新三板增资验资报告

1 / 55新三板增资验资报告新三板挂牌股改是否必须出具验资报告-中银律师 曹英根据全国人民代表大会常务委员会关于修改中华人民共和国海洋环境保护法等七部法律的决定对中华人民共和国公司法作出的修改：删去第二十九条。股东缴纳出资必须经依法设立的验资机构验资并出具证明的规定将彻底成为历史。但根据全国中小企业股份转让系统有限责任公司关于全国中小企业股份转让系统业务规则涉及新修订公司法相关条文适用和挂牌准入有关事项的公告三、公司申请挂牌时注册资本须缴足，主办券商、律师、会计师应依法核验股东出资，评估机构要进一步加强评估工作的规范性，确保申请挂牌公司的出资真实、足额。针对2016 年 3 月 1 日前申请挂牌公司的设立、增资等，主办券商、律师、会计师应按照既往规定核验出资并提供验资报告；针对 2016 年 3 月 1 日后申请挂牌公司的设立、增资等，股东应按照修改后公司法第二十八条和公司章程的规定办理出资手续、履行出资义务，主办券商、律师、会计师应加强股东出资的核验工作，核查股东是否按公司章程规定出资，制作核查出资工作底稿，提供出资证明文件，包括但不限于验资报告、打款凭证。评估机构应依法开展2 / 55评估业务，提高评估工作的规范性，提升估值的合理性。且全国中小企业股份转让系统挂牌申请文件内容与格式指引附录全国中小企业股份转让系统挂牌申请文件目录中也有列示提供历次验资报告。在上述规定中，有的人对“提供出资证明文件，包括但不限于验资报告、打款凭证。 ”这句话的理解产生了歧义，认为“包括但不限于”当然包含，且依据申请文件目录的要求，必须出具验资报告。现实中，大部分公司为谨慎起见，在股改中仍由会计师出具验资报告。本律师认为：“提供出资证明文件，包括但不限于验资报告、打款凭证。 ”这句话的正确理解应为：出资证明文件必须提供，但出资证明文件的体现形式不限于验资报告这一种形式，打款凭证也可以作为出资证明文件的核验依据，至于挂牌申请文件目录列示的历次验资报告也可以用打款凭证予以替代。结论性意见：新三板挂牌股改可以不出具验资报告，但如出具验资报告更具有权威性。新三板挂牌律师尽职调查注意问题汇总一、 历史沿革1、国有公司增资入股，未对被增资公司评估，就本次增资价格确定是否公允、合理、是否造成涉嫌国有资产流失、增值时未评估的原因进行评估法律风险。3 / 552、拟挂牌公司前身全民所有制企业的设立和演变，改制为有限责任制公司过程的合法合规性判断。3、国有股权转让是否已经履行必须的备案和批复程序及相关依据，批复主体是否适格及相关依据，国有股权转让的合法合规性判断。4、控股股东变更为外商投资企业，关注该股东挂牌企业是否满足外商投资企业境内投资的相关规定。4、股权代持的清理及合法性的核查，公司股权是否明晰、是否存在潜在纠纷。5、历次股权转让价格及支付情况的核查，就历次股权转让的合法性及是否存在潜在法律纠纷进行判断。4、公司在增资协议中的地位和权责关系，以及就增资方与实际控制人签署的对赌条款的合法合规性。5、非专利技术出资，是否为任期期间的职务成果、是否存在知识纠纷，是否对公司持续经营存在重大影响、是否存在侵犯他人知识产权；非专利技术是否达到出资时评估报告的预期收益，该出资是否真实。6、非专利技术出资减资后的权属，关注减资是否对公司正常经营产生影响，对减资事宜的合法合规进行核查。7、非货币出资是否办理了财产转让手续，是否进行了评估。4 / 558、人力资源等出资是否符合当时地方的规章制度，是否进行了减资或是货币置换。9、重大资产重组情况，包括但不限于资产重组的实施时间、重组方案、交易对手和决策程序，对资产重组的合法合规性和作价进行判断。10、整体变更时的净资产情况、折股比例，验资报告是否在创立大会召开之前等程序问题。二、 公司治理1、股权相对分散，例如 30%、30%、40%，均不能或一人作为实际控制人的原因以及合法合规性判断，是否需要签订一致行动协议 。2、股权高度集中，例如各持 50%或夫妻、近亲属共同持股公司，核查是否需要签订一致行动协议 ，协议签订后对公司的经营、财务和人事决策的影响。3、章程必须符合公司法的规定，并保护非上市公众公司监管第 3 号章程必备条款的内容。4、有些规定虽然约束创业板公司，但是新三板挂牌法律服务时要尽量参照，比如：监事不得为董事、高级管理人员的近亲属等，否则，需要对是否符合公司治理要求发表专项意见。5、注意国有股东实际控制人的认定问题。6、控股股东将股权转让给自然人的，核查该转5 / 55让是否为股权激励，如实，披露股权激励的具体计划及方式。7、根据公司的相关议事规则，核查三会召开的情况以及相关会议文件的有效性。三、 主营业务1、根据审计报告 ，确定主营业务收入占营业收入的比例，至少 50%、60%以上。2、核查公司是否具备与经营业务有关的全部许可资质文件等，公司是否达到许可的条件。3、公司技术是否存在外协、外包的情况，公司业务是否完整、是否对主要合作方存在重大依赖。四、 关联交易和同业竞争1、根据审计报告确定报告期内的关联交易情况，并逐一进行核查。2、公司与个人或其他法人资金拆借的原因、是否履了必要的法律程序、是否约定利息。3、关联收购等的定价是否公允、履行的内部审批程序是否合规。4、关联交易定价的程序和公允性，核查是经常性关联交易还是偶发性关联交易，是否对公司的业务独立性产生影响，是否存在依赖关联方的情况。5、公司与控股股东发生大额资金往来的原因，6 / 55核查是否占用公司资金等资源。6、就实际控制人控制的其他企业，判断是否与挂牌主体的业务相同或相似进行，如相同或近似，是否转让给了无关联的第三方或进行了注销。7、公司实际控制人与控股股东控制的企业从事的业务涉及同行业的。从收入构成、客户构成、业务定位等方面进一步说明实际控制人与控股股东控制的企业与公司是否构成同业竞争，公司实际控制人、控股股东采取避免未来构成同业竞争的措施是否充分、有效。8、核查公司董事、高管等关联方投资的其他企业与公司是否存在同业竞争，如存在，是否转让给了无关联的第三方或进行了注销、收购等采取的措施合法性。五、 主要资产1、土地是否有土地使用权证，是否进行了抵押，用途是否合法等。2、自有房屋是否有房产证。3、租赁房产的取得、使用及权属情况，是否存在因权属不清而导致的搬迁风险及应对措施；租赁房产的租金价格、定价依据及公允性、报告期各期租金金额、即将到期租赁合同的续签情况、与出租方是否存在关联关系。4、车辆是否年检，是否进行权利抵押。7 / 555、专利技术是否有效，避免因未缴年费等专利失效风险。6、商标是否有效，核查公示转让等情况与公司提供材料的一致性。7、根据审计报告核查主要生产经营设备是否进行质押，权属为所有权还是使用权例如融资租赁等，核查其合法合规性。六、 重大债权债务1、核查银行借款用途的合规性。2、关注报告期内签订的重大业务合同金额、合同主体、合同条款以及确定重大业务合同的基本标准包括不限于采购合同、销售合同、研发合同等。3、对于员工的大额借款，关注是否为形式为债权实为股权的情况。七、 独立性1、公司董事在外面兼职，在同行业担任高管职务是否违反公司法的规定。2、控制人控制的其他企业被吊销营业执照，是否存在任职资格限制。3、公司董事、监事、高管的任职资格是否违背公务员法 、 党政廉洁规定等。4、就实行不定时工作制进行解释，是否符合劳8 / 55动法及社保缴纳的管理规定。5、公司员工数及劳务派遣人数，劳务派遣是否符合三性的要求，是否为所有员工缴纳保险、劳务派遣是否是否劳动合同法的规定，公司与劳务派遣公司是否存在关联关系。6、就公司高管和员工约定在服务期内的股份出售限制性约定，就如何保证上述约定的有效性和可行性，违约责任的规定情况。7、公司股东从其他单位离职，就是否存在竞业禁止情况或其履行情况进行核查，是否存在有关上述事项的纠纷或潜在纠纷，是否存在侵犯原任职单位知识产权、商业秘密的纠纷或潜在纠纷。8、公司是否具备独立的经营场所。9、公司是否具备与经营相当的生产经营设备。10、公司的内部组织机构是否具备，是否有相关的管理办法或职责规定。八、 税收及其优惠1、中外合作企业转为内资时，公司在中外合作企业阶段是否享有相关的税收优惠。2、公司整体变更时，股东是否缴纳未分配利润转增股东的个人所得税，如未缴纳，股东承诺如被追缴时将由其个人承担有关责任。9 / 553、税收迁移问题。4、核查双软企业、高新技术企业税收优惠的审核批准文件，结合申请材料核查重点条件是否符合等九、 环保和质量1、制造业生产类公司及子公司是否根据建设项目环境保护条例的规定编制环境影响报告表，并报环境保护主管行政部门批复。2、核查产品质量技术标准，相关证书的有效期。3、公司业务是否取得环保批复；十、 重大违法违规以及诉讼和仲裁1、税收滞纳金、罚款等是否构成重大违法违规行为。2、是否有国税、地税、社保、环保、工商无违法违规的证明，银行资信证明等。3、公司涉诉标的额的重大债务风险，相关资质被诉的经营风险。新三板/IPO：一文搞定实物出资问题新三板挂牌中，股东出资问题是全国中小企业转让系统审核的一个重要问题， 全国中小企业股份转让系统股票挂牌条件适用基本标准指引中规定：“公司股东的出资合法、合规，出资方式及比例应符合公司法相10 / 55关规定” 。根据公司法第二十七条：“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。”可以得出实物出资是合法的，但是出资的实物必须通过合法的评估。一、出资规范的重要性出资是股东最基本的义务，既是约定的义务，也是法定的义务；是股东或者出资人对公司资本所作的直接投资及所形成的相应资本份额。出资实质上是股权的对价，任何人欲取得公司股东的身份和资格，必以对公司的出资承诺为前提。现代商业社会，公司运营要以诚信为基础。从这个角度来看，对于申请成为非上市公众公司的挂牌公司，出资过程中的规范及诚信问题尤为值得关注。股东出资不规范除了导致公司注册资本的完整性存在瑕疵之外，也可能导致公司股权结构混乱或存在重大变更的法律风险。二、实物出资需履行的流程1、评估作价公司法第 27 条规定，对作为出资的实物应11 / 55当评估作价，核实财产。所以，股东以实物出资时首先应当对实物进行评估作价，既要核实实物的产权，也要对其价值进行真实的评估。对于法律法规对实物出资评估作价有专门规定的，应当根据该专门规定进行办理。这里的法律法规关于实物出资评估作价的专门规定，主要适用于以国有资产出资的情形。2、转移产权公司法第 28 条规定，以实物出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。即股东应当在约定的出资日期将实物的产权转移给公司。如果实物的产权转移需要办理产权变更登记的，则股东应对该出资的实物在法定登记部门办理产权变更登记手续，且自变更登记之日起，该股东的实物出资义务始完成。如以厂房该等不动产出资的，则需要在房管部门进行厂房产权的变更登记。三、实物出资瑕疵的具体案例股东以非货币资产出资，较货币资产出资而言，是一个相对复杂的过程，其包含了评估、权利转移和验资三个步骤。首先，公司资本的资本确定原则要求股东的出资是确定的，而非货币出资的财产本身具有价值的不确定性，非货币资产中的无形资产本身更无实物形态，使得出资过程中必然要对其进行合理评估后，方可依照评估结果确定出资财产的价值并确认股东相应的股权。其次，因非12 / 55货币出资财产形式的多样性，财产权利转移的具体体现形式也不尽相同，不可一概而论。再次，非货币资产可能因评估中介机构所选择的评估方法和评估基准日不同而得出不同的评估结果，非货币财产的价值可能在存续过程中变化。因此，非货币资产出资因其特殊性可能导致出资价值的不足以及股东之间在实际履行出资义务时的不平等。那么，实物出资通常会出现以下问题：实物出资一次作价分拆认缴增资问题1.具体案例：300415-伊之密2.问题：伊之密国际以作价 395 万元的机 器设备，分别作价 万元、 万元，分两次对伊之密有限增资。此增资方式是否合法。3.核查方式：本所律师核查，发行人股东伊之密国际自 XX 年至 XX 年期间，先后以四台新购的生产所必需的卧式加工中心设备对伊之密有限进行增资，该等实物资产的具体明细情况。根据佛山市康诚会计师事务所有限公司、广东公诚会计师事务所对该等出资实物资产进行评估后出具的评估报告，上述伊之密国际用于增资的实物资产的评估值高于或等于报关价值和发票价格，伊之密国际按照该等资产的购买价格，即进口报关单价出资，不存在高估设备作价出资的情形。伊之密国际作为增资投入的实物资产在验资机构进行验资时未进行评估，但在伊之密有13 / 55限对上述两次增资进行实收资本工商变更登记时，伊之密有限于 XX 年 4 月 28 日依法聘请了评估机构对该等出资实物资产补办了评估程序。4.解决方案：解释伊之密国际以设备一次作价、分拆认缴出资未违反当时适用的我国公司法 、 公司登记管理条例 、 公司注册资本登记管理规定等法律、行政法规及部门规章的禁止性规定。实物出资未评估具体案例：300093 金刚玻璃问题：升平金刚以厂房、土地使用权出资，金怡工程以运输工具，机械设备出资并未进行必要的资产评估。核查方式：律师前往工商银行汕头分行进行了实地调查，核查了该行留存的汕头金刚当时向该行贷款时抵押设备的原始发票原件，根据该原始发票，金怡工程用作出资的设备是新设备，其价值是真实的。另外，根据金园会计师汕金会验字第 151 号验资报告书 ，本所律师认为，金怡工程对汕头金刚 1,106,718 港元的出资是真实、充足的。另外，升平金刚不作价提供的厂房和场地属于升平金刚的合作条件，对合作企业的注册资本没有影响，不存在出资不实的问题。解决方案：追溯评估，股东会确认，出具说明14 / 55和承诺书解释金刚玻璃出资未评估的行为对本次发行上市无实质性障碍。具体案例 430332 安华智能问题：安华有限设立时未对实物出资评估而产生出资瑕疵的问题核查方式：律师核查了安华有限设立时武汉大公会计师事务所 1998 年 5 月 29 日出具的武公会字 087 号验资报告所附后的公司设立时的股东用于实物出资的发票，时间为 1997 年 11 月 10 日至 1998 年 4 月 20 日之间，所投入的实物资产均为新购资产，实际投入时间与购买时间间隔不长，有关资产价值未发生重大变化，其金额与公司设立时的注册资本金相符合。经过核查，武汉大公会计师事务所 1998 年 5 月 29 日出具的武公会字 087 号验资报告所附后的安华有限设立时的股东用于实物出资的发票项下资产没有进行评估解决方案：以货币资金方式再行出资。实物增资未评估1.具体案例：00217 证通电子2.问题：1996 年 8 月，根据证通有限股东会决议，股东曾胜强以实物增资万元，本次增资中，曾胜强先生并无根据公司法及相关法律法规进行评估。3.核查方式：核查验资报告得出并于股东15 / 55会确认，该部分实物已全部交至证通有限公司，公司登记机关就本次出资进行了工商登记。同时该行为发生在当时最近三年之前，所涉金额较低，证通有限以法定程序整体变更为股份公司即发行人时，系按照经审计后的账面净资产值折股，因此前次股东的实物出资未评估行为，对本次发行上市不造成实质性障碍。4.解决方案：出具说明和承诺书，解释股东的实物出资未评估行为，对本次发行上市不造成实质性障碍。出资未及时到位、实物出资未评估1.具体案例： 002272 川润股份2.问题：1997 年公司前身川润集团成立时，存在股东出资不及时，股东以净资产出资但未经评估，以及验资报告与股东实际出资不一致的问题。3.核查方式：核查股东入股协议 ，确认股份结构以及股东认缴的出资额。核查亚通会计师自贡办事处于 1997 年 9 月 9 日出具“自办 97 验字第号” 验资报告 ，核查自贡市工商局核发的“203960087”号企业法人营业执照4.解决方案：申报会计师验资复核；全体股东出具书面承诺；川润集团及股东自行纠正；解释股东出资不及时，股东金资产出资未经评估，以及验资报告与股东16 / 55实际出资不一致的问题不会对本次上市造成实质障碍。出资实物的产权转移1.具体案例：002591 恒大高新2.问题：恒大有限分别于 1996 年 10 月 1 日、1996 年 12 月 10 日和 1997 年 2 月 26 日召开股东会，通过决议，同意恒大有限注册资本由人民币 50 万元增加至人民币 150 万元，其中朱星河以实物和现金认缴新增注册资本60 万元，包括设备作价 40 万元和现金 20 万元，胡长清以现金和实物作价认缴新增注册资本 30 万元，包括其自有房产一套作价万元，设备作价万元和现金 10 万元，胡恩雪以现金认缴新增注册资本 10 万元。发行人历史上多次以实物或资产出资，但未履行过户手续。3.核查方式：核查股东历来出资情况，得出朱星河以位于枫林大道的土地使用权出资当时未办理过户至恒大有限名下的登记手续，但是恒大有限、南昌恒大新材料发展有限公司和朱星河于 2002 年 4 月 26 日签署了协议书，同意恒大有限以该土地使用权投入南昌恒大新材料发展有限公司，并直接由朱星河过户至南昌恒大新材料发展有限公司名下，恒大有限以该等土地使用权出资依法取得南昌恒大新材料发展有限公司相应股权并登记为该公司合法股东。由于自朱星河将该土地使用权对恒大有限出资时直至恒大有限以该土地使用权对南昌恒大新材料发展有限17 / 55公司出资时止，未有包括朱星河在内的任何人提出任何形式和性质的权利主张，故在此期间恒大有限作为该土地使用权的权利人对该土地占有、使用、收益和依法处分的各项权能的享有和行使并未因登记过户手续的欠缺而受到任何实质性影响。经核查，恒大有限以上述土地使用权出资当时办理了过户至南昌恒大新材料发展有限公司名下的手续，南昌恒大新材料发展有限公司取得中华人民共和国国有土地使用证 。4.解决方案：出具说明书解释朱星河以土地使用权认购恒大有限增资当时未履行过户至恒大有限名下的登记手续，在法律程序上存在一定瑕疵，但是该土地使用权已实际投入恒大有限并由恒大有限作为出资投入南昌恒大新材料发展有限公司，其权属最终已有效转移，故朱星河以上述土地使用权认购恒大有限增资以及恒大有限以该等土地使用权认购南昌恒大新材料发展有限公司增资行为的合法性、真实性和有效性并不因该瑕疵而受到实质性影响。实物出资无发票1.具体案例：832456 恒坤股份2.问题：XX 年 12 月经评估和验资，厦门市恒坤工贸有限公司以实物作价万元对公司增资。根据“光明评18 / 55估字第 L06 号” 资产评估报告书 ，评估时实物资产 26 台机器设备账面价值共计 1,359,元，而所附发票金额共计512,元，即用于出资的 26 台机器存在发票不全的情况。3.核查方式：根据厦门市恒坤工贸有限公司固定资产评估报告书第 L06 号） ，上述 26 台机器设备账面价值共计 1,359,元，评估值为 1,267,元，所附发票金额共计 512,元。根据公司的说明，上述 26 台机器中的 8 台机器设备目前已报废，其余 18 台机器设备仍在使用，现存机器设备按评估时点的评估价值为 970,元，截至 2016 年 9月 30 日的净值为 49,元。依据公司及其股东出具的说明，上述机器设备均为股东恒坤工贸所有，已实际交付公司使用，股东出资真实且已缴足，不存在纠纷。公司是由恒坤精密以经审计的净资产折股整体变更设立的股份有限公司，并经兴华出具的“京会兴审字第 12220001 号” 审计报告和“2016京会兴验字第 12220001 号” 验资报告审验，不存在出资不实的情形。4.解决方案：如实披露固定资产出资情况和折旧情况；现股东认可无票出资声明；出具出资方及其实际控制人承诺实物出资未过户1.具体案例：832533 利美康2.问题：XX 年 3 月 9 日利美康设立时，发起人19 / 55用于出资的车辆共 18 辆，用于出资的房产共 6 处，其中 14辆车辆及 4 处房屋未办理过户手续，不符合当时有效之公司法第二十五条关于以实物应当依法办理其财产权转移手续的相关规定，存在法律瑕疵。3.核查方式：根据公司出具的说明与承诺，核查公司设立时的验资报告 ，立信会计师出具的验资复核说明 ，上述未办理权属过户 手续的 12 辆车辆均已于2016 年 3 月折旧摊销完毕并分别于 2016 年 1、2 月由公司进行了处置，该等车辆自公司 XX 年成立至 2016 年 3 月折旧摊销完毕并处置后的剩余收益实际由公司享有与该等车辆有关的经济利益已全部流入公司。4.解决方案：证明车辆占有、使用、收益、处分等所有权归属公司；以货币补足原房产出资；会计师事务所验资复核；出具公司控股股东及实际控制人承诺四、其他问题“验资报告” 能否作为实物出资已经交付的证明1、公司法修订前的实物出资与验资规定原公司法第二十九条规定，股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。此证明即为验资报告。验资报告是指注册会计师根据中国注册会计师审计准则第 1602 号-验资的规定，在实施审验工作的20 / 55基础上对被审验单位的股东出资情况发表审验意见的书面文件。因此， 验资报告原则上可以作为认定作为出资的实物已经交付公司的证明，除非相对人有充分的证据证实验资报告存在虚假情形。主要依据以下两点：首先， 中国注册会计师审计准则第 1602 号-验资系注册会计师开展验资业务的执业准则，注册会计师需要严格依照执业准则核实出资情况。根据中国注册会计师审计准则第 1602 号-验资第十四条的规定：“对于出资者投入的资本及其相关的资产、负债，注册会计师应当分别采用下列方法进行审验：(二)以实物出资的，应当观察、检查实物，审验其权属转移情况” 。 第十五条规定：“对于出资者以实物、知识产权和土地使用权等非货币财产作价出资的，注册会计师应当在出资者依法办理财产权转移手续后予以审验。 ”换言之，审验实物的财产权转移情况，系注册会计师审验出资过程的法定环节。如果没有这个环节，注册会计师不得出具通过验资的报告。通过审验的验资报告，必定包含已经审验实物交付公司的含义。其次，实务中如果委托人以实物出资的，注册会计师在审验之前需要委托人提供验资资料，其中包括：实物移交与验收证明、作价依据、权属证明和实物存放地点的证明。如果没有实物移交的证明，注册会计师应当拒21 / 55绝出具验资报告。因此，作为出资的实物是否已经交付给公司，这是验资机构在审验出资过程中的法定环节，验资机构出具的验资报告原则上可以作为实物已经交付公司的证明，除非相对人有充分的证据证实验资报告存在虚假情形。2、公司法修订后的实物出资与验资规定()注册资本认缴登记制下的实物出资认定公司法修订后明确公司登记实行注册资本认缴登记制，公司登记时无需提交验资报告。如果公司在公司法修订后设立的，在经营过程中存在上述某科技公司的诉讼纠纷问题，则出资人需要提交实物出资已经转移所有权至公司的证据，如书面移交确认凭证。()注册资本实缴登记制下的实物出资认定公司法修订后取消公司登记中的验资要求，这仅针对实行注册资本认缴登记制的行业。根据国务院于2016 年 2 月颁布的注册资本登记制度改革方案规定，“现行法律、行政法规以及国务院决定明确规定实行注册资本实缴登记制的银行业金融机构、证券公司、期货公司、基金管理公司、保险公司、保险专业代理机构和保险经纪人、直销企业、对外劳务合作企业、融资性担保公司、募集设立的股份有限公司，以及劳务派遣企业、典当行、保险资产管理公司、小额贷款公司实行注册资本认缴登记制22 / 55问题，另行研究决定。在法律、行政法规以及国务院决定未修改前，暂按现行规定执行。 ”该方案还明确列举了“暂不实行注册资本认缴登记制的行业” 。根据该项改革方案的规定，对暂不实行注册资本认缴登记制的行业，仍然实行注册资本实缴登记制，即在特定行业领域公司登记过程中出资人的出资情况仍然需要经过验资机构的审验。因此，这类企业若在经营过程中存在上述某科技公司的诉讼纠纷问题，则验资报告原则上可以作为实物已经交付公司的证明，除非相对人有充分的证据证实验资报告存在虚假情形。五、实物出资的涉税处理1、增值税：以货物作为出资的，根据中华人民共和国增值税暂行条例实施细则第四条的规定：单位或者个体工商户的下列行为，视同销售货物：(一)将货物交付其他单位或者个人代销；(二)销售代销货物；(三)设有两个以上机构并实行统一核算的纳税人，将货物从一个机构移送其他机构用于销售，但相关机构设在同一县(市)的除外；(四)将自产或者委托加工的货物用于非增值税应税项目；(五)将自产、委托加工的货物用于集体福利或者个人消费；(六)将自产、委托加工或者购进的货物作为投资，提供给其他单位或者个体工商户；(七)将自产、委托加工或者购进的货物分配23 / 55给股东或者投资者；(八)将自产、委托加工或者购进的货物无偿赠送其他单位或者个人。以公司机器设备、办公设施实物出资的增值税纳税税务问题：国家税务总局关于简并增值税征收率政策的通知规定： “纳税人销售旧货按照简易办法依照 3%征收率减按 2%征收增值税” 。所称旧货，是指进入二次流通的具有部分使用价值的货物(含旧汽车、旧摩托车和旧游艇)，但不包括自己使用过的物品。2、营业税。以不动产、非技术专利出资的，根据国家税务总局关于以不动产或无形资产投资入股收取固定利润征收营业税问题的批复的规定，以不动产或无形资产投资入股，与投资方不共同承担风险，收取固定利润的行为，应区别以下两种情况征收营业税：以不动产、土地使用权投资入股，收取固定利润的，属于将场地、房屋等转让他人使用的业务，应按”服务业”税目中”租赁业”项目征收营业税；以商标权、专利权、非专利技术、著作权、商誉等投资入股，收取固定利润的，属于转让无形资产使用权的行为，应按”转让无形资产”税目征收营业税。另据财政部、国家税务总局关于股权转让有关营业税问题的通知第一条规定，以无形资产、不动产投资入股，与接受投资方利润分配，共同承担投资风险的行为，24 / 55不征收营业税；第二条规定，对股权转让不征收营业税。3、企业所得税。根据中华人民共和国企业所得税法实施条例 第五十八条的规定，通过投资方式取得的固定资产，以该资产的公允价值和支付的相关税费为计税基础；第七十二条规定，存货按照以下方法确定成本：第一，通过支付现金方式取得的存货，以购买价款和支付的相关税费为成本；第二，通过支付现金以外的方式取得的存货，以该存货的公允价值和支付的相关税费为成本；第三，生产性生物资产收获的农产品，以产出或者采收过程中发生的材料费、人工费和分摊的间接费用等必要支出为成本。4、印花税。根据中华人民共和国印花税暂行条例第三条：纳税人根据应纳税凭证的性质，分别按比例税率或者按件定额计算应纳税额。具体税率、税额的确定，依照本条例所附印花税税目税率表执行。应纳税额不足 1 角的，免纳印花税。应纳税额在 1 角以上的，其税额尾数不满 5 分的不计，满 5 分的按 1 角计算缴纳。5、土地增值税。根据关于土地增值税些具体问题规定的通知财税字1995第 48 号第二条规定：对于以房地产进行投资、联营的，投资、联营一方以土地作价入股进行投资或作为联营条件，将房地产转让到所投资、联营的企业中时，暂免征收土地增值税。对投资、联营企25 / 55业将上述房地产再转让的，应征收土地增值税。6、契税。根据中华人民共和国契税暂行条例细则第 8 条规定：土地、房屋权属以下列方式转移的，视同土地使用权转让、房屋买卖或者房屋赠与征税：以土地、房屋权属作价投资、入股根据中华人民共和国契税暂行条例第三条：契税税率为 3%-5%5、会计：企业会计准则第 7 号非货币性资产交换中第三条规定：非货币性资产交换具有商业实质、且换入资产或换出资产的公允价值能够可靠地计量的，应当以公允价值和应支付的相关税费作为换入资产的成本，公允价值与换出资产账面价值的差额计入当期损益。第六条规定未同时满足具有商业实质、且换入资产或换出资产的公允价值能够可靠地计量条件的非货币性资产交换，应当以换出资产的账面价值和应支付的相关税费作为换入资产的成本，不确认损益。新三板：挂牌公司定向增资法律意见书新动向新三板挂牌公司定向增资的法律意见书之前并无统一的模板，每个律所都有自己内部统一的格式和内容，全国中小企业股份转让系统官网公开披露的定向增资法律意见书可谓五花八门。不过最近股转系统官网上公布了关于发布等文件的通知 ，公布了统一的股票发行法律意26 / 55见书标准模板。根据最近挂牌公司定向增资项目收到的反馈意见，均会要求律所尽量按照法律意见书模板发表意见。法律意见书模板主要包括如下内容(具体详见附件）：1、 本次定向发行符合豁免向中国证监会申请核准股票发行的条件；2、 本次定向发行的对象；3、 本次发行的发行过程及发行结果；4、 本次定向发行的法律文件；5、 本次定向发行有无优先认购安排；6、 本次定向发行前公司股东及本次发行对象是否属于私募投资基金的情况；7、 其他；8、 结论意见。尽调过程中需要重点核查的内容：1、核查截至股东大会股权登记日为止的证券持有人名册 ，原有股东人数加上定向增发新增股东人数，未超过 200 人的，符合非上市公众公司监督管理办法中关于豁免向中国证监会申请核准发行；若超过 200 人，则需由中国证监会审核批准。2、重点核查发行对象是否符合非上市公众公27 / 55司监督管理办法 、 投资者适当性管理细则的要求，比如 500 万元投资门槛、除原股东外的投资者合计不得超过35 名等，核查是否取得新三板合格投资者证明。若发行对象是做市商，则还需要核查做市商的做市资格，可以通过核查营业执照经营范围、股转公司核发的主办券商业务备案函以及通过股转系统官网核查。根据投资者适当性管理细则第五条的规定，自然人作为合格投资者要同时符合以下条件，第一，要求投资者本人名下前一交易日日终证券类资产市值 500 万元人民币以上；第二，要求具有两年以上证券投资经验，或具有会计、金融、投资、财经等相关专业背景或培训经历。对于第一条件中的 500 万元市值如何核查认定存在分歧。对“前一交易日”的界定就存在分歧，前一交易日到底是新三板账户开户的前一交易日？还是签订股份认购合同的前一交易日？若投资者开立新三板账户前符合500 万元要求，由于市场波动，过一段时间市值低于 500 万元是否就不是合格投资者了？若要求自然人投资者签署股份认购合同前提供 500 万元证券资产市值的证明，是否过于严苛也不方便实际开立证明的操作？我们的倾向意见是：自然人开立了新三板账户的，就可认定其为合格投资者，只要充分核查投资者的身份证、新三板账户开户证明，则可认为已履行充分的律师28 / 55查验义务。因为若自然人投资者取得开户证明，则说明负责开户的证券公司已经就其 500 万元的证券资产市值进行了审慎核查。例如，2016 年 7 月 15 日股转系统刚披露的倍通股份非公开发行股票法律意见书及保荐券商出具的发行合法合规保荐意见中，认定 14 名自然人投资者为合格投资者的依据就是新三板账户开户证明。3、核查定向发行的内部批准程序和授权，主要是董事会、股东大会的会议通知、议案、决议、回避情况、发行结果是否与股票发行方案一致；是否与已披露的文件一致。4、核查股份认购协议，实际出资的认购人是否全部签署了认购合同；是否在发行方案规定的时限内签署；是否存在以非现金资产认购的情形。5、核查公司章程、股东大会决议等，是否有股票优先认购安排。6、重点需要核查公司原股东与发行对象是否属于私募投资基金，对于可能属于私募投资基金的企业，需要其提供中国证券投资基金协会核发的私募投资基金管理人登记证明 ，同时可以在中国证券投资基金协会官网上进行网络核查私募投资基金管理人登记证明的真伪性。对于不属于私募投资基金的企业，可以根据其营业执照登记的经营范围中以自有资金对外投资或者该企业出具的不29 / 55属于私募投资基金的承诺函，判断其不属于私募投资基金。券商与律师均需以“论证+明确结论”的方式发表意见，不能没有论证过程，否则股转系统将会反馈问题。7、重点核查验资报告是否由有证券期货从业资格的会计师事务所出具；验资报告中金额是否与发行方案一致；验资报告及缴款时间是否与认购方案中规定的缴款时间一致。笔者最近经办的华雁信息定向增发，就存在认购对象早于股票发行认购公告规定的缴款时间完成缴款的情形，股转系统就此问题进行了反馈。华雁信息董事会出具声明，认为该认购对象符合认购条件，具有强烈的认购意愿，因内部程序原因提前支付了认购款，并在认购时间内明确向公司表示了该款项为本次股票发行的认购款。此外，经律师核查华雁信息提供的认购时间内的银行流水记录，在认购时间内，除签署股票认购协议的认购对象外，没有其他投资者表示认购意愿，也未收到其他投资人的认购款项，因此该认购对象的提前打款行为不会影响其他潜在认购人的合法权益。为避免上述不必要的解释，建议挂牌公司定向增发时认购对象一定要按照股票发行认购公告中规定的认购时间内支付认购款。8、根据股票发行审核要点的要求，公司应在验资完成后十个转让日内，按规定向股转系统报送材料，履行备30 / 55案程序。因此，一定要把握好验资报告出具的时间与申报材料准备的时间，尽量准备好申报材料后再确定验资报告出具的时间。附件：股票发行法律意见书XXXX 律师事务所关于 XXXX 股份有限公司股票发行合法合规的法律意见书XXXX 律师事务所年 月 日一、 公司是否符合豁免向中国证监会申请核准股票发行的条件非上市公众公司监督管理办法第四十五条：“在全国中小企业股份转让系统挂牌公开转让股票的公众公司向特定对象发行股票后股东累计不超过 200 人的，中国证监会豁免核准，由全国中小企业股份转让系统自律管理，但发行对象应当符合本办法第三十九条的规定。 ”公司本次发行前股东为_名，其中包括自然人股东_名、法人股东_名、合伙企业股东_名等；公31 / 55司本次发行后股东为_名，其中包括自然人股东_名、法人股东_名、合伙企业股东_名等股东人数累计未超过 200 人。(其他需要披露的内容)：综上，本所律师认为，XXXX 本次股票发行后累计股东人数未超过 200 人，符合非上市公众公司监督管理办法中关于豁免向中国证监会申请核准定向发行的条件。(若有相反情况，请另行说明):二、 发行对象是否符合中国证监会及全国股份转让系统公司关于投资者适当性制度的有关规定根据非上市公众公司监督管理办法第三十九条规定， “本办法所称股票发行包括向特定对象发行股票导致股东累计超过 200 人，以及股东人数超过 200 人的公众公司向特定对象发行股票两种情形。前款所称特定对象的范围包括下列机构或者自然人：公司股东32 / 55公司的董事、监事、高级管理人员、核心员工；符合投资者适当性管理规定的自然人投资者、法人投资者及其他经济组织。公司确定发行对象时，符合本条第二款第项、第项规定的投资者合计不得超过 35 名。 ”根据投资者适当性管理细则第六条规定，“下列投资者可以参与挂牌公司股票发行：非上市公众公司监督管理办法第三十九条规定的投资者；符合参与挂牌公司股票公开转让条件的投资者。”根据投资者适当性管理细则第三条规定，“下列机构投资者可以申请参与挂牌公司股票公开转让：注册资本 500 万元人民币以上的法人机构；实缴出资总额 500 万元人民币以上的合伙企业。”根据投资者适当性管理细则第五条规定，33 / 55“同时符合下列条件的自然人投资者可以申请参与挂牌公司股票公开转让：投资者本人名下前一交易日日终证券类资产市值 500 万元人民币以上。证券类资产包括客户交易结算资金、在沪深交易所和全国股份转让系统挂牌的股票、基金、债券、券商集合理财产品等，信用证券账户资产除外。具有两年以上证券投资经验，或具有会计、金融、投资、财经等相关专业背景或培训经历。投资经验的起算时点为投资者本人名下账户在全国股份转让系统、上海证图片已关闭显示，点此查看图片已关闭显示，点此查看签字页：负责人签字：_经办律师签字：_34 / 55_XXXXXX 律师事务所 XX 年 XX 月 XX 日图片已关闭显示，点此查看2016-09-07 新三板挂牌 企业上市企业出资存在瑕疵，并不是个别现象，对于拟上市公司而言，也并不一定会构成实质性障碍，关键还是要看以何种方式解决及解决的彻底性如何。对于我们承接的 IPO 综合服务项目，如果存在出资瑕疵，首先应该做出如下判断：1、出资瑕疵发生日距申报期末的期间跨度是否小于 36 个月？如果小于 36 个月，则可能需要考虑调整申报期，使期间跨度大于或等于 36 个月。2、出资瑕疵目前是否还持续存在？如果持续存在，则应考虑如何尽快解决。 出资瑕疵从性质上讲是严重的，我们在提供 IPO 综合服务时，不能因为所涉金额较小就掉以轻心，而应该想尽办法彻底解决，免留后患。当然，从成功案例来看， “所涉金额较小”也常常成为拟上市公司解释出资瑕疵对发行上市不构成实质性障碍的理由之一。一、主要解决方法及思路对于拟上市公司持续存在的出资瑕疵，其主要解决方法及思路如下：1、股东补足出资35 / 55无论是何种出资瑕疵，首先要确保此出资确实到位、资本确实是充足的，需要相关股东补足的，要以后续投入方式使资本到位。关于补足的方式，实践中不外乎这么几种：以货币资金补足补足） ，以固定资产或无形资产等资产补足，但也有以债权补足的。 关于补足的金额，一般而言是缺多少补多少；但更谨慎的做法是按照近期末财务报表每股净资产折算出来的金额补足，剩余部分计入资本公积，如浙江银轮机械股份有限公司。关于补足的会计处理，首先应该追溯调减“实收资本”之不实部分，涉及所得税等税务问题的，还应考虑税务影响；然后借记相关资产，贷记“实收资本” 、 “资本公积” 。但实际案例也有直接将补足的资产视为资本溢价记入资本公积，如浙江帝龙新材料股份有限公司。2、瑕疵资产转让拟上市公司股东以权属存在瑕疵的资产出资，一种可供选择的解决方案是将该瑕疵资产作价转让或者由原股东用等额货币资金置换出瑕疵资产，彻底解决出资瑕疵，证明资本充足。 关于瑕疵资产的转让作价，不应低于原出资作价；否则，除非有合理解释，可能被认定为出资不足，侵害其他债权人和股东利益，需要补足出资。如为产权未办理过户手续的房地产、股权、车36 / 55辆等资产的转让，则存在以新瑕疵解决旧瑕疵的问题：即相关资产的产权从不曾转移到拟上市公司名下，而以拟上市公司名义出售。另外，如何以股份公司的名义完成过户，在操作上亦需要公司调动相关资源。如拟上市公司股东以房产作价出资，但该房产占用范围内的土地并未进入拟上市公司，还可以通过拟上市公司购买土地来解决，如浙江花园生物高科股份有限公司。3、验资报告复核对于因出资不足，由股东补足出资的；实际出资情况与验资报告不符，但验资报告日前后已缴足资本的；验资报告存在形式瑕疵的：通常需要由申报会计师出具验资复核报告，确认拟上市公司的注册资本已实际到位。如果可能，还可以由原验资机构对原验资报告补充出具“更正说明” ，如四川科新机电股份有限公司。 但对于原出资时未经验资机构验资的，如江苏中超电缆股份有限公司，则不适应验资报告复核，因为无复核对象。4、取得批文及证明注册资本是否到位、属实？工商部门结论的权威性是不容置疑的，在可能的情况下，应尽可能取得工商部门确认问题已得到解决并免予处罚的明确意见，如四川川润股份有限公司。37 / 55资产权属瑕疵，应取得国资委、上级单位及其他资产权属相关方的确认文件，如四川北方硝化棉股份有限公司。划拨用地转让的，需取得有批准权的人民政府、国资委的批文，如合肥城建发展股份有限公司。涉及税务问题的，需取得税务机关免予处罚的证明文件。5、股东承诺尽管公司法对出资不到位的情况已有明确的责任归属，即责任股东要负补缴义务、其他股东负连带责任，为进一步明确责任避免拟上市公司的不必要纠纷，将责任不带入上市公司，股东要出具对该出资瑕疵承担相应责任的承诺。股东承诺有三种方式：发行前全体股东承诺；责任股东承诺；其他股东承诺不追究责任股东责任。一般而言，第种方式为最佳；如果不可行，可退而选择第种方式；第种方式是第种方式可供借鉴的补充，与后者同时使用为妥。股东承诺内容有：对出资瑕疵可能导致的上市公司损失承担无条件、连带赔偿责任，对股权比例无争议；承担因拟上市公司划拨用地转让可能被国家有关部门追缴的土地出让金。具体应根据出资瑕疵的种类变通。38 / 556、中介机构意见拟上市公司出现出资瑕疵，在庞大的中介机构阵容中，究竟需由哪些中介机构发表意见，通常根据证监会的反馈意见确定，但如果在首次申报时即由适当的中介机构发表明确的意见也同样不失一种好的做法。7、诚信无论是何种形式的出资瑕疵，有一点非常重要，即股东不得有不诚信之意图和行为-证监会对股东诚信问题十分看重，尤其是中小民营企业更是如此。在评估出资瑕疵是否构成实质性影响、解决出资瑕疵、解释瑕疵出现原因时都应对此特别留意。二、判断是否构成实质性障碍判断是否构成实质性障碍，可分为二个层次：第一个层次，经过规范，现在已不存在不规范的问题，即不规范问题已解决。若当时涉及的金额较小，此时自然不会有实质性障碍；若当时涉及的金额较大，则需要运行三年。第二个层次，经过规范，现在仍然存在一定程度的问题，即不规范问题未完全解决。此时应当考虑未解决的不规范问题对拟上市公司的影响，若影响较大，则构成实质性障碍；若影响较小，则不会构成实质性障碍。这需要较多的专业判断。 总之，企业在历史上曾存在不规范39 / 55问题不要紧，只要找到合适的思路和方式加以解决， “不要带着问题申报” ，就不会成为实质性的障碍。三、具体出资瑕疵的解决办法1、非货币资产出资未经评估在股东出资或增资过程中，如涉及非货币资产，按照我国公司法相关规定，需对非货币资产进行评估。如果在该类出资或增资过程中未对非货币资产进行评估，则构成一定瑕疵，如烟台双塔食品股份有限公司。外资企业、中外合资经营企业除外。 解决办法：提供非货币资产作价公允的证据，如：相同或类似资产公开的报价单；资产购置合同、发票、报关单等，购置日与出资日相近的证据；