【荐】2015年电大商法小抄版

1 商法小抄 名词解释 1、 公司法 ：是调整公司的设立、变更和消灭，以及规定公司内部职能部门管理关系的法律规范，这些规范主要是调整公司作为一个法人主体资格和主体能力过程中产生的权利义务关系。 2、 有限责任公司 ：是股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司。 3、 股份有限公司 ：是指将公司的全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的一种公司形式。 4、破产无效行为：是指债务人在破产状态下实施的使破产财产不当减少，或违反公平清偿原则 ，从而使债权人的一般清偿利益受到损害，依法应被确认无效的财产处分行为。 5、 票据抗辩 ：指票据债务人根据法律规定对票据债权人拒绝履行义务的行为。 6、承兑：是汇票付款人明确表示于到期日支付汇票金额的一种票据行为，也就是表示愿意承担票据义务的行为。 7、 内幕交易 ：是指内幕信息的知情人员利用其所知道的内幕信息进行的证券交易行为。 8、票据权利：是指持票人为取得票据金额，依法所附予的可以对票据债务人行使的权利。 9、 人寿保险 ：是指以保险人在一定时期或终身的死亡或生存为给付条件的一种保险。 10、 人身保险 ：是以人的寿 命和身体作为保险标的的一种保险。 二、简答题 （一） 简述公司公积金种类，并谈谈公积金提取应注意的问题。 参考答案： 首先，积金的种类包括： 1、法定公积金。公积金是公司为了预备弥补亏损和扩大生产规模在注册资本之外准备的基金，公积金是注册资本的储备，也是公司对外承担民事责任的增加的保障。公积金包括法定公积金和任意公积金两种，其中法定公积金是指根据公司法第 177 条规定：公司分配当年税后利润时，应当提取利润的 10%列入公司法定公积金，并提取利润的 5%至 10%列入公司法定公益金。公司法定公积金累计额为公司注册 资本的 50%以上的，可以不再提取。公司的法定公积金不足以弥补上一年度公司亏损的，在依照公司的规定提取法定公积金和法定公益金之前，应当先以当年利润弥补上年的亏损。 2、任意公积金。公司在税后利润中提取法定公积金后，经股东会决议，可以提取任意公积金。任意公积金由公司自行决定提取与否以及提取多少，其用途可以由公司自行决定，没有法定限制。 其次，公积金的提取应该注意： 1、公司的公积金用于弥补公司的亏损，扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。股份有限公司经股东大会决议将公积金转为资本时，按股东原有股份比例派送新股或 者增加每股面值。但法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于注册资本的 25%。 2、公司弥补亏损和提取公积金、法定公益金后所余利润有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东所持有的股份比例分配。 3、股东会或者董事会违反公司法的规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金、法定公益金之前向股东分配利润的，必须将违反规定分配的利润退还公司。 （二） 简述公司合并、分立之法律后果。 参考答案： 1、合并各方的债权债务由合并后的公司继承，债权人在时效内的债权可以向合并之后的公司主张，合并后的公司不 得以任何理由不履行自己的清偿义务。 2、公司分立前的债务按所达成的协议由分立后的公司承担。债权人在时效内的债权可以向合并之后的公司主张。公司分立没有按照公司法的规定的条件和程序通知和公告的，公司分立之前的债权债务由分立后的各公司承担连带清偿责任。 （三） 简述担任董事有什么资格限制。 参考答案： 公司法第 57 条规定，有下列情形的，不得担任公司的董事： 无民事行为能力人或者限制民事行为能力人； 因犯有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产罪或者破坏社会经济秩序罪，被判处刑法，执行期满未逾 5 年，或者因犯罪被剥夺 政治权利，执行期满未逾 5 年； 担任因经营管理不善破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，并对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾 3 年； 担任因违法被吊销营业执照的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾 3 年； 个人所负数额较大的债务到期未清偿。 公司法第 57 条还规定，公司不得违反上述规定选举、委派董事的，该选举、委派无效。 国家公务员不得兼任公司的董事。 2 （四）简述债权人会议的决议方式。 参考答案： 企业破产法第 16 条第 1 款 规定，债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人的过半数通过，并且其所代表的债权额，必须占无财产担保债权总额的半数以上，但是通过和解协议草案的决议，必须占无担保债权总额的三分之二以上。 由此可见，债权人会议的决议的通过，应当同时具备两个条件： 第一，按人数计算，出席会议的有表决权的债权人过半数赞成； 第二，按金额计算，一般情况下，赞成票所代表的债权额占无财产担保债权总额的半数以上，但是，在通过和解协议的情况下，应当占这一总额的三分之二以上。 这里所说的 “ 过半数 ” 不包括本数， “ 半数以上 ” 和“ 三分之二以上 ” 均包括本数。这里所说的 “ 债权额 ” ，指经过债权人会议确认的金额。这里所说的 “ 无财产担保债权总额 ” ，以债权人会议所确认的全部无担保债权总额为准（无论其债权人是否出席会议）。 （五）简述发行公司债券的程序 参考答案： 发行公司债券的程序： (1)股东会决议。股份有限公司、有限责任公司发行公司债券，由董事会制定方案，提交股东会审议并做出决议。国有独资公司发行公司债券，应有国家授权投资的机构或者国家授权的部门做出决定。 (2)申请。公司向国务院证券管理部门申请批准发行公司债券，应当提交下列文件：公司登 记证明；公司章程；公司债券募集办法；资产评估报告和验资报告。 (3)报批。以公司的名义向国务院证券管理部门报请批准发行公司债券。国务院证券管理部门对符合公司法规定的发行公司债券的申请，予以批准；对不符合公司法规定的申请，不予批准。 (4)、批准。公司债券的发行规模由国务院确定。国务院证券管理部门审批公司债券的发行，不得超过国务院确定的规模。 (5)募集办法。发行公司债券的申请经批准后，应当公告公司债券募集办法，载明下列主要事项：公司名称；债券总额和债券票面金额；债券的利率；还 本付息的期限和方式；债券发行的起止日期；公司净资产额；已经发行的尚未到期的公司债券总额；公司债券的承销机构。 (6)停止。对已经做出的批准如果发现不符合公司法规定的，应予撤销。尚未发行公司债券的，停止发行；已经发行公司债券的，发行的公司应当向认购人退还所缴款项并加算银行同期存款利息。 （六）简述公司清算组在清算期间的职权。 参考答案： 清算组在清算期间行使下列职权： （ 1）清理公司财产，分别编制资产负债标和财产清单。因公司解散而清算，清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公 司财产不足清偿债务的，应当立即向人民法院申请宣告破产。 （ 2）通知已知的债权人，发布公告周知无法通知的债权人。 （ 3）处理与清算有关的公司未了结的业务。 （ 4）清缴公司拖欠未缴的税款。 （ 5）处理公司清偿债务后的剩余财产。 （ 6）代表公司参与民事诉讼活动。 （ 7）清算组成原因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。 （七）简述合伙企业合伙人的忠实义务。 参考答案： 合伙企业合伙人的忠实义务包括以下三项： (1) 竞业禁止 即合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。依此类推，合伙人受他人委托，为他人经营与本合伙企业相竞争的业务，也应当在禁止之列。对此，合伙人可以在合伙协议中，加以明确规定。 (2) 交易禁止 即合伙人非经合伙协议约定或者全体合伙人同意，不得同本合伙企业进行交易。因为，在多数情况下，交易双方存在着利益冲突：交易条件越是有利于一方，就越是不利于另一方。一般认为，合伙人在同合伙企业进行交易，不可能最大限度地维护合伙企业的利益，甚至可能以牺牲合伙企业的利益来满足自己的利益。所以，原则上 不允许合伙人同本合伙企业进行交易。但是，如果全体合伙人认为，合伙人同本合伙企业进行某种交易对本企业并无损害，甚至有利，则可以通过合伙协议或者其他形式予以同意。 (3) 对其他损害行为的禁止 即合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。这实际上是除竞业禁止和交易禁止之外的一般性规定。其精神是，凡是有损合伙企业利益的行为，例如玩忽职守，提交虚假帐目，隐瞒真实情况，在事务执行中谋取私利，泄露企业商业秘密等等，均在禁止之列。 对于违反忠实义务的行为，合伙企业法规定了相应的制裁措施。该法第 68 条规定，侵占合伙企业 3 利益或者合伙企业财产的，应当承担返还和赔偿损失的民事责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。第 71条规定，合伙人违反本法第 30 条的规定，从事与本合伙企业相竞争的业务或者与本合伙企业进行交易，给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。 （八）简述信息公开制度的基本要求 参考答案： 信息公开制度的基本要求： 1. 真实性。所谓真实性是要求所公开的信息内容具有客观性，所有信息均是实际发生或将要发生的情势，所有信息必须是确定的，不得虚构或含有虚假内容。为保证公开信息的真实性，证券法律制 度规定了以下几个方面的具体内容：第一，规定证券信息公开义务人承担确保证券信息真实性的一般义务；第二，规定证券中介机构承担相应的协助义务；第三，确立信息披露义务人的法律责任制度；第四，规范了证券监管机构在证券监管方面的职能。 2. 准确性。所谓准确性是指信息公开义务人所公告的信息资料必须准确无误，不得存在模糊不清的语言使公众对所公开的信息产生误解，也不得作误导性陈述。也即准确性要求对事实的陈述不存在缺陷。 3. 完整性。所谓完整性是要求信息公开义务人将能够影响证券市场价格的信息以及投资者作出投资决策所必须的重 大信息全部予以公开。从性质上讲，所公开的信息必须是“重大”信息；从数量上讲，所公开的信息必须能够为投资者提供足够的判断依据。与重大遗漏相对应，“完整”要求将法定事项均予以记载并公开，否则信息披露义务人要承担相应的法律责任。 4. 及时性。指信息公开义务人必须将法律法规规章所列举的与证券发行交易有关的各种信息应法律规定的时间、程序和方式向证券管理部门报告，并按法律规定的时间和方式及时公告，从而确保广大投资者获取重要信息的平等性，防止内幕交易等证券违法行为的发生。 三、论述题 （一）试述现代商法的提高经济效率原 则。 参考答案： 当事人只有在意志自由的情况下，才可能充分地发挥主观能动性，以明智的决策和积极的努力，去谋求尽可能大的经济效益，法律应充分尊重当事人的意思自治。这样的法律制度必须具备三个最基本的条件，一是产权的保护，二是信用的维护，三是交易的便捷。 1. 产权的保护。 按照当代经济分析法学创始人科斯教授的见解，产权的界定是市场交易的基本前提。科斯认为，经济系统中使用的资源几乎都是稀缺的。市场的作用，就是通过价格机制，将资源分配给能够最有效地使用资源（即运用资源取得最大效益）的人。资源的市场流动过程就是一个财 产权转让的过程。因此，实现这一过程，就必须界定产权和保护产权。 界定产权的意义在于确定交易者之间的利益边界，同时通过适当的权利载体，实现相互间的利益交换和利益分配。 保护产权的意义在于使已经界定的权利具有法律上的权威性。它使交易者产生这样一种合理预期：在将来发生权利争议或权利侵害时可以得到法律的保护。这样，交易者就不必因为担心将来可能发生的种种不利而放弃交易，或者为了避免这些不利而预支额外的成本。 2. 信用的维护 信用维护的意义在于节约信息的成本。现代的商事交易通常都是以未来的财产利益为对象的。正如美国著名法学家庞德所说： “ 在现代社会中，财富多半是由允诺构成的。 ” 这种情况在资本市场和金融市场中表现尤为突出。人们在从事以未来利益为对象的交易时，不能不考虑这种收益取得的可能性。实践中，要确切把握这种可能性需要大量的信息。而且，这些信息总是不可避免地带有一定的或然性。对此，可选择的替代工具就是信用。 法律对信用的维护作用主要表现为，利用人们趋利避害的本能，通过赋予违约者以不利后果并保护守约者获取应得利益，来抑止违约和鼓励守约，并通过这种行为导向使社会的信用意识得到加强。可以说，在商业社会中，信用的维护多半是依赖于 人们对法律后果的预知，而不是对高尚道德境界的追求。 3. 交易的便捷 交易便捷的意义在于节约时间成本。节约时间意味着减少费用和加快流转。为此，现代商法主张尽可能地免除一切不必要的手续、限制和干预，使交易者以充分的自由空间。现代商事立法大量采用任意性规范和弹性规则，体现了这样一种思想：法律给予交易者必要的提示和指导，而具体交易条件和交易形式由他们自己决定。 （二）试述现代商法为实现交易便捷，采取的主要措施。 参考答案： （ 1）商事交易的技术手段。实现交易便捷有时要借助一定的技术支持，包括法律上的技术支持。例如 ，权利证券化和流通化（如股票、债券、汇票、支票），可以达到简化手续，方便转让的目的。 4 （ 2）默示行为在商法上的法律效力。民法关于合同成立的规定一般不认为沉默能构成承诺的意思表示。但是，在商法上，为了实现交易便捷，往往赋予沉默以积极的法律效果，即规定在一定情况下达到一定期限的沉默构成同意。例如，德国商法典第 362 条规定，合同订立过程中，如果受要约人是商人，而其业务涉及对他人事务的管理，那么在其不打算接受要约时，必须作出明确表示，否则，其沉默将被视为同意。 （ 3）商法上的证明形式自由。商事合同的证明形式比较 自由。商法并不以双方签署书面合同为唯一有效的证明形式；允许通过证据或者依据相关事实的推断证明合同的存在。法国曾在 1980 年的一项法律中规定，对于商人，除非法律另有规定，商事合同可以通过各种方爱猫扑 般只要有证人证明即可。借助双方当事人的来往信函、帐册、副本等等，以及一切足资推断的情况，都是可行的。但是，对于某些特定行为，法律要求采用书面形式，例如公司董事会决议、运输合同。证明形式自由可能带来一定的风险。 （ 4）商法上的短期时效。对于商事行为所生的债权，实行短期时效制度，可以达到促使当 事人迅速行使权利，了结债务的目的。在法国，商事合同的债权，消灭时效为 10 年，而民法上的消灭时效为 30 年。在我国，一般民事权利的诉讼时效为 2 年，而票据法规定的持票人对前手的追索权为 6 个月。我国保险法规定，被保险人从通知保险人发生保险事故之日起 3个月内不向保险人提供各种有关文件和资料的，视为放弃索赔权。 （ 5）商事仲裁。商人们常常愿意将他们的商事纠纷提交仲裁。对于商人们来说，仲裁有如下好处：第一，迅速了结纠纷，这意味着可以减少诉讼成本和机会成本的损失；第二，请专家进行仲裁，这将使那些主要围绕专门性、技术性问 题的纠纷能够得到更公正的裁判；第三，为当事人保密，由于商事仲裁是不公开进行而且其案情不允许公布，这有利于防止当事人的信誉受到纠纷的影响。 （三）试述破产法上的债权人自治原则。 参考答案： 破产法上的债权人自治原则： 1、说明债权人自治的概念。债权人自治，是指全体债权人通过债权人会议，对破产程序进行中涉及债权人利益的各重大事项做出决定，并监督破产财产管理和分配的一系列权利，以及保障这些权利实现的有关程序制度。实行债权人自治，是破产法的一项重要原则。 2、说明债权自治的意义。债权人自治原则是确定债权人会议地位的基本依据。根据这一原则，有关债权人权利行使和权利处分的一切事项，均应由债权人会议独立地做出决议。债权人在债权人会议上应享有充分的自由表达和自主表决的权利。债权人会议做出的关于债权确认、与债务人和解、破产财产变价和分配等重大事项的决议，是程序进行的重要根据。债权人会议还应享有监督破产财产管理和处分的权利。 （四）试述追索权两方当事人。 参考答案： 追索权涉及两方当事人，追索权人和被追索人。 1追索权人 汇票上可 行使追索权的人有两种，一为持票人，持票人为最初追索权人，当所持汇票不获承兑或不获付款，或有其他法定原因无从请求付款，或承兑时，持票人即可行使追索权。但持票人为发票人时，对其前手无追索权；持票人为背书人时，对其后手无追索权。我国票据法第 69 条规定：“持票人为出票人的，对其前手无追索权。持票人为背书人的，对其后手无追索权。” 二是因清偿而取得票据的人。票据债务人（被追索人）清偿了其后手（包括原追索权人）的追索金额后，便取得了持票人的地位，可以向其前手行使追索权，即再追索权。再追索权人包括：背书人、保证人和 参加付款人。我国票据法第 68 条第三款就有被追索人清偿债务后，与持票人享有同一权利的规定。 2被追索人 即偿还义务人，包括：（ 1）发票人。发票人负有担保承兑和付款的责任，在汇票不获承兑或不获付款时，应负偿还票据金额的义务。但发票人发票时，在汇票上作了免除担保承兑记载的，持票人不得在到期日之前对其行使追索权。（ 2）背书人。背书人也同样负有担保承兑和付款之责，自然具有偿还义务。同样，如果背书人背书时，作了免除担保承兑记载的，持票人不得对其行使期前追索权，如作了免除担保付款记载的， 则其就不能为被追索人。（ 3）保证人。保证人与被保证人负同一责任，因而在追索过程中，也是被追索人。 四、案例分析 （一） 金泰戈斯有限责任公司、富丽商行和凯蕊有限责任公司三个股东共同出资设立一家有限责任公司，经资产评估事务所的评估，金泰戈斯有限责任公司股东以自己的一幢工业用厂房所有权作价 3000 万出资，而当时同样的厂房市场价格约为 9000 万元。但是，当时其他 5 股东为争取公司注册资金到位以及时取得公司登记，对金泰戈斯有限责任公司股东的出资价值没有提出异议。公司经营一年后因亏损被迫清算，债权人不能得到完全清偿，其律 师在法庭主张该公司的股东应当承担清偿责任，但是各股东以承担有限责任为由拒绝承担清偿责任。 试分析： 1、 金泰戈斯有限责任公司股东的出资行为是否符合公司法的规定？ 2、 资产评估事务所对其所作的资产评估应当承担何种法律责任？ 3、 当公司清算时，债权人不能得到完全清偿，能否要求股东清偿？ 4、 股东的辩解有否法律根据？ 答题要点： （ 1）金泰戈斯有限责任公司股东的出资行为符合公司法的规定，但是其出资额与真实市场价值相距过远，有欺诈的嫌疑。 （ 2）资产评估事务所对其所作的资产评估应当承担连带法律责任 ，即当该 评估不真实导致公司的债权人损失时，要求评估者和被评估者必须承担连带责任。 （ 3）当公司清算时，债权人不能得到完全清偿，能要求出资未到位的股东在出资额内清偿。 （ 4）股东的辩解没有法律根据，因为公司法第 28 条规定，股东出资的实际价额显著低于公司章程所定价额的，公司设立时的其他股东对其承担连带责任。 （二） 张德权欲加入他人的合伙企业。但是，原合伙人的态度和表示太度的方式不一样。李小平对此未置可否；贾军山出国未归，但是在电话中表示同意；刘名援口头表示同意，但是未签订书面协议；霍光来在入伙协议书上签了字；霍光来依 据单国强从国外发回的委托传真，代为在该协议书上签字。 入伙之事一直不能定下来，张德权想找他们再做一下工作。你认为，从法律上看，还要再做谁的工作，张德权才能被认为已成为新合伙人？为什么？ 参考答案： 霍光来和单国强的态度明确，并已经在书面协议上签字，所以还要再做其他几个人的工作。因为。，合伙企业法第 44 条规定，新合伙人入伙时，应当经全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议。 （三） 万德福有限责任公司有大小股东 15 个，召开股东大会讨论公司经营问题，由于股东之间在经营战略方向上意见分歧，有的股东提出解散公司。 经过表决， 11 个股东，代表了大多数的股份， 同意公司于 2001 年 12月 31 日解散。 由于股东们对公司已经没有兴趣，又要过元旦和春节，直到 2002 年 3 月 1 日清算组成立。 3 月 15 日，清算组向有关债权人通报公司解散情况，要求申报债权。 债权人之一，冬利股份有限公司，了解到有关情况，感到清算组工作不规范，担心自己的权益受到侵害，于是，就万得福有限责任公司和清算组的做法以及清算组的职权向自己的律师咨询。 如果你是该律师，如何就得福有限责任公司和清算组的做法以及清算组的职权作出回答？ 参考答案： 1、公司法第 190 条规定，公司可以由股东会决议解散，应当在 15 日内成立清算组。清算组应当自成立之日起 10 日内通知债权人，并于 60 日内在报纸上至少公告 3次。债权人应当自接到通知书之日起 30日内，未接到通知书的自第一次公告之日起 90 日内，向清算组申报债权。 2、根据公司法第 193 条规定，清算组在清算期间行使下列职权： （ 1）清理公司财产，分别编制资产负债标和财产清单。因公司解散而清算，清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应当立即向人民法院申请宣告破产。 （ 2）通知已知 的债权人，发布公告周知无法通知的债权人。 （ 3）处理与清算有关的公司未了结的业务。 （ 4）清缴公司拖欠未缴的税款。 （ 5）处理公司清偿债务后的剩余财产。 （ 6）代表公司参与民事诉讼活动。 （ 7）清算组成原因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。 （四） 圣雅诗有限责任公司有一座仓库，董事会责成总经理对仓库投保火灾险。公司总经理在福安保险公司陈述时称仓库堆放金属零件和少量的润滑油，没有其他易燃易爆物品。福安保险公司以该仓库处在居民区，周围的火源比 较多，为安全起见，反复声明易燃易爆物品与仓库安全的意义。但圣雅诗有限责任公司总经理称没有问题。福安保险公司遂与圣雅诗有限责任公司订立了仓库火灾保险合同。在合同生效的第二个月，福安保险公司发现该仓库里还堆放了 2吨石油液化气，石油液化气属于高度危险物品，福安保险公司当即要求圣雅诗有限责任公司将石油液化气立即转移出去，但圣雅诗有限责任公司表示没有其他仓库存放，拒绝转移石油液化气，福安保险公司遂解除了该保险合同。 6 在合同解除的第三天，仓库发生火灾，损失 100 万元。圣雅诗有限责任公司以保险合同是双方签订的，福安保险公司 无权单方解除，所以合同继续有效，福安保险公司应当赔偿损失。 试分析： 1、圣雅诗有限责任公司投保时的陈述是否符合保险法的规定？ 2、福安保险公司在订立保险合同时的说明有何意义？ 3、圣雅诗有限责任公司在仓库里堆放石油液化气属于保险法规定的何种行为？ 4、福安保险公司能否单方面解除保险合同？ 5、圣雅诗有限责任公司能否要求福安保险公司赔偿损失？ 答题要点： （ 1）圣雅诗有限责任公司投保时的陈述不符合保险法的规定，圣雅诗有限责任公司的经理没有将仓库堆放石油液化气的事实告知福安保险公司的行为，属于故意隐瞒事实， 构成足以影响保险人决定是否同意承保或者提高保险费率。 （ 2）福安保险公司在订立保险合同时的说明符合保险法第 16 条的规定：订立保险合同，保险人应当向投保人说明保险合同的条款内容，并可以就保险标的或者被保险人的有关情况提出询问。投保人故意隐瞒事实的，保险人可以解除合同。 （ 3）圣雅诗有限责任公司在仓库里堆放石油液化气属于保险法规定的故意隐瞒行为。 （ 4）根据保险法第 16 条的规定，福安保险公司可以单方面解除保险合同。 （ 5）圣雅诗有限责任公司不能要求福安保险公司赔偿损失，因为双方之间已经不存在保险关系。 （五） 金福股份有限公司经证监会批准向社会公开发行股票，募集到公司章程规定的股本数额 4000万元人民币。成立二年来，经营业绩良好。现公司股东大会决议申请公司上市。经过注册会计师事务所的审计，认为金福股份有限公司上市的条件不完全具备。金福股份有限公司董事会认为会计师事务所的意见吹毛求疵，转而求助一家证券律师事务所，要求其出具一份有关公司上市的法律意见。 如果你是该证券律师事务所的律师，你认为在法律意见书中至少应当陈述哪些内容？ 答题要点： 公司法规定的公司上市必须具备的以下 5 个条件： （ 1） 股票经国务院证券管理 部门批准已向社会公开发行； （ 2） 公司的股本总额不少于人民币 5000 万元； （ 3） 公司开业三年以上，最近三年连续盈利。 （ 4） 持有股票面值 1000 元以上的股东人数不少于1000人。向社会公开发行的股份达公司股份总数的 25%以上；公司的股本总额超过人民币 4 亿元的，其向社会公开发行股份的比例为 15%以上。 （ 5） 公司在最近三年内无重爱猫扑 务会计报表无虚假记载。 其次，还应当指出该公司不符合法律规定的以下条件：第一，公司现有股本总额只有 4000 万元，低于法定最低额；第二，公司开业仅两年，未 达到规定的年限。 最后，应得出结论：公司目前还不能申请上市，并针对上述问题提出建议：（ 1）增资扩股，将公司股本总额提高到 5000 万元以上；（ 2）继续保持连续盈利一年以上 。 （六） 2001 年 6 月 7 日，刘德福为自己的货车向保险公司投保了车辆损失险、第三者责任险和车上人员责任险，保险期限为一年。 2002 年 5月 30 日晚，保险公司接到被保险人的电话报案，声称他的车与一辆桑塔纳轿车相撞，已向事故发生地的天津北区交警队报了案。该保险公司当即决定派人去天津查勘现场。当业务员到达天津时，肇事车辆已被拖至天津市某汽车修理 厂修理。 经了解，情况如下： 5 月 30 日，货车行驶在北郊时，迎面驶来一辆桑塔纳轿车。为躲避一个横穿马路的骑车人，货车司机向左打方向盘过猛，轿车撞在货车右脚踏板后弹出，撞在路边的大树上，骄车驾驶员和同车的一名乘坐人受伤。事故发生属实，但交警队尚未进行责任认定。 1 个月后，刘德福带着各种证明和资料来这家保险公司办理索赔手续，其中有出事经过、事故责任认定书、损失赔偿调解书、道路交通事故经济赔偿凭证、协议书、医院收据、车辆定损单等证明材料。保险公司内勤人员在审核有关单证时，发现刘德福提供的天津北区交警队的交通事故责 任认定书、调解书、经济赔偿凭证上所盖公章印模在几个单证中的字体和颜色不一致，有异常。 保险公司决定派员再调查。业务员首先到达医院，核实住院收据。经过比较，刘德福提供的住院收据上的印章与该院住院处的收费印章差别很大。最后，该院出具了没有开出刘德福所提供的两张收据的证明。 随后，公司的业务员又来到交警队，对有关证明、凭据的真实性作进一步的调查。交警队也出具了刘德福所提供的事故责任认定书、调解书和经济赔偿凭证均为伪造的证明。 7 保险公司根据内查外调的情况，依法做出了拒绝赔偿的处理决定。 问： 1、什么是保险欺诈？ 2、根据教材谈谈保险欺诈及其法律后果。 3、保险公司是否有权拒付？ 参考答案： 1、被保险人或者受益人在未发生保险事故的情况下，谎称发生了保险事故，向保险人提出赔偿或者给付保险金的请求的，保险人有权解除保险合同，并且不退还保险费，情节严重构成犯罪的，依法追究其刑事责任。 2、故意制造保险事故的。投保人、被保险人或者受益人故意制造保险事故的，保险人有权解除保险合同，不承担赔偿或者给付保险金的责任，也不退回保险费，情节严重构成犯罪的，依法追究其刑事责任。唯一例外的是在人身保险中投保人、受益人故意 造成被保险人死亡、伤残或者疾病的，保险人不承担给付保险金的责任。但是，投保人已经交足 2 年以上保险费的，保险人应当按照合同的约定向其他享有权利的受益人退还保险单的现金价值。 虚报损失的。保险事故发生后，投保人、被保险人或者受益人以伪造、变造的有关证明、