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合同管理培训(3) 合同管理培训稽核部xx年2月19日提纲内容 1、合同的基本知识 2、公司合同审核的制度 3、审核合同的问题点 1、合同的基本的知识涉及合同的主要的法律法规中华人民共和国合同法(总则8章，分则15章，428条。 15种有名合同)1999年10月1日实施，以及最高人民法院的司法解释（一）。 其他调整合同的民事法规主要有中华人民共和国民法通则1987.1.1实施及司法解释，各类行政法规，地方性法规，规章。 合同的定义合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，合同也叫契约。 （婚姻、监护、收养等涉及有关身份权的或行政合同）。 合同的特征第一合同是一种民事法律行为。 合同是以意思表示为要素的，并且按意思表示的内容赋予法律效果，故为民事法律行为，而非事实行为。 第二合同是两方以上当事人的意思表示一致的民事法律行为；合同的成立必须有两方以上的当事人，他们互为意思表示，并且意思表示相一致，这是合同区别于单方法律行为的重要的标志。 第三合同是以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的的民事法律行为；任何的法律行为都有目的性，合同的目的性在于设立、变更、终止民事权利义务关系。 第四合同的当事人各方在平等、自愿的基础上实施的民事法律行为。 在民法上，当事人各方在订立合同时的法律地位是平等的，其所作的意思表示是自主自愿的。 合同的主要条款 1、当事人的名称或者姓名和住所；一（谁和谁）? 2、标的；? 3、数量；? 4、质量；? 5、价款或者报酬；二（干什么）? 6、履行期限、地点和方式；三（怎么干）? 7、违约责任；? 8、解决争议的方式；四（出了问题怎么办）?合同法12条合同的主要条款 一、当事人的名称或者姓名和住所当事人是合同权利义务的承受者，没有当事人，合同的权利义务就会失去存在的意义，给付与受领便无从谈起，因此，订立合同必须有当事人这一条款。 当事人由其名称或姓名及住所加以特定化、固定化。 其为必有的条款。 二、标的标的是合同权利义务指向的对象（双方交易的产品或服务）。 合同不规定标的，就会使合同失去存在的意义，标的的条款必须特定化，能够具体的界定权利义务。 三、质量和数量标的的质量与数量是确定合同标的的具体的条件，是这一标的区别于另一标的的具体的特征，标的的质量需要需要订立的具体详尽，如标的的指标、质量要求、规格、型号、验收标准等都要明确，标的的数量要确切。 比如选择双方都要明确的计量单位，其次要确定的计量方法，还有约定的可以合理的允许确差。 四、价款和酬金价款是取得标的物所支付的代价，酬金是获得服务所应支付的代价。 价款，通常指标的物本身的价款，但因商业上的大宗买卖一般是异地交易，便产生了运费、保险费、装卸费、保管费、保管费等一系列的额外的费用。 他们由哪一方支付，需在这一条款里具体明确。 五、履行的期限、地点、方式履行期限直接关系到合同义务完成的时间，涉及到当事人的期限利益，也是确定违约与否的因素之一，履行期限可以规定为即时履行，也可以规定为为定时履行，还可以规定为在一定的期限内履行。 还有一种就是分期履行，分期履行的就要明确分期履行的具体时间。 履行的地点是确定验收地点的依据，是确定运输费用有谁负担，风险有谁承受的依据，有时是确定标的物所有权是否转移的、何时转移的依据，还确定诉讼管辖的依据之一，对于涉及合同纠纷，他是确定法律适用的一项依据，合同应当写明。 履行方式，例如是一次交付，还是分期交付，是交付标的物还是交付标的物的所有权的凭证，是铁路运输还是空运、水运等，凡是关系当当事人的物质利益。 六、违约责任违约责任是促使当事人履行债务，使守约方免受或少受损失的法律措施，对当事人的利益关系重大，合同对此应予明确。 违约责任应当明确违约致损的计算方法、赔偿范围等，对于将来及时地解决违约责任，很有意义，当然，违约责任是法律责任，即时合同里没有违约责任条款，只要未依法免除违约责任，违约方仍应负责。 主要的违约责任的承担方式 1、继续履行 2、采取补救措施 3、赔偿损失 4、违约金责任（1约定损失计算范围2具体金额3占一定基数的比例） 5、定金责任?第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 ?约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 ?当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 八、争议解决的方法争议解决方法，指有关的解决争议程序、法律适用、检验或鉴定机构的选择，如仲裁条款，涉外合同中的法律适用条款，是解决争议的方法条款。 争议解决的途径 （1）协商解决 （2）仲裁 （3）诉讼（约定时应明确具体的管辖法院。 ）常用的法院与仲裁机构 1、德州市德城区人民法院与德州市中级人民法院 2、合同中协议管辖法院（原告所在地、被告所在地、合同签订地、合同履行地、标的物所在地） 3、德州仲裁委员会、北京仲裁委员会、中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁平等主体双方当事人之间就某一事实或者问题发生争议时，根据有关规定或者当事人之间的约定，以一定的机构以第三者的身份，对争议的事实和权利义务关系作出裁决，从而解决争议的一种法律制度。 （婚姻、收养、监护、抚养、继承纠纷以及应当由行政机关处理的行政争议不能仲裁） 2、合同的审核制度合同名称主要内容合同主要内容应写明合同的标的，数量、价款、履行期限、质量要求及其它重要内容。 合同名称主要内容合同主要内容应写明合同的标的，数量、价款、履行期限、质量要求及其它重要内容。 洽谈经济合同备案、审查表合同相对方基本情况单位全称详细地址法定代表人电话经营范围注册资金营业执照号其它相关情况以上各项内容经办人应当了解清楚，具实逐项填写，并对真实性负责，部门负责人负责审查。 承办部门经办人签字年月日部门负责人意见年月日合同相对方基本情况单位全称详细地址法定代表人电话经营范围注册资金营业执照号其它相关情况以上各项内容经办人应当了解清楚，具实逐项填写，并对真实性负责，部门负责人负责审查。 承办部门经办人签字年月日部门负责人意见年月日依据皇明太阳能集团有限公司合同审核制度的规定（xx.8.8修订9.2实施s-0801）资信调查必须调查了解对方的生产经营情况、技术设备条件、财务状况、履行合同的能力和能否独立承担民事责任，签定合同的代理人有无书面的法人授权委托书，以防止各种利用合同的欺诈现象，具体包括单位全称、法定代表人的姓名、经济性质、企业信誉、经营范围、注册资金、上级主管部门、所在地址、联系电话等，同时应要求其提供加盖单位公章的营业执照复印件，特殊行业（如建筑、设计、广告、进出口、中介等）必须调查了解对方的生产经营情况、技术设备条件、财务状况、履行合同的能力和能否独立承担民事责任，签定合同的代理人有无书面的法人授权委托书，以防止各种利用合同的欺诈现象，具体包括单位全称、法定代表人的姓名、经济性质、企业信誉、经营范围、注册资金、上级主管部门、所在地址、联系电话等，同时应要求其提供加盖单位公章的营业执照复印件，特殊行业（如建筑、设计、广告、进出口、中介等）和要求其提供本单位可以从事相关行业的资质证明或者许可证复印件，并加盖本单位公章和要求其提供本单位可以从事相关行业的资质证明或者许可证复印件，并加盖本单位公章营业执照副本当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力(身份证复印件身份证复印件)。 当事人依法可以委托代理人订立合同。 当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。 法律行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。 当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。 书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。 当事人委托代理人签定合同的，应出具授权委托书，授权委托书应当载明代理人的姓名或名称、代理事项、权限和期间，并由委托人签名或者盖章。 当事人依法可以委托代理人订立合同。 当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。 法律行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。 当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。 书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。 当事人委托代理人签定合同的，应出具授权委托书，授权委托书应当载明代理人的姓名或名称、代理事项、权限和期间，并由委托人签名或者盖章。 近期各部门合同审核出现的主要的问题 一、先履行后签订的合同出现的原因 1、合同约定的期限履行期限比较短，来不及签订合同。 2、即时履行合同。 3、由于人员的办事效率，迟延履行合同。 4、应付公司，仅为财物请款才签订的合同问题 1、不能很好的预防法律风险； 2、纠纷出现后，合同的效力较低； 3、抗辩权难以发挥作用； 二、缺陷条款情况公司作为卖方的合同公司作为买方的合同案例我方为甲方、买方，违约责任做以下约定。 甲方迟延付款的，每迟延一日，乙方有权向甲方主张标的额千分之五作为违约金，最高额不超过合同标的的20%，乙方迟延交货的，每迟延一日，甲方有权向乙方主张标的额千分之一作为违约金，最高额不超过合同标的的5%。 三、私自改动合同情况 1、改动后签自己的名字，改动者认为具有效力； 2、在打印字体与书写字体存在的合同中，随意改动其中的条款，不能确认的，具有合同效力。 3、全打印字体中存在的书写改动字体，效力视情况不同而不同。 4、合同相对方盖章后，为了符合公司合同要求，私自改动合同（合同根本变动）。 四、申请与合同约定不符主要出现在销售部门的租赁合同之中，打完申请后，申请为100平，一不小心租房的时候租大了，120平。 申请为一年，签合同为两年。 五、法律语言的运用问题 1、容易出现歧义； 2、影响一个大公司的对外形象； 3、在以中英文对照以中文为解释语言的合同之中，禁止使用以英语为翻译的中文。 4、禁止使用口头语言。 5、禁止使用感情语言 六、应付合同为了签订合同，完成公司任务，随便使用合同条款，不管合同中的合同责任，不负责任的签订合同。 七、合同附件的不规范?当事人的资质、身份方面的证明，产品或服务的质量标准，以及合同中所提到的与合同的签订及履行有重大关系的文件。 以增强合同的明确性、便于实现合同目的或交易目的。 ?附件的欠缺。 附件的真实性有瑕疵 八、违约金、定金的竞合使用?第一百一十五条当事人可以依照中华人民共和国担保法约定一方向对方给付定金作为债权的担保。 债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。 给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 ?第一百一十六条当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。 九、仲裁诉讼条款表达不准确?提高争议管辖条款的实用性，或裁或诉等的无效性。 （09年度经销合同注意售后协议）?合同中约定的管辖最好有唯一性，否则有可能导致管辖的不确定性。 “原告所在地人民法院管辖”表面上非常公平，似乎在保护权益受损方的利益，但违约方也完全可以通过“恶人先告状”的方式提起诉讼争夺管辖权。 ?合同中尽量不要约定由某一具体法院管辖，而应以“合同签订地法院管辖”“某一当事人所在地法院管辖”防止因诉讼的变化导致合同约定违反级别管辖规定。 法律顾问合同审查流程图法律顾问审查合格后加盖合同审查专用章法律顾问审查合格后加盖合同审查专用章各部门待审合同各部门待审合同总经理或总经理授权的委托代理人签字总经理或总经理授权的委托代理人签字合同原件（加盖法律顾问处审查专用章）交回法律顾问统一交档案室保存合同原件（加盖法律顾问处审查专用章）交回法律顾问统一交档案室保存由公章管理人员加盖合同专用章由公章管理人员加盖合同专用章法律顾问进行初审法律顾问进行初审法律顾问处登记法律顾问处登记经办人首先做好合同相对方资信调查持送审合同文本及经办部门负责人签字的合同备案审查表合格登记后法律顾问审查经办人首先做好合同相对方资信调查持送审合同文本及经办部门负责人签字的合同备案审查表合格登记后法律顾问审查不合格提出整改意见退回经办部门不合格提出整改意见退回经办部门 1、买卖、承揽合同除注意一般条款外还要注意特殊条款；质量条款要明确；运输条款和运输的费用承担一定要明确；明确质量保证期；原则上分期付款（我方作为卖方的原则全款）；约定质量标准应当与验收标准一致；售后服务条款一定要明确（包括售后期限以及售后费用的负担情况）；承揽合同中一定要约定材料的；承揽合同中一定注意限制定作人解除合同的限制性条款，以及定作人解除合同以后的赔偿方式与金额（违约金）如果买卖合同涉及专利以及商标情况，必须约定出卖人确保拥有该产品专利与商标的权利，造成买受方损失的，应当承担法律责任。 如果买卖合同涉及技术以及商业秘密，应该约定保密条款. 二、广告合同除注意一般条款外还要注意特殊条款；广告代理单位必须有代理权；付款日期必须合同履行完毕后付款；必须附有广告的排期（电视广告发布合同、报纸广告发布合同）；合同履行期限应当明确；可以使用传真件。 三、营建合同除注意一般条款外还要注意特殊条款；相对方必须具有施工资质；（省建筑工程管理局签发的资质证书、安全生产许可证）工程的承包方式要明确；（肢解发包、转包、肢解分包、分包给不具有相应资质的单位、再分包等）如施工方提供材料，必须由我方验收合格；施工验收标准要明确； 四、软件购买合同除注意一般条款外还要注意特殊条款；必须明确相对方是否拥有该软件的知识产权；注明因该软件的知识产权纠纷，引起我方损失的，应当承担一切经济损失以及违约金软件的功能描述；是否升级，技术支持是否收费等； 五、租赁合同 1、除注意一般条款外还要注意特殊条款；租赁合同应当使用公司模板；2房东应当提供房屋所有权证明文件，房主的身份证明（没有房产证明的，可以由其单位，房地产公司提供证明其拥有房屋所有权的证明文件）；3不约定押金；4约定水、电、暖、燃气的费用支付方式；5约定德州仲裁委员会仲裁；6添附归属条款的解决；7违约责任不得“执行合同法”。 六工程合同公司与工程方签订的太阳能购销合同，必须签订三方协议。 工程方不同意