员工管理_劳动法概述8

第二十六章 劳动法 2003年12月31日胡小姐与本市一家机械公司签订了一份劳动合同 期限为1年 合同中有这样的条款 公司从员工应得工资中每月提留200元 作年终分配 员工受聘期间辞职或被辞退 从离职之日起脱离关系 所提留的基本工资与其他应得报酬全部作为自动放弃 不再享受一切福利待遇 胡小姐当时对此心存疑虑 但考虑到找份工作不容易 便在合同上签了字 去年6月15日 胡小姐因感到身体不适 工作起来力不从心 便向公司书面提出辞职 并一直工作到7月中旬离开公司 但在工资结算时 公司克扣了当年1月至5月的提留工资1000元及六七月份的工资1800元 胡小姐觉得公司的做法没有道理 几次催讨 但公司都以合同为由拒绝支付 无奈之下 胡小姐向劳动争议仲裁委员会申请仲裁 仲裁委支持了她的请求 于是 公司不服仲裁向法院起诉 要求驳回支付工资的请求 法庭上 原告机械公司认为双方在劳动合同中约定 员工辞职 所提留的工资与其他应得报酬全部作自动放弃 的条款 是双方真实意思的表示 且没有违反法律禁止性规定 故对原 被告双方是具有约束力的 而被告胡小姐则认为双方有关放弃权利的约定违反了劳动法的基本原则 属于无效条款 原告应据实支付被告工资报酬 因此 要求法院驳回原告的诉讼请求 法院审理认为 双方的劳动关系是不争的事实 胡小姐理应得到相应的劳动报酬 原 被告虽然在劳动合同中约定了被告在辞职或被辞退的情况下 放弃被提留的工资和其他福利待遇 但是该约定有失公正 变相剥夺了劳动者的权利 属无效条款 据此 判决对原告机械公司的诉讼请求不予支持 并支付被告胡小姐2004年1月至5月的提留工资1000元 6月份工资1360元和7月份工资450元 合计人民币2810元 判决后 原告不服 上诉至市中院 市中院审理后认为 原判认定事实清楚 适用法律准确 于日前作出了驳回上诉 维持原判的终审判决 劳动关系的建立有别于一般民事关系 用人单位与劳动者在订立劳动合同时 双方地位并不完全平等 用人单位往往处于相对的优势地位 因此 有关法律法规对用人单位提供的合同文本 作出了应当遵循公平原则 不得损害劳动者合法权益的相应规定 本案中 公司与胡小姐之间签订的上述合同条款 内容显然加重了劳动者的责任 违反公平合理的原则 据此应认定为无效条款 从本案例中可以看出在工作过程中应当注意以下几个主要问题 1 劳动合同应当如何签订 2 如何应对劳动合同中的不公平条款 3 出现争议应当如何维护自身的合法权益 一 劳动法的适用范围 1 一般雇工在七人以下的个体工商户的 个体经济组织 2 中国境内的企业 个体经济组织与劳动者之间 形成劳动关系的 3 国家机关 事业组织 社会团体实行劳动合同制度的以及按规定应实行劳动合同制度的工勤人员 实行企业化管理的事业组织的人员 其他通过劳动合同与国家机关 事业组织 社会团体建立劳动关系的劳动者 4 中国境内的企业 个体经济组织在劳动法中被称为用人单位 国家机关 事业组织 社会团体也应当视为用人单位 不适用劳动法的范围 公务员和比照实行公务员制度的事业组织和社会团体的工作人员 以及农村劳动者 乡镇企业职工和进城务工 经商的农民除外 现役军人和家庭保姆等不适用劳动法 二 劳动合同 一 劳动合同的概念 合同 又称契约 是指双方当事人之间为实现一定的目的 根据法律规定 确定 变更或解除权利义务关系的协议 根据 劳动法 第十六条的规定 劳动合同是指劳动者与用人单位确立劳动关系 明确双方权利和义务的协议 劳动合同是确立劳动关系的法律凭证和法律形式 它的法律特征可以从以下几方面来考虑 1 劳动合同的主体是特定的 劳动合同一方当事人是企业 个体经济组织 国家机关 事业组织或社会团体等用人单位 另一方是劳动者本人 根据我国劳动法的规定 劳动者必须年满16周岁 劳动法 第十五条规定 禁止用人单位招用未满十六周岁的未成年人 年满十六周岁的公民才具有劳动权利能力和行为能力 才能行使自己的劳动权利和承担劳动义务 它晚于公民的民事权利能力 但早于公民的行为能力 2 劳动合同当事人法律地位是平等的 劳动合同是双方当事人在平等自愿 协商一致的基础上达成的协议 是双方意志一致的产物 劳动合同的订立 真正实现了企业的用工自主权和劳动者的择业自主权 3 劳动合同的目的 在于劳动过程的实现 而不仅仅是劳动成果的给付 劳动过程十分复杂 其成果也多种多样 有的劳动成果当时就可以衡量 有的则要过一段时间才能衡量 有的劳动有独立的成果 有的劳动物化在集体劳动成果中 无论劳动成果属于哪一种 只要劳动者按时按量完成了劳动合同规定的工作量 企业就应当按照劳动合同的约定支付劳动报酬 总之 劳动合同的目的主要是使劳动者与用人单位构成具体的劳动关系 二 劳动合同的形式劳动合同的形式是指劳动者和用人单位订立劳动合同的方式 劳动合同的形式有书面和口头两种 我国 劳动法 规定 劳动合同应当以书面形式订立 从上述规定来看 书面形式是劳动合同必须具备的形式要件 法律之所以要求以书面形式订立劳动合同 是因为 第一 劳动合同具有履行期限较长 内容复杂的特征 书面形式一方面便于证明双方当事人的权利和义务关系 利于劳动合同管理机关实施监督 另一方面一旦发生劳动争议 也有据可查 便于有关部门查明事实 辨明是非 分清责任 及时处理 第二 这样要求比较符合我国实际情况 由于我国长期缺乏通过劳动合同的形式来确定劳动关系的传统 加上公民的劳动法律意识比较淡薄 特别是在当前我国劳动合同法律制度还不完善 劳动合同法律意识不强和守法 执法素质普遍不高的情况下 规定以书面形式订立劳动合同也是必要 案例 1999年 张春燕到新思维公司上班 具体工作由部门经理王某安排 双方没有签订劳动合同 同年3月张春燕受王某指派送一份文件到徐州某公司 返回时遇车祸受伤 在常州中医院进行了治疗 新思维公司支付了医疗费用和张春燕当月工资 张春燕要求公司按工伤进行处理 公司认为双方没有签订劳动合同 不应属于工伤 对事实劳动关系的认定 1 用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同 但同时具备下列情形的 劳动关系成立 1 用人单位和劳动者符合法律 法规规定的主体资格 2 用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者 劳动者受用人单位的劳动管理 从事用人单位安排的有报酬的劳动 3 劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分 2 用人单位未与劳动者签订劳动合同 认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证 1 工资支付凭证或记录 职工工资发放花名册 缴纳各项社会保险费的记录 2 用人单位向劳动者发放的 工作证 服务证 等能够证明身份的证件 3 劳动者填写的用人单位招工招聘 登记表 报名表 等招用记录 4 考勤记录 5 其他劳动者的证言等 三 劳动合同的内容劳动合同法 2 劳动合同的特殊条款 1 试用期条款试用期最长时间为六个月 2 保密条款商业秘密是指不为公众所知悉 能为权利人带来经济利益 具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息 现代社会是高度工业化和竞争化的社会 技术 经营秘密具有极高的财产上的价值 商业秘密作为一个企业的核心机密 它关乎着企业的盛衰 甚至主宰着企业的兴亡 如果听凭其任意批露而不加以限制 企业便难以在竞争的环境中生存发展 四 劳动合同订立的概念和原则1 劳动合同订立的概念劳动合同的订立 也可称劳动合同签订 指劳动者与用人单位依法就劳动上的权利义务意思表示一致 达成协议的法律行为 2 劳动合同订立的原则劳动合同订立的原则包括 平等自愿 协商一致 遵守法律 行政法规 3 签订劳动合同时要注意的向题 1 双方当事人首先衡量自身及对方是否符合用工条件和应招条件 以及全面履行合同的能力 2 合同的条款是否与国家 省 市有关规定抵触 条款是否齐全 3 合同条款的措词是否准确 含义是否清楚 4 违约 赔偿责任规定是否明确 合理 5 涉及双方切身利益的补充条款是否明确 合法 6 合同的签订日期是否明确 五 劳动合同的法律效力 劳动合同生效 依法订立的劳动合同 其生效时间始于合同签订之日 劳动合同的无效 下列劳动合同无效 违反法律 行政法规的劳动合同 采用欺诈 威胁等手段订立的劳动合同 无效的劳动合同 从订立的时候起 就没有法律约束力 确认劳动合同部分无效的 如果不影响其余部分的效力 其余部分仍然有效 劳动合同的无效 由劳动争议仲裁委员会或人民法院确认 六 劳动合同的续订劳动合同的续订是指劳动合同期限届满 由于生产工作需要 当事人双方在平等自愿 协商一致的基础上达成协议 同意继续签订劳动合同 有固定期限的劳动合同期限届满后 当事人双方经过协商可以续订合同 根据国家劳动法律 法规和政策的规定 续订劳动合同的法定条件主要有 1 续订劳动合同必须经当事人双方协商同意 一方当事人不同意续订 另一方当事人不得强迫其续订 这就是说 续订劳动合同也必须遵循平等自愿 协商一致原则 2 在特定条件下劳动合同当然续订 所谓当然续订 就是理所当然的要续订劳动合同 按照 劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的意见 劳部发 1996 354号 的规定 有固定期限的劳动合同期满后 因用人单位方面的原因未办理终止或续订手续而形成事实劳动关系的 视为续订劳动合同 用人单位应及时与劳动者协商办理续订劳动合同手续 3 在特定条件下企业与劳动者应续订无固定期限劳动合同 按照 劳动法 第二十条的规定 劳动者在同一用人单位连续工作满10年以上 当事人双方同意续延劳动合同的 如果劳动者提出订立无固定期限的劳动合同 用人单位应当与其订立无固定期限的劳动合同 4 劳动者与用人单位签订的劳动合同期满后 如果劳动者已接近退休年龄 双方仍可在平等自愿 协商一致的基础上续签劳动合同 但合同期限不应超过法定退休年龄 案例 姜某1997年6月8日与某五金工具厂签订了5年期限的劳动合同 该厂收取了姜某4500元入厂风险抵押金 2002年6月8日合同期满后 姜某不愿再续签合同 要求企业办理终止劳动关系的手续 并退还4500元风险抵押金 该厂由于缺少人员 迟迟不予办理终止劳动合同手续 并声称6月底才能退还4500元 姜某只好在家等到6月底 又要求该厂办理终止劳动合同手续 可是该厂称终止合同日期已过 现在已经形成了事实劳动关系 姜某应按原合同履行义务 为此姜某向当地劳动仲裁委员会提出申诉 要求该厂办理终止合同手续 并返还4500元 是否形成事实劳动关系 如何处理 分析 1 合同期满 一方明确表示不愿续签合同的 应当立即办理终止劳动合同的有关手续 任何拖延不办或采用欺骗 强制等手段要求对方续订合同的行为都是违法的 所订的合同也是无效的 该厂故意拖延不办理劳动合同终止手续 在合同期满后不能视为形成事实劳动关系 2 用人单位与劳动者订立劳动合同 不得扣押劳动者的居民身份证以及其他合法证件 不得强迫劳动者集资 入股 不得以任何理由和形式收取劳动者抵押金 抵押物 保证金 保证物 定金等 否则 劳动者有权劳动行政部门责令用人单位立即退还 案例 小何是一名全日制高校应届毕业生 明年6月即将从大学毕业 由于就业竞争激烈 学校也允许应届生在最后一学年尽快找到工作 今年11月 通过大型招聘会 小何得到了一家大型外企的青睐 可是公司的招聘负责人告诉小何不能签劳动合同 要等他明年6月毕业后才能签 小何常听说一些学长在求职时由于没有及时签订劳动合同权益受到侵害的例子 于是非常疑惑 如果公司不与自己签订劳动合同 那明年6月前这段时间的工作 公司是否会给自己购买医疗保险等社会保险呢 小何是全日制大学的在校学生 不能在读书期间在外与用人单位建立劳动关系 而医疗保险 工伤保险等社会保险是基于劳动关系产生的 如果不存在合法的劳动关系 社会保险也无法缴纳 只有在小何毕业后 才可以与用人单位签订劳动合同 享受社会保险 但是毕业生与用人单位确定就业意向后如何来维系呢 是否无法签订劳动合同就对双方缺乏保障呢 其实并非如此 高校毕业生就业办公室每年都会提供 就业协议 供用人单位和应届毕业生确定招聘人员使用 这份协议并非劳动合同 但充分保障了应届毕业生和用人单位的权益 因此小何可以要求该单位与自己签订 就业协议 不过 无论是否签订 就业协议 小何在明年7月离开学校后 应该与单位重新签订劳动合同 以明确双方的劳动关系 不能以为 就业协议 可以替代劳动合同 七 劳动合同的解除劳动合同的解除是指劳动合同订立后 尚未全部履行以前 由于某种原因导致劳动合同一方或双方当事人提前消灭劳动关系的法律行为 劳动合同的解除分为法定解除和约定解除两种 用人单位只有在法律法规 劳动合同或者用人单位的规章制度规定的解除劳动合同的情形出现时 才能提出与劳动者解除劳动合同 第一种情况 用人单位可以单方提出解除劳动合同的情形劳动法25条 1 劳动者有下列情形之一的 用人单位可以解除劳动合同 并且不需要给予经济补偿 1 在试用期间被证明不符合录用条件的 2 严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的 3 严重失职 营私舞弊 对用人单位利益造成重大损害的 4 被依法追究刑事责任若用人单位以此为由解除劳动合同 与劳动者发生劳动争议 当事人可向劳动争议仲裁委员会申请仲裁 2 有下列情形之一的 用人单位可以解除劳动合同 但是应提前30日以书面形式通知劳动者本人 而且 用人单位应给予劳动者经济补偿 劳动法26条 1 劳动者患病或者非因工负伤 医疗期满后 不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的 2 劳动者不能胜任工作 经过培训或者调整工作岗位 仍不能胜任工作的 3 劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化 致使原劳动合同无法履行 经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的 27条 经济性裁员用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难 确需裁减人员的 应当提前30日向工会或者全体职工说明情况 听取工会或者全体职工的意见 经向劳动行政部门报告后 可以裁减人员 用人单位依据本条规定裁减人员 在六个月内录用人员的 应当优先录用被裁减的人员 劳动法29条但是 如果劳动者有下列情形之一的 用人单位不得依据26 27条上述规定解除劳动合同 1 患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的 2 患病或者负伤 在规定的医疗期内的 3 女职工在孕期 产期 哺乳期内的 无论已婚还是未婚 4 法律 行政法规规定的其他情形 案例 许小姐在一家公司工作 劳动合同在今年5月17日到期 今年1月21日 张小姐经医院检查得知怀孕 便于今年2月14日同男朋友领取了结婚证 并向同事散发了喜糖 5月18日 张小姐又到公司上班 公司人事部门通知她劳动合同已到期 移交手续后就不用再上班了 张小姐告诉公司自己已怀孕 要求延长劳动合同期限 公司不同意 张小姐便向劳动仲裁委申诉 劳动争议仲裁委支持了公司的说法 张小姐不服裁决 又向法院起诉 庭审中 公司认为 张小姐未婚先孕不应受法律保护 合同到期 理应解除劳动关系 根据相关法律规定 劳动合同期满 劳动者在孕期 产期 哺乳期内的 劳动合同期限顺延至上述情形消失 未婚先孕并不违反法律法规的强制性规定 不应享受上述待遇的说法于法无据 同时劳动法规规定的上述待遇是基于保护女职工在特殊期间的健康考虑的 因此最后法院支持了许小姐 案例 小芳大学毕业后在人才招聘会上找工作 发现一家外企要找翻译人员 要求熟练运用日语 自己便报名应聘 称自己能熟练运用日语 该外企便与小芳签订了劳动合同 试用期3个月 在上班第五天 该外企与日本客户洽谈业务 要求小芳现场翻译 但小芳根本不能进行翻译 只会几句日常用语 日本客户认为该外企没有合作诚意 非常生气 拂袖而去 该外企失去了一个大客户 要求小芳走人 小芳对该外企说 你们不能解聘我 我已有3个月身孕 问 该外企有权解聘小芳吗 第二种情况 劳动者可以单方提出解除劳动合同的情形劳动者解除劳动合同时 一般应提前30日以书面形式通知用人单位 但是有下列情形之一时 劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同 1 在试用期内的 2 用人单位以暴力 威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的 3 用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的 案例 吴某是2002年的某高校应届毕业生 毕业时与某外资企业签订了3年期限的劳动合同 合同期是2002年8月1日到2005年8月1日 前六个月是试用期 双方约定如果吴某在服务期内解除合同 需支付企业违约金1万元 吴某上班后 因外资企业考虑到刚毕业的学生没有实践经验 于2002年9月出资送吴某去参加就职培训 2002年11月外资企业宣布年终奖的发放标准 新员工当年不发 第二年减半 第三年起全额发放 吴某认为奖金应当同业绩挂钩 公司规定不合理 11月11日吴某向公司提出书面辞职 从11月12起未到公司上班 公司同意吴某辞职 但要求吴某支付违约金1万元 并补偿公司送其参加培训所支出的费用 吴某是否需要支付违约金和补偿培训费 劳动法赋予了劳动者在试用期内享有对合同的任意解除权 而无需承担违约责任 所以吴某无需支付1万元的违约金 关于试用期内解除劳动合同处理依据问题的复函 中规定 用人单位出资对员工进行各类技术培训 员工提出与单位解除劳动关系的 如果在试用期内 则用人单位不得要求员工支付该项培训费用 故吴某也不用补偿培训费 八 医疗期内的劳动合同企业职工因患病或非因工负伤 需要停止工作医疗时 根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限 给予三个月到二十四个月的医疗期 吴小姐于大学毕业后进入某外资公司工作 双方签订了为期一年的劳动合同 合同到期前一个月 吴小姐因突感胃部不适前往医院检查 发现已患有一定程度的胃溃疡 医院建议吴小姐休病假一个月 期间进行阶段性医疗 并给吴小姐出具了为期一个月的病假单 一个月后 吴小姐到医院复查 医院检查后建议吴小姐再休息一个月 待病愈后再恢复工作 并又出具一个月的病假单 病假期满 吴小姐回到公司上班 但是公司人事部长却给了她一纸终止劳动合同的通知书 并告知吴小姐 其与公司的劳动合同按期已于半个月前终止 公司决定不再与她续签合同 要求吴小姐办理终止合同手续 公司则支付吴小姐结算到终止日的工资 吴小姐认为不再续签合同可以接受 但公司应当支付合同到期后又一个月的病假工资 公司认为合同终止后不必支付工资 双方于是发生争议 医疗期是指劳动者患病或者非因工负伤停止工作治病休息 而用人单位不得因此解除劳动合同的期限 医疗期按劳动者在用人单位的工作年限设置 所以 在规定的停工医疗期内 用人单位不得解除劳动合同 那么 在停工医疗期内能否终止劳动合同呢 劳动合同期限届满时 如果劳动者患病或者负伤正在规定的医疗期内 则原劳动合同期限顺延至停工医疗情形消失 因此 本案中吴小姐在合同期限届满前进入停工医疗期 在合同期限届满后仍在停工医疗期内 即停工医疗期跨过了劳动合同终止期限 则劳动合同应当顺延至停工医疗情形消失 即吴小姐病假结束时止 因此 公司可以在吴小姐病假结束时终止劳动合同 但应当支付其病假期间的工资 案例 赵某1997年被某公司招收后签订了3年期限的劳动合同 合同期满后 赵某不同意与该公司续签合同 赵某离开公司 由于赵某与公司有一些债务没有结清 公司没有为其转移档案 2002年6月 赵某回到公司以档案关系没有转移 自己和公司仍保持着劳动关系为由 要求公司补发2年的基本生活费和补缴各项社会保险费 遭到公司的拒绝 赵某向当地劳动仲裁委员会提出申诉 赵某是否有权要求公司补发2年的基本生活费和补缴各项社会保险费 分析 劳动关系的认定 目前有劳动合同确立的劳动关系和事实上形成的劳动关系两种 1 从劳动合同确立的劳动关系来看 劳动合同是确立劳动关系的法律凭证 从劳动合同终止之日起 赵某与该公司已经不存在劳动关系 2 从事实劳动关系看 虽然没有按照法律规定履行签订劳动合同的手续 但是在用人单位和劳动者之间事实上存在着一种使用和被使用的关系 在本案中 赵某2年内并未向公司履行劳动义务 因此也不存在事实劳动关系 3 档案关系不等于劳动关系 所以 赵某无权要求公司补发2年的基本生活费和补缴各项社会保险费 三 企业内部劳动规则企业内部劳动规则是用人单位规章制度的组成部分 只在本单位范围内使用 企业内部劳动规则并不是法律 它的效力仅来自于法律的赋予 劳动规则的效力是以合法为前提的 凡是违法的劳动规则一律无效 依法制定的企业劳动规则对职工具有拘束力 四 工作时间和休息休假 一 工作时间我国目前实行的是每日工作8小时 每周工作40小时的标准工作制 用人单位由于生产经营需要 经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间 一般每日不得超过1小时 因特殊原因需要延长工作时间的 在保险劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过3小时 但是每月不得超过36小时 依法延长劳动时间的 应按国家规定的标准支付劳动报酬 有下列情形之一的 延长工作时间不受本法第四十一条规定的限制 一 发生自然灾害 事故或者因其他原因 威胁劳动者生命健康和财产安全 需要紧急处理的 二 生产设备 交通运输线路 公共设施发生故障 影响生产和公众利益 必须及时抢修的 三 法律 行政法规规定的其他情形 有下列情形之一的 用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬 一 安排劳动者延长工作时间的 支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬 二 休息日安排劳动者工作又不能安排补休的 支付不低于工资的百分之二百的工资报酬 三 法定休假日安排劳动者工作的 支付不低于工资的百分之三百的工资报酬 二 休息休假用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日 1999年国务院颁布的 全国年节及纪念日放假办法 用人单位在元旦 1月1日 春节 农历正月初一 二 三 国际劳动节 5月1 2 3 国庆节 10月1 2 3 和法律法规规定的其他休假节日期间应当依法安排劳动者休假 女职工生育享受不少于90天的产假 第四十五条国家实行带薪年休假制度 劳动者连续工作一年以上的 享受带薪年休假 具体办法由国务院规定 五 工资制度工资 是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定 以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬 劳动者的以下劳动收入不属于工资范围 1 单位支付给劳动者个人的社会保险福利费用 如用人单位承担的社会保险费 住房公积金 2 劳动保护方面的费用 如用人单位支付给劳动者的工作服 解毒剂 清凉饮料费用等 3 按规定未列入工资总额的各种劳动报酬及其他劳动收入 如根据国家规定发放的创造发明奖 讲课费 劳动者与用人单位形成或建立劳动关系后 在法定工作时间内 劳动者如果提供了正常劳动 用人单位都应支付给劳动者不得低于当地最低工资标准的工资 职工患病或非因工负伤治疗期间 在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费 病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付 但不能低于最低工资标准的80 案例 吴某在一家服装企业从事缝纫工作 公司对缝纫岗位实行的是计件工资制度 每做好一件衣服发给工资20元 吴某一般每月的工资是1200元左右 效率高的时候一个月可以拿1600元 有一段时间公司赶制一批服装 经工会与职工商量 安排吴某等人在休息日加班 过后 公司以吴某工资1200元为基数 折算出其平均小时工资标准 据此向其发放加班工资 吴某觉得不合理 认为加班时应当按每月1600元为基数计算 应当如何发放加班工资 实行计件工资的劳动者 在完成任务后 由用人单位安排延长工作时间的 应当分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的150 200 300 支付其工资 公司对吴某实行的是计件工资制度 在计算加班工资时 却改为计时工资制度 这是错误的 正确的做法是 根据吴某在加班期间的实际产量 按照计件单价20元 件的200 的标准 向其支付加班工资 六 劳动保护制度 一 劳动安全卫生制度 主要有安全技术规程 工业卫生技术规程 职业安全卫生行政管理制度和劳动保护监督制度 二 对女职工的特殊劳动保护 主要内容有男女平等就业权 同工同酬 劳动禁忌范围和经期 孕期 产期 哺乳期的特殊保护措施 三 对未成年工的特殊劳动保护 主要规定不得招用16周岁以下的童工 不得安排未成年工从事矿山井下 有毒有害 国家规定的第四级体力劳动强度的劳动和其他禁忌从事的劳动 四 从事特种作业的劳动者必须经过专门培训并取得特种作业资格 七 用人单位和劳动者的责任 一 用人单位的经济补偿责任 1 用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的 以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的 除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外 还需加发相当于工资报酬25 的经济补偿金 2 用人单位支付劳动者的工资报酬低于当地最低工资标准的 要在补足低于标准部分的同时 另外支付相当于低于部分25 的经济补偿金 3 经劳动合同当事人协商一致 由用人单位解除劳动合同的 用人单位应根据劳动者在本单位工作年限 每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金 最多不超过十二个月 工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金 4 劳动者患病或者非因工负伤 经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作 也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的 用人单位应按其在本单位的工作年限 每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金 同时还应发给不低于六个月工资的医疗补助费 患重病和绝症的还应增加医疗补助费 患重病的增加部分不低于医疗补助费的50 患绝症的增加部分不低于医疗补助费的100 5 劳动者不能胜任工作 经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作 由用人单位解除劳动合同的 用人单位应按其在本单位工作的年限 工作时间每满一年 发给相当于一个月工资的经济补偿金 最多不超过十二个月 6 劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化 致使原劳动合同无法履行 经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议 由用人单位解除劳动合同的 用人单位按劳动者在本单位工作的年限 工作时间每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金 7 用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难 必须裁减人员的 用人单位按被裁减人员在本单位工作的年限支付经济补偿金 在本单位工作的时间每满一年 发给相当于一个月工资的经济补偿金 二 用人单位的赔偿责任1 用人单位给劳动者的赔偿如果用人单位有下列情形之一 对劳动者造成损害的 应赔偿劳动者损失 1 用人单位故意拖延不订立劳动合同 即招用后故意不按规定订立劳动合同以及劳动合同到期后故意不及时续订劳动合同的 2 由于用人单位的原因订立无效劳动合同 或订立部分无效劳动合同的 3 用人单位违反规定或劳动合同的约定侵害女职工或未成年工合法权益的 4 用人单位违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同的 2 用人单位给劳动者的赔偿标准 1 造成劳动者工资收入损失的 除按劳动者本人应得工资收入支付给劳动者外 还应加付应得工资收入25 的赔偿费用 2 造成劳动者劳动保护待遇损失的 应按国家规定补足劳动者的劳动保护津贴和用品 3 造成劳动者工伤 医疗待遇损失的 除按国家规定为劳动者提供工伤 医疗待遇外 还应支付劳动者相当于医疗费用25 的赔偿费用 4 造成女职工和未成年工身体健康损害的 除按国家规定提供治疗期间的医疗待遇外 还应支付相当于其医疗费用25 的赔偿费用 5 劳动合同约定的其他赔偿费用 原告肖先生2003年8月1日受聘为被告公司刮料员 每月工资465元 双方没有签订劳动合同 被告没有给原告办理工伤保险 2003年8月16日 原告从工厂外运送材料至车间时 因车子倾斜压伤原告左脚 致其左外踝骨折 原告于2003年10月11日向劳动能力鉴定部门申请鉴定 劳动能力鉴定部门于2003年12月25日给原告出具不予受理决定书 后经劳动能力鉴定部门鉴定为十级伤残 2004年1月7日 被告给原告发放2003年9月1日至12月5日的工资 计924元 原告于2004年1月15日向劳动争议仲裁委员会申请仲裁 劳动争议仲裁委员会以双方的劳动争议超过60日为由不予受理 原告遂向法院起诉 本案第一个问题是时效问题 对于本案 从工伤发生之日至2003年12月25日 均不能认为双方已经发生了劳动争议 只能认为是应向劳动保障机构提出工伤认定申请的时间 原告于2003年12月25日知道超过了工伤认定申请期限 应从此时开始计算劳动仲裁申请期限 因此 原告于2004年1月15日向劳动争议仲裁委员会申请仲裁 并未超过仲裁申请期限 虽然被告开庭时否认原告是其员工 但根据被告给原告出具的饭卡及支付工资 支付工伤医疗费及给原告在 工伤 职业病 职工劳动能力鉴定表 上盖章等事实 应该认定原告与被告之间存在事实劳动关系 原告在劳动中受伤 依法应当认定为工伤 被告未给原告办理工伤保险 应依法定的工伤保险待遇标准向原告支付费用 原告被鉴定为十级伤残 所以 应该享受十级伤残的待遇 三 劳动者的赔偿责任劳动者违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同 对用人单位造成损失的 劳动者应赔偿用人单位下列损失 1 用人单位招收录用其所支付的费用 2 用人单位为其支付的培训费用 双方另有约定的按约定办理 3 对生产 经营和工作造成的直接经济损失 4 劳动合同约定的其他赔偿费用 劳动者违反劳动合同中约定的保密事项 对用人单位造成经济损失的 应当承担损害赔偿责任 劳动者尚未与原用人单位解除劳动合同 而又与另一单位建立劳动关系 如果对原用人单位造成经济损失的 该劳动者应该向原用人单位承担直接赔偿责任 2000年6月7日 李某与深圳某咨询有限公司签订了一年的劳动合同 公司聘任李某担任业务部门的经理 合同中特别约定 李某必须保守该公司的商业秘密 否则承担违约损害赔偿责任 李某也书面承诺 在其受雇佣期间得到的相关情报 诸如顾客资料 支付体系 合约事项等 全部作为保密事项 如有违反 李某将受到革职处分 同时赔偿公司的经济损失 2005年 该公司发现 李某在工作之余又同别的咨询公司签订了一份兼职协议书 其合同中明确约定 李某是另一家公司的 兼职业务员 李某为兼职公司联系所签的咨询合约按咨询费的20 提成 李某没有向自己的受聘公司提起这件事 公司认为 李某此举违反双方之间的合同约定 而且存在主观欺诈恶意 应赔偿损失 事情暴露之后 2005年初 李某索性带着自己的全部客源离开了 老东家 单方面要求解除双方的劳动合同 同时 他将自己掌握的客户信息披露给 新东家 导致两家大型客户最终与其 新东家 签订了委托合同书 双方为赔偿事宜发生纠纷 分别向劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请 李某作为公司的员工 向深圳某咨询有限公司隐瞒其同时服务于另一家公司的事实 这种行为违背了双方劳动合同中对于保密事项的约定 我国 公司法 对企业的董事 经理等高级职员在职期间的竞业禁止作了规定 董事 经理不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动 从事上述经营或者活动的 所得收入应当归公司所有 另外 劳动法 也规定劳动合同当事人可以在劳动合同中约定保守用人单位商业秘密的有关事项 本案中 李某属于经理级别的员工 负有该义务 所以 李某应向深圳某咨询有限公司承担赔偿责任 八 劳动争议处理制度劳动争议发生后 当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解 调解不成 当事人一方要求仲裁的 应当自劳动争议发生之日起60日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请 当事人一方也可直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁 仲裁裁决一般应在收到仲裁申请的60日内做出 劳动争议当事人对仲裁裁决不服的 可以自收到仲裁裁决书之日起15日内向人民法院提起诉讼 一方当事人在法定期限内不起诉又不履行仲裁裁决的 另一方当事人可以申请人民法院强制执行 案例 2002年1月 某化工厂雇佣50名工人 对其生产的香皂进行手工包装 双方签订了合同 期限是2年 月工资2200元 同年6月 该厂购买了香皂包装机械 实行自动包装 2002年11月工厂书面通知50名雇工由于新机器即将投入使用 不再需要手工包装 请他们及时联系工作 双方签订的合同只能履行1年 2003年1月全部雇工需离开 厂里愿意每人发1个月的工资作为补偿 工人表示反对 厂里多次找工人协商也未达成一致意见 2003年1月工厂宣布解除劳动合同 工人于是到法院起诉 请问工人的做法有无不妥 仲裁是处理劳动争议诉讼的必经程序 只有不服仲裁裁决的 才可以向法院提起诉讼 直接起诉的 法院应当以劳动争议应先行仲裁为由驳回起诉 社会保险法 一 养老保险制度我国的基本养老保险制度 由国家 用人单位和职工共同负担 职工缴费比例为本人工资的8 并全部计入个人账户 职工本人缴费工资基数一般为上一年度本人月平均工资 新招职工 包括研究生 大学生 大中专毕业生等 以起薪当月工资收入作为缴费工资基数 从第二年起 按上一年实发工资的月平均工资作为缴费工资基数 个人账户基金只用于职工养老 不得提前支取 职工跨统筹范围流动时 个人账户随同转移 星辰科技有限公司是一家外商独资企业 2003年7月聘用了一位博士生郑某担任副总经理 当时公司董事长在谈到工资待遇时 对郑某说 董事会给你定的工资是每月12000元 不过 除了工资之外再没有其他福利待遇了 听了此话 郑某心想 工资确实挺高 但是将来万一得了什么大病 或老了怎么办 但是转念一想 自己刚30岁 一般也不会得什么大病 至于养老问题 现在考虑还太早 还不如趁年轻多挣些钱 实惠 于是签订了协议 几个月后 由于郑某与董事长在公司的经营管理等重大问题上 产生了分歧 被董事长炒了鱿鱼 郑某向劳动仲裁委员会申请仲裁 要求公司补缴养老金 公司说 不缴纳养老保险是事先双方约定好的 是郑某自己同意才签订的协议 公司是否应当补缴 高薪不能取代职工的养老保险待遇 用人单位与职工不能协议免除缴纳养老保险费的责任 我国劳动法规定 用人单位和劳动者必须依法参加社会保险 缴纳保险费 这是用人单位的义务 也是劳动者的义务 劳动者不能放弃 公司不仅应但依法为职工缴纳养老保险 还应该同时缴纳失业保险 医疗保险等政府所规定的社会保险 二 失业保险制度失业保险费由国家 用人单位 职工三方共同负担 失业保险费用由用人单位按照本单位工资总额的2 缴纳 职工按照本人工资的1 缴纳失业保险费 案例 周某2003年1月初次参加工作 被某建筑公司招为建筑工人 签订了