第四章、第五章司考真题.doc

第四章、第五章(2009年)% O0 z0 I! - y5 H( s- c; d% c14.小刘从小就显示出很高的文学天赋，九岁时写了小说隐形翅膀，并将该小说的网络传播权转让给某网站。小刘的父母反对该转让行为。下列哪一说法是正确的?() u, m; B) v: OA.小刘父母享有该小说的著作权，因为小刘是无民事行为能力人* Q3 ! Q3 W( l a% gB.小刘及其父母均不享有著作权，因为该小说未发表&C.小刘对该小说享有著作权，但网络传播权转让合同无效& _, h6 B, r/ C# 7 D.小刘对该小说享有著作权，网络传播权转让合同有效+ D4 l& Q( l- o2 _0 X! P J. v, n# u2 d* x, u( f4 q1 C0 E答案：C* h q/ e6 K$ U. J# 解析：本题考核著作权的归属与合同的效力问题。9 & * + x7 ; l8 k$ V6 Z+ 1著作权法第11条规定，著作权属于作者，本法另有规定的除外。创作作品的公民是作者。本题中，小刘是小说隐形翅膀的创作者，因此，小刘是该作品的著作权人，不因其行为能力受到影响。因此，A项错误。3 |7 ( U5 5 V, J4 ?4 a5 A5 S) J0 U/ r$ ! C9 F4 r, c著作权法第2条第1款规定，中国公民、法人或者其他组织的作品，不论是否发表，依照本法享有著作权。因此，B项错误。# # o8 m4 O* u5 x7 F) + K( - 1 V3 g民法通则第58条第(一)项规定，无民事行为能力人实施的民事行为无效。本题中，小刘是9岁的无民事行为能力人，他签订的网络传播权转让合同无效。因此，C项正确，D项错误。# + g 5 u. F! W+ I5 D18.甲创作并出版的经典童话大灰狼超过著作财产权保护期后，乙将“大灰狼”文字及图形申请注册在“书籍”等商品类别上并获准注册。丙出版社随后未经甲和乙同意出版了甲的大灰狼童话，并使用了“大灰狼”文字及图形，但署名为另一著名歌星丁，丁对此并不知情。关于丙出版社的行为，下列哪一说法是错误的?()/ R R! z5 m, Q& D8 u; f* ze7 1 k$ q! Q4 dA.侵犯了甲的复制权 Q$ A* Q! l D& % x B.侵犯了甲的署名权, P$ P2 + E) T J7 s, 6 t6 l% U- X7 |- F2 z; q% 7 hC.侵犯了丁的姓名权t1 j% / l/ ! r- E; D.侵犯了乙的商标权: o* i( Q* : C( f: C) z q- h8 答案：A; n4 w6 X: x& W5 ) i+ W$ o1 T& B J: U. I解析：本题考核著作权侵权及商标侵权的相关规定。+ W3 # n, 1 h4 T7 c, B/ p3 E; R% b5 o著作权法第10条第(五)项规定，复制权，即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利。著作权人对自己的作品享有复制权，本题中，甲创作的大灰狼已经超过了著作权的保护期限，不再对此享有著作财产权中的复制权。因此，丙的出版行为并没有侵犯甲的复制权，A项说法错误。, Z# 0 Y% Q: N$ : p/ Y$著作权法第20条规定，作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制。因此，丙的行为侵犯了甲的署名权，B项说法正确。7 x+ N+ y& e9 ?% d, c& b- B8民法通则第99条第1款规定，公民享有姓名权，有权决定、使用和依照规定改变自己的姓名，禁止他人干涉、盗用、假冒。本题中，丙将甲创作的大灰狼童话署上丁的姓名的行为侵犯了丁的姓名权。因此，C项正确。; # z c5 : n) l# 3 CC: x+ M/ r本题中，乙已将“大灰狼”文字及图形申请注册在“书籍”等商品类别上并获准注册。丙擅自在“书籍”商品上使用“大灰狼”文字及图形的行为侵犯了乙的商标权。因此，D项说法正确。21.甲从书画市场上购得乙的摄影作品鸟巢，与其他摄影作品一起用于营利性展览。丙偷偷将鸟巢翻拍后以自己的名义刊登在某杂志上，丁经丙同意将刊登在该杂志上的鸟巢又制作成挂历销售。对此，下列哪一选项是正确的?# d ! A3 I& QA.甲无权将鸟巢进行营利性展览# v5 3 N& I4 P6 G1 Q v( 6 p; b) v: m4 DB.丙的行为构成剽窃0 t0 Y7 S0 v4 / o9 n+ R4 R$ m* B+ J, h* X3 HC.丙的行为侵犯了乙的发表权& K4 v6 t7 R z; t2 r9 , E& F) i: L6 I7 TD.丁应停止销售，但因无过错免于承担赔偿责任; B4 s6 |& t) 答案：B, X F2 Q8 I c( g/ a& K& gr$ h4 n6 n C# z/ 1 D解析：著作权法第十八条规定，美术等作品原件所有权的转移，不视为作品著作权的转移，但美术作品原件的展览权由原件所有人享有。甲从书画市场上合法购入乙的摄影作品鸟巢的所有权，因此，甲享有该作品的展览权，因此，A项错误，不选;丙偷偷将鸟巢翻拍后以自己的名义刊登在某杂志上的行为构成剽窃，因此，B项正确，当选;著作权法第10条第1项规定，发表权，即决定作品是否公之于众的权利。发表权只能行使一次，而且乙已经将作品发表并出售，因此，丙不可能再侵犯乙的发表权了，C项错误，不选;最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释第十九条规定，出版者、制作者应当对其出版、制作有合法授权承担举证责任，发行者、出租者应当对其发行或者出租的复制品有合法来源承担举证责任。举证不能的，依据著作权法第四十六条、第四十七条的相应规定承担法律责任。根据该司法解释的规定可知，丁应该对其出版、制作有合法授权承担举证责任，如果举证不能的应当承担赔偿责任，而非是因无过错免于承担赔偿责任，D项错误，不选。(2008年四川)& - A2 . b. ) B5 M4 l$ m E) B N T; _1 O% / u. O i19.甲公司在报纸上向社会征集广告用语，声明被采用的应征者将获得奖金2000元。乙设计的独特广告语应征后被选中，获得2000元奖金。甲公司使用该广告语3年以后，乙对广告语的著作权提出主张，要求甲公司停止使用。下列哪一选项是正确的?5 : e/ r/ U1 c; A.广告语属于商务用语，不受著作权法保护5 G+ r, K- J3 w% U2 F b+ x2 x( B9 L2 x& j7 b! DB.甲公司享有广告语的著作权! b! I/ n2 |3 K8 R7 H1 d9 q nC.乙享有广告语的著作权，但其主张已超过诉讼时效2 i. a# t1 * H& g1 kt* K) q: N) S: f9 Z2 P+ M* qD.乙享有广告语的著作权，但甲公司可以在其商业活动中使用该广告语: o s/ Z) d: 答案：D& nT$ j) I1 J/ M8 j) h6 F4 H0 Q* e4 L# m1 T% |7 Z解析：著作权法第2条第1款规定，中国公民、法人或者其他组织的作品，不论是否发表，依照本法享有著作权。著作权法实施条例第2条规定，著作权法所称作品，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。本题中，乙设计的广告语符合法律规定的作品特征，应受著作权法的保护，与其是否为商业用语无关。因此，A选项错误。0 _+ M3 # v5 E% w3 pz/ ? S9 y/ A# F& x* H4 I A+ c著作权法第17条规定，受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。本题中，广告语属于委托作品，甲乙双方并没有明确约定著作权的归属，因此广告语的著作权归受托人乙享有，故选项B说法错误。5 e o7 e; 6 h+ s; q5 n& V( 3 T8 C, d2 r_: e著作权案件解释第28条规定，侵犯著作权的诉讼时效为二年，自著作权人知道或者应当知道侵权行为之日起计算。本题中，甲公司使用该广告语3年的行为并不是侵权行为，因此侵犯著作权的诉讼时效并未开始计算，故不存在超过的问题，选项C说法错误。* * c0 G, & g& E9 i- x Gl- F$ e! I* rM, M最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释第12条规定，按照著作权法第十七条规定委托作品著作权属于受托人的情形，委托人在约定的使用范围内享有使用作品的权利;双方没有约定使用作品范围的，委托人可以在委托创作的特定目的范围内免费使用该作品。本题中，甲乙双方没有约定广告语的使用范围，委托人甲公司可以在委托创作的特定目的范围内，即在其商业活动中使用该广告语。因此，本题正确答案为D.; C fE& x5 n7 r$ z1 r5 # o/ i8 p( C, |8 w6 - _- q20.画家甲将其未发表的一幅绘画作品原件赠与好友乙。乙将其挂于室内。丙在乙家中做客时，向乙提出欲租该画展出30日，愿支付报酬500元，乙同意。下列哪一选项是正确的? ! z$ & R% e0 c: C8 W2 r8 U2 X& q1 K j6 MA.乙和丙的行为均合法2 d- 3 - & mM% wD7 k. o5 n0 _0 B.乙的行为合法，丙的行为侵犯了甲的发表权- u8 g5 g. F+ Y I9 w/ c& b6 w, ) l, Y% # 9 F9 D0 K+ yC.乙的行为侵犯了甲的展览权4 J$ U- t _8 j1 z% J& E- B iQ1 z0 d OD.乙的行为侵犯了甲的出租权8 L8 ; R. S1 h; |- V/ r4 s( V, G9 s( w. z- Xv. i答案：A: i* x0 a! b5 p# W s# D: n+ c* hp G! ut解析：著作权法第18条规定，美术等作品原件所有权的转移，不视为作品著作权的转移，但美术作品原件的展览权由原件所有人享有。本题中，画家甲将其绘画作品原件赠与好友乙，乙便取得该作品的所有权，根据法律规定，乙同时享有该作品原件的展览权，丙将该原件租去展览并支付报酬，行为合法。故选项A说法正确，选项C说法错误。1 L; N; K# P ( K/ ! # b/ C8 X. a, - i |丙的行为是展览权人乙的许可使用行为，本质上也是乙行使展览权的具体表现，并没有侵犯甲的发表权，故选项B说法错误。著作权法第10条第一款第七项规定：“出租权，即有偿许可他人临时使用电影作品和以类似摄制电影方法创作的作品、计算机软件的权利，计算机软件不是出租的主要标的的除外”。根据法律规定，绘画作品并不是出租权行使的对象，选项D说法错误。m0 8 E8 J% W7 j综上，本题正确答案是A.(2007年)( i- * r# J8 Z; C i) d. e: P& v* m14.甲设计并雕刻了一尊造型别致的雄狮，置于当街店门口招揽顾客。下列哪一选项是正确的?6 w4 ?! % X1 P& C; |; u1 rA.甲将雄狮置于公共场所，视为放弃著作权. % E, n/ y! D/ _1 v0B.乙以该雄狮为背景拍照纪念不构成侵权2 I2 C.丙可以该雄狮为范本制作和销售纪念品4 e D.丁可以该雄狮为立体造型申请注册商标) T$ j9 t & t0 R% Q - H, Qc3 D, u+ a答案：B6 g6 % I- s: _6 h& m: E8 Ny& rI- o5 _5 v, k1 6 L解析：甲设计并雕刻了一尊造型别致的雄狮属于创作艺术作品的行为，甲依法取得该作品的著作权。甲将雄狮置于公共场所，并不意味着放弃著作权，相反这正是权利人在行使自己的著作权(展览权)，因此A项错误。著作权法第22条规定：“在下列情况下使用作品，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利：(十)对设置或者陈列在室外公共场所的艺术作品进行临摹、绘画、摄影、录像”因此B项正确。著作权法第47条规定：“有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任;同时损害公共利益的，可以由著作权行政管理部门责令停止侵权行为，没收违法所得，没收、销毁侵权复制品，并可处以罚款;情节严重的，著作权行政管理部门还可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等;构成犯罪的，依法追究刑事责任：(一)未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外”丙以该雄狮为范本制作和销售纪念品属于复制、发行甲的作品的行为，构成了对甲的著作权的侵害，因此C项错误。商标法第31条规定：“申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。”本条所称“在先权利”就包括著作权、姓名权、商号权等权利。因此D项错误。10.红旗中学为了迎接建校50周年庆典，特委托某工艺美术院设计校徽，双方约定校徽著作权归红旗中学所有，工艺美术院在接受委托后组织实施中，因自己的设计人员设计稿不尽如人意，遂又委托在某广告公司工作的李某设计校徽，但对著作权的归属未约定。后工艺美术院将李某的作品交给红旗中学，红旗中学十分满意，将其确定为校徽。但是各方对著作权的归属发生了争议。本案中著作权应归属于何人?6 a f2 K0 U: j d O2 b, m0 I3 ) K- rA.红旗中学* f5 O& j( Qw$ k0 ?2 N R$ ?B.工艺美术院, r9 V9 c- C9 L! a$ a7 f% l; C.李某; e9 2 G1 T5 D.三方共有4 5 j : m; w5 w$ m4答案及解析：C .著作权法第17条规定：“受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。”本题中，存在两个委托创作作品的合同，一个是红旗中学与工艺美术院的委托合同，另一个是工艺美术院与某广告公司的李某的委托合同。在第一个委托合同中，红旗中学与工艺美术院约定了著作权属于委托方-红旗中学。在第二个委托合同中，工艺美术院与某广告公司的李某对著作权的归属没有做出明确的约定。虽然前一合同双方约定著作权属于红旗中学，但是该作品并非受托人所完成。因此红旗中学不能因此取得著作权，依法著作权应当属于完成者李某。但红旗中学可以依据合同追究工艺美术院的责任。59.甲创作并演唱了都是玫瑰惹的祸，乙公司擅自将该歌曲制成彩铃在网络上供免费下载。乙公司侵犯了甲的哪些权利?* h/ 7 d m8 E( 2 B( ) e M& DA.信息网络传播权4 F1 z+ X$ g) i% * B.广播权! tC.表演者权, a# ! a( c3 e) L/ N R5 % n7 i1 P/ & h- B8 f% R;D.发行权5 h4 U _3 i# GE答案：AC- & ; f; r2 H8 P1 , q2 q% o9 j8 H# Q1 n5 Y6 d1 h4 d解析：著作权法第10条规定，信息网络传播权是指以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利。广播权是指以无线方式公开广播或者传播作品，以有线传播或者转播的方式向公众传播广播的作品，以及通过扩音器或者其他传送符号、声音、图像的类似工具向公众传播广播的作品的权利。发行权，即以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利。乙公司未经许可，通过信息网络向公众传播甲的作品，侵害了其信息网络传播权，但是不涉及广播权，也未侵害甲的发行权，因此A的说法正确，BD是错误的。表演者权是指表演者基于其表演而享有的各项权利的总称，其中就包括许可他人通过信息网络向公众传播其表演的权利。乙的行为构成了对甲表演者权的侵害，C的说法是正确的。所以本题正确答案是AC.1 F1 Y# r5 H1 u# e4 V& 8 J* z# v7 X3 z$ e I, z60.甲提供资金，乙组织丙和丁以乡村教师戊为原型创作小说小河弯弯。在创作中丙写提纲，丁写初稿，丙修改，戊提供了生活素材，乙提供了一些咨询意见。下列哪些选项是错误的?7 v3 D: e; T) _ j* _0 J# mP! - B3 Q! : A.甲提供资金是完成创作的保障，应为作者0 / Ni: y- j# & I) 3 A6 o# D7 H* B sB.乙作为组织者并提供咨询意见，应为作者. g7 A g+ / d& O/ x2 z0 rC.戊提供了生活素材，应为作者# R0 s!* # J) r, - ?7 * oD.丁有权不经甲、乙、丙的同意发表该小说0 s,答案：ABC( K2 k# m& z+ _% w# Q+解析：著作权法第11条的规定，创作作品的公民是作者。这里重点强调的是“创作”两个字。本题中，丙写提纲，丁写初稿，丙修改，二人均参加创作，所以他们是作者，且属于合作作品的作者;甲仅仅提供资金，未参与创作，不是作者;乙作为组织者，也未参与创作，不是作者;戊仅仅提供生活素材，也未参与创作，同样不是作者。因此ABC本身的说法都是错误的，符合题意，应该选。著作权法实施条例第9条规定，合作作品不可以分割使用的，其著作权由各合作作者共同享有，通过协商一致行使;不能协商一致，又无正当理由的，任何一方不得阻止他方行使除转让以外的其他权利，但是所得收益应当合理分配给所有合作作者。本题中，小河弯弯的作者是丙、丁二人，丁有权自行将小说发表，只不过取得的收益应与丙分配，所以D本身的说法是正确的，不符合题意，不能选。本题正确答案是ABC.19.甲、乙、丙、丁四人合作创作一部小说，甲欲将该小说许可给某电影制片厂改编后拍成电影，乙则想把它许可给某网站在网络上传播，丙对这两种做法均表示反对，丁则不置可否。对此，下列哪一选项是正确的?& A K$ 4 Z0 C* c* e/ f9A.如果丙坚持反对，甲、乙均不能将作品许可他人使用6 x4 M: O( 0 5 K: t2 B.甲、乙有权不顾丙的反对，将作品许可他人使用; P- |& e9 + s5 B$ a- t+ S( q; X & A8 ?! S6 i% P- r3 m) : g/ aC.如果丁同意，则甲、乙可以不顾丙的反对将作品许可他人使用 g Z# n2 n/ A- D Q1 R: D.如果丁也表示反对，则甲、乙不能将作品许可他人使用: _4 ?$ O; 6 u6 0 Q7 m) V|3 0答案：B l; T. s. X# c$ D- 解析：中华人民共和国著作权法实施条例第9条规定，合作作品不可以分割使用的，其著作权由各合作作者共同享有，通过协商一致行使;不能协商一致，又无正当理由的，任何一方不得阻止他方行使除转让以外的其他权利，但是所得收益应当合理分配给所有合作作者。所以本题中因为甲乙行使的不是转让权，而是许可使用权，丙无正当理由，不得阻止甲乙行使，答案B是正确的，当选。: z8 O, X8 R2 x* O7 T1 n20.李某于2006年8月4日创作完成小说别来烦我，2007年3月5日发表于某文学刊物后被张某改编成剧本，甲公司根据该剧本拍成同名电视剧，乙电视台将该电视剧进行播放。对此，下列哪一选项是错误的?0 Y: l- m& k/ A* M2 0 q1 J# N, ( B0 Q# o5 Y# tA.李某从2007年3月5日起对小说享有著作权. N0 K$ z; h: b+ D1 F 7 j7 H9 B* v6 y, g# RB.张某对剧本享有著作权9 0 J4 Z8 L3 J/ m/ q; c/ C.甲公司将该剧本拍成电视剧应当取得李某和张某的许可并支付报酬5 R6 r, Q- U+ x. 6 K , A, R. G: z5 B6 RD.乙电视台播放该电视剧应当取得甲公司许可并支付报酬 3 l) S t) O# |9 k8 K: P) m8 7 z( ?+ Z答案：A# Q! Q. U5 k# u0 p& f* _( f) a(解析：中华人民共和国著作权法实施条例第6条规定，著作权自作品创作完成之日起产生。因此，在本题中李某于2006年8月4日创作完成小说别来烦我，其著作权从2006年8月4日就产生了，A的说法错误，当选。著作权法第12条规定，改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品，其著作权由改编、翻译、注释、整理人享有，但行使著作权时不得侵犯原作品的著作权