2007年司法考试民法案例解析.doc

新起点备战2007年司法考试 卷四专题密训班 民法案例 张康林 内部资料 请勿外传民法案例解析案例一农民田某与胡某于年结婚但未办理登记手续，二人经济上很拮据，同年月日田某遂以个人名义向本村村委会借款元盖房居住，因无力偿还村委会的借款，田某于199年月日外出打工，在途中遇海难失踪，从此查无音讯。1996年其妻胡某向当地人民法院申请宣告田某死亡，人民法院经审理判决宣告田某死亡。由于年幼的女儿田燕一直身体不好，家中又没有足够的经济能力给田燕治疗，1997年胡某将田燕送给膝下无子的邻村姚某收养，并办理了合法的手续。后胡某与姚某结婚，亦未办理登记手续。年，失踪多年的田某突然返回，并且带回在外打工所挣钱万元。法院随即撤销了对田某的死亡宣告。田某发现妻离子散，原先的房屋也被村委会当作了村办工厂的厂房使用，很是伤感。田某要求与胡某恢复夫妻关系，并提出田燕的收养未征得他的同意，违反我国收养法，是无效的，要求撤销收养合同。姚某与胡某均坚决不同意，田某诉至法院。在诉讼期间，田某突发脑溢血死亡。问题1田某与胡某间的夫妻关系是否还存在? 2田燕的送养是否有效?田某的遗产应由谁继承？田某的房屋是否属于夫妻共同财产？田某回到家乡后可否请求村委会返还房屋？村委会可以主张元的债权及利息？案例二案情：A市甲仪表有限公司于2005年6月5日向B市乙公司发出一份传真，要求以1000万元人民币的价格订购乙公司生产的一套精密仪器设备。6月10日，乙公司电话通知甲仪表有限公司同意以该价格出售该设备，并于当天向甲仪表有限公司寄出一份乙公司已签字的合同。6月15日，甲仪表有限公司收到合同后在合同上签字，并于当天寄回乙公司。6月20日，乙公司收到甲仪表有限公司寄回的合同。双方在合同中约定：乙公司必须于8月1日前将该套精密仪器设备在B市交付给甲仪表有限公司，甲仪表有限公司于货到后付款，但由于甲仪表有限公司对B市不熟悉，由乙公司帮助甲仪表有限公司在B市寻找一家运输公司将设备运回A市。随后，乙公司与B市的丙运输公司签订了一份运输合同，约定由丙公司将该套设备运至A市，货运到后由甲仪表有限公司支付运输费。合同签订后，乙公司经调查发现甲仪表有限公司经营状况恶化，没有资金来支付货款，遂决定暂缓发货，并通知甲仪表有限公司，要求甲仪表有限公司为合同货款提供担保，否则将解除合同。甲仪表有限公司同意了乙公司的要求，双方又签订了一份抵押合同。抵押合同约定：甲仪表有限公司以仪表有限公司所有的刚建成尚未入住的一套职工宿舍楼作为抵押，由于这套职工宿舍楼价值不到1000万元，甲仪表有限公司另以其所有的5辆轿车作为抵押。双方去相关部门办理了抵押登记。抵押合同签订并登记后，乙公司便将该仪器设备交付丙运输公司，由丙公司运往甲仪表有限公司。问题：1甲仪表有限公司与乙公司买卖合同成立的时间与地点是什么？2乙公司要求甲仪表有限公司为货款提供担保的行为有无法律依据？其是否可以直接解除合同？为什么？3甲仪表有限公司与乙公司签订的抵押合同是否有效？为什么？4假设甲仪表有限公司无力支付货款，乙公司要求行使抵押权，能否要求对甲仪表有限公司职工宿舍楼的土地使用权一并行使抵押权？5假设丙运输公司在运输过程中，遇上山洪暴发，导致该套精密仪器设备毁损，损失应由谁承担？为什么？6在上述情形中，丙运输公司能否要求甲仪表有限公司支付其运输费？7假设丙运输公司在运输过程中，由于司机疲劳驾驶，发生了交通事故，导致该套精密仪器设备毁损，谁有权要求丙运输公司承担违约责任？为什么？案例三案情：某村村民赵某与村委会签订了书面形式的土地承包经营合同，承包经营一幅10亩的耕地，但未进行登记。经营一段时间后，赵某想与同村村民张某互换地承包经营权，但因村委会不同意而没有成功。后赵某全家进城打工，赵某又想把土地经营权转让给同村村民李某，也因村委会不同意而没有成功。赵某非常生气，遂决定将承包地交回村委会，村委会以承包期未到为由，拒绝收回。赵某在城里做生意成功后，不再耕种土地。后村委会决定以土地抛荒和村里新增人口太多为由，需要调整承包地将土地收回。问题：1赵某的土地承包经营权是否成立？2赵某与同村村民张某互换土地承包经营权，是否需要村委会同意？赵某与张某互换土地承包经营权是否需要登记才能发生效力？3村委会不同意赵某将土地承包经营权转让给同村村民李某，是否有理由？为什么？4赵某想将承包地交回，是否需要村委会同意？交回后，赵某是否有权要求再承包土地？5村委会是否有权以赵某大部分时间在城里做生意致使承包地抛荒为由，收回赵某的承包经营权？6村委会是否有权以村里新增人口太多为由要求调整承包地？为什么？7如果赵某死亡，赵某的继承人是否有权继承赵某的土地承包经营权？案例四案情：2005年3月6日，企业法人甲公司借其总公司的建筑企业(一级)资质等级证书，与乙公司签订了星城大厦施工承包合同。星城大厦拟建楼层20层，总造价人民币6000万元。双方约定于2005年4月15日正式开工，总工期为两年；甲公司自带材料进场施工，乙公司每月按进度付80的工程款；工程预、决算的有关收费标准，按照省级企业二级标准实行。合同签订后，甲公司向乙公司交付工程质量保证金100万元，并按约定进行了基础工程施工：同年度乙公司共付甲公司工程款180万元。2006年5月底，甲公司又将160余万元的工程款报送乙公司要求按合同规定给付。但直到2006年6月23日，乙公司才付给甲公司工程款5万元。其余部分则以甲公司报送的工程款与实际审核进度累计工程款不符等为由拒付，并且通知甲公司停止施工，双方为此发生纠纷。2007年5月11日，甲公司起诉到法院请求责令乙公司返还工程质量保证金以及欠付的部分工程款及利息，并要求乙公司赔偿其他经济损失。乙公司称其将星城大厦工程发包给甲公司承建属实，但造成停工的原因是该公司缺乏合格的施工队伍和技术力量，无力按期完成工程建设所致。为此，请求法院判令双方签订的建筑承包合同无效，终止合同履行。经法院审理查明，甲公司虽然在工商部门进行了注册登记，领取了企业法人营业执照，但没有建筑企业的资质证书。问题：1甲公司与乙公司之间签订的星城大厦施工承包合同是否有效？为什么？2甲公司向乙公司交付的工程质量保证金，法律性质如何？3若法院判决合同无效，法律效果如何？4甲公司的主张是否应当得到支持？为什么？5若甲公司继续施工，按期完成施工任务，工程经竣工验收合格，其是否可以请求乙公司支付工程价款？为什么？案例五自然人甲欲购买房屋若干，遂于2005年5月1日到乙房地产公司售楼处了解乙开发建设的A楼盘情况。乙的销售人员称楼盘销售火暴，房屋成交量已达房屋总量的80以上，如果甲不及时购买，可能再也买不到该楼盘的房屋，即使能买到，也要多支付10以上的房款。甲领取了楼盘介绍资料后离去。建设部早在2003年出台文件，要求房地产公司必须即时在政府主管部门开通的网站上登记房屋销售的进展。甲遂于2005年5月1日晚上登录当地建委的房地产销售网上了解A楼盘的销售情况，发现已售房屋仅占房屋总量的40。不过，甲考虑到该楼盘的价格较合适，竣工时间也较快，遂决定购买。5月2日，甲向乙交付定金5万元，双方约定10日内签订正式合同。5月10日，甲乙签订三份房屋预售合同，约定甲购买乙开发建设的A楼盘B、C、D三套精装修房屋，价款为500万元。乙赠与甲位于地下一层的车位一个，甲对该车位享有永久使用权。乙应于2006年3月31日前将经竣工验收合格的房屋交付于甲，并应于2006年6月30日前为甲办妥房产证。甲应于合同签订之日起10日内付款150万元，余款350万元由甲通过向银行贷款来支付。甲乙之间的房屋预售合同于5月20日在当地建委作了备案。甲依约支付了首付款150万元。2005年5月31，日，甲与丙银行签订贷款合同，约定甲向丙银行贷款350万元，甲以房屋一套向丙银行提供抵押。丙银行应于合同签订后10日内向甲提供贷款，甲应自2005年7月起向丙银行按月分期付款，期限为30年，每月还款14000元。如甲未按时还款达三期以上，丙银行有权解除合同。另外，乙以保证人的身份在合同上签了字。随后，丙银行向甲贷款350万，甲用此款向乙付清了房款。2005年冬季，为乙承建房屋的丁建筑公司为了加快工程进度，在混凝土中使用了含有氨气的添加剂，以提高其凝结的速度。由于乙没有及时向丁支付工程款，致使工程未能如期完工。乙直至2006年5月31日才将房屋交付于甲，但并未向甲交付车位。甲入住后，发现房屋内弥漫着刺鼻的气味，由于这种气味的刺激使眼睛经常流泪。经相关部门检测，该气味确定为氨气，其浓度高于国家标准的数倍，且在1年内难以完全消除，氨气来源于丁使用的建筑材料。2006年6月，甲再次到房地产销售网查询发现A楼盘的已售房屋仅占房屋总量的60，甲遂将乙诉至法院，提出如下请求：(1)撤销甲、乙之间签订的房屋预售合同；(2)乙支付违约金，标准为每日按房价的2.1。计算，起算时间为2004年6月1日；(3)乙赔偿损失，包括：甲于2006年6月1日至2006年8月31日期间在外租房的租金4000元；甲因氨气刺激而受到的精神损害20万元。乙提出反诉，要求撤销其对甲车位的赠与。根据以上案情回答如下问题：1甲乙之间的房屋预售合同的成立时间是哪一天？2甲乙之间的房屋预售合同的效力如何？3在甲丙之间的贷款合同中，如甲违约，乙应当向丙承担的是连带保证责任吗？为什么？4在乙丁之间建设工程合同的履行过程中，丁的违约行为是否同时构成加害履行与迟延履行？为什么？5甲乙之间的买卖合同是否构成欺诈？为什么？6对于甲请求赔偿损失的诉讼请求，应该全部得到支持吗？为什么？7对于乙要求撤销赠与甲车位的诉讼请求，应如何看待？8在贷款合同中，双方约定甲将房屋抵押给丙银行，该抵押合同何时生效？理由是什么？9假设在甲未向丙银行还款达三期以上，丙银行欲行使解除权，合同解除后，可否追究甲的违约赔偿责任？依据何在？案例六冲天公司建设商住楼，建设中，因资金短缺，向大满银行贷款，双方签订的贷款协议约定：银行向冲天公司贷款2000万元，冲天公司以在建工程作抵押，到期不还，该在建工程归大满银行所有，充抵贷款。双方办理了抵押登记手续。同时，冲天公司向大发银行借款500万元，冲天公司以同一在建工程作抵押，为减少抵押登记的开支，双方签订了抵押借款合同，并到公证处办理了公证手续。后来冲天公司在工程尾期时遇到资金困难，又向中原公司借款300万元，中原公司要求冲天公司提供担保，冲天公司以其自用的一辆小汽车作为抵押担保，中原公司仍不满意，冲天公司又找来阿甲阿乙二人来共同担保，未约定保证的范围和顺序。债权到期后，冲天公司未能偿还上述三笔款项，除在建工程外又无其他财产，中原公司诉至法院，要求冲天公司还款。两家银行知道后，也起诉冲天公司还款。大满银行认为，冲天公司已约定，如不能偿还贷款，在建工程归银行所有充抵贷款。现还贷期已到，冲天公司无力偿还，该在建工程应归其所有。大发银行则认为，冲天公司也以在建工程作抵押从大发银行借款，该抵押有效，大发银行应当优先于中原公司受偿。问题：本案中的在建工程是否可以作为抵押物？冲天公司与大满银行之间设定的抵押合同是否有效？抵押权是否成立？冲天公司与大发银行之间设定的抵押权是否成立？假设中原公司的债权到期后，冲天公司无力偿还借款，中原公司的法定代表人又碍于与冲天公司的小车司机徒某的私人关系，不执行汽车抵押权，而直接要求阿甲一人来承担保证责任，阿甲可以采取什么措施维护自己权益？5假设阿甲全部付清了主债务，其可否向阿乙和冲天公司追偿？6假设冲天公司的大楼承建方丙公司也来主张其建筑工程款项，那么，本案的清偿顺序是什么？案例七李某是一孤儿，因父母患有癫痫病而早亡。其本人亦患有间歇性癫痫病，由本村村委会养大成人，村委会是其监护人。成年后李某在本村村办企业上班。一日李某在去上班的路上行走，碰巧本村王大牵着一条狗走过来，狗看着李某怪模怪样的样子（李某因为患病所以走路样子怪异）突然冲着他狂叫了几声，李某吓得摔倒在地，并且摔破了头，这时李某的癫痫病突然犯了，他狂奔起来，冲进了路边的村办幼儿园，小朋友们正在做游戏，两个老师正在聊天，李某抓住儿童就打，将多名儿童打伤，闻讯赶到的村支书才把李某制止住。后受伤儿童共花去医疗费2000元，李某本人治病花去医疗费200元。问题1李某的医疗费由谁承担？2儿童的医疗费由谁承担？3假设李某的财产不足以支付赔偿费，将由谁来承担责任？4本案中的责任主体承担责任的归责原则各是什么？案例八某甲自有城市房屋1间，2006年3月1旨与乙签订一份为期3年的房屋租赁合同，由乙承租该房，并在城市房屋管理部门进行了登记。同年8月6日丙向甲提出愿意购买该房屋，甲即将要出卖该房屋的情况告知了乙。到了11月7日乙没有任何答复，甲与丙协商以50万元的价格将该房卖给丙，双方签订了房屋买卖合同，丙支付了全部房款。但在双方准备办理房产变更登记前数日，甲遇丁，丁愿以60万元买下该房。甲遂与丁又签订了一份房屋买卖合同，且双方第二天即到房屋管理部门办理了变更登记。不久，丁向银行贷款，以该房设定登记抵押。问题：1甲乙就房屋租赁关系进行的登记是什么性质？未登记的租赁合同是否成立？2乙丙之间的房屋买卖合同是否有效？3假设甲的房屋是其和其兄弟戊共同继承其父的遗产，但一直未分割；那么当该房屋出卖时，在均被告知的情况下，戊和乙谁有权通过购买取得房屋所有权？其法理基础是什么？4就本案房屋买卖关系而言，应当如何处理？5假设该房屋是甲父在单位分得的福利房，那么，银行在实现抵押权时应当如何处理？为什么？案例九2005年10月，甲公司与乙公司签订了一份优质涂料买卖合同，合同约定，甲公司向乙公司购买优质涂料一批，共1000桶(大桶)，每桶1000元，共计价款100万元；因甲公司资金周转暂时有困难，甲以其一套价值约为150万元的古画抵押给乙公司以担保其货款的支付，办理抵押登记后，乙公司于半个月内发货，乙公司交付的涂料的质量应当与其在订立合同之前交给甲公司的样品(一桶涂料)的质量相同，货到甲公司后，甲公司在3个月内支付全部价款，交货方式为甲方自提2005年11月，乙办理了抵押物登记。后甲方以在乙方地点提货不熟悉线路为由，要求乙公司代办托运，交货地点改在甲方所在地，费用由甲方负担。于是，乙公司与承运人某汽车运输公司签订了货物运输合同，由该运输公司将该批货物运到甲公司，第一批货物100桶在运输途中因遇山洪爆发而全部损失。2005年12月5日，甲公司收到乙公司交付的1000桶涂料，经甲公司检验发现，乙公司交付的涂料中有100桶的质量低于样品的质量水平。2005年12月2日，甲公司向丙银行借款60万元，借期3个月，丙银行要求甲公司提供担保，甲公司于是将其抵押给乙公司的这套古画又质押给了丙银行，并将这套古画交付丙银行占有。2006年4月1日，甲公司仍然未向乙公司支付货款，乙公司欲行使抵押权，甲公司则要求乙公司承担因履行不适格所应承担的违约责任，与此同时，丙银行又向甲公司主张贷款债权的偿还，甲无力偿还，丙也欲行使其对甲的这套古画的质权，甲、乙、丙三方争执不下。问题：1第一批货物在运输途中的损失应当由谁承担？2甲公司可以要求乙公司承担哪些违约责任？3乙公司要求行使抵押权，而丙银行要求行使质权，二者的冲突应如何处理？为什么？4假设乙公司对于欠甲公司的货款，以该古画和其自有不动产楼房A进行抵押，但均未办理登记；那么，当乙公司所欠货款和银行贷款均不能偿还时，乙公司和丙银行哪个优先受偿？案例十某甲于2004年6月1日在在马路上捡到一块瑞士罗马表，交给某市公安局拾物招领处，公安局立即发布公告并标明认领期为三个月，认领期内无人认领。同年12月25日公安局招领处将该表以拍卖的方式卖给乙，丙将该表盗走并以较低的价格卖给二手手表市场的工商户丁某，2005年1月1日丁某以该表的市价卖给戊，戊又将表丢失，被人捡到又送到该市公司局的失物招领处。经查，该表原为庚所有。现乙、丁、戊、庚都向招领处主张该表的所有权。问题1公安局的拍卖行为是否合法？2丙丁间的买卖行为是否构成善意取得？为什么？3丁戊间的买卖行为是否构成善意取得？为什么？4本案中的手表最终归谁所有？为什么？论 述 题一、民事判决书可否出卖2004年9月，法院判决被告方“于本判决生效之日起十日内”赔偿汪颖65万元。10月，汪颖向法院申请强制执行，但一直执行不下来。无奈之下，汪颖只有手持“低价贱卖生效判决”的牌子，在街头叫嚷：“谁买判决书？值60多万，给40万您拿走!”她挥了挥手中的判决书说道：“还不如多少换点钱。我办不成的事，人家有关系的人说不定一点劲儿不费就能办成。他得利，我也受益。”判决无法执行，原因无外乎债务人有意回避，找不到人；被执行人有意转移财产，无执行标的；各种各样的行政干扰，地方保护主义和部门保护主义在作作祟；“一个电话”就能阻止执行；法院人手不够；执行不过来等多种原因。当事人对法院执行信心不大，以致“贱卖”债权，他们有的自己当街叫卖，有的在报上登出广告，有的请拍卖公司代劳。请谈谈你对此事的看法。答题要求：1运用法学知识阐述你的观点和理由；2说理充分，逻辑严谨，语言流畅，表达准确；3字数不少于600字。二、人体器官可否出卖一日，某地一男青年走进一家医院，要求医生切除他的左肾，并请求医院将该肾卖给出价最高的买家，他愿意给医院提成20。经交谈，医生了解到，该青年生活比较困难，一家五口常年居住在不足30平方米的平房里，至今连个对象都没有。因此，他想通过卖肾买房，摆脱贫困。医生拒绝了男青年的请求，但该青年又表示他属于自愿出售，终究会有买家的，他会到其他地方碰碰运气。请谈谈你对此事的看法。答题要求：1运用法学知识和社会学知识阐述你的观点和理由；2说理充分，逻辑严谨，语言流畅，表达准确；3字数不少于600字。注意：类似主题：人奶宴是否合法（就是有的餐馆酒店用新鲜的人奶作为餐饮商品高价出卖）。三、二奶遗产继承案泸州黄某于1994年与张某相识，开始同居。其妻蒋某发觉后，多次劝说无效。1996年底，黄张公然共同租房公开住在一起。2001年4月18日，黄某因患肝癌立下遗嘱，决定将其“依法所得的住户补贴金、公积金、抚恤金和购买的泸州市江阳区的一套房子售价的一半（4万元）以及手机一部遗留给张某所有”。此遗嘱于4月20日得到公证。黄某死后，蒋张为遗产纠纷发生争执。为此，张某诉至法院，一审法院经过四次审理后认为，遗嘱虽然真实并且办理了公证，但是其内容和目的违反了法律规定和公序良俗，损害了社会公德，应属于无效的民事法律行为，法院对此份遗嘱不予以采信。作为一名法律职业者，请根据法学基本理论对上述事件加以评述。要求：观点明确，论证充分，逻辑严谨，文字通顺，字数不少于600字。四、烟灰缸伤人案重庆某法院今年6月宣判了一起民事赔偿案。2000年5月11日凌晨1时许，郝某正与他人在公路边上谈话时，被临路楼上坠落的烟灰缸砸中头部，当即倒地，被送至急救中心抢救。公安机关经过侦查现场，排除了有人故意伤害的可能性。郝某后被鉴定为智能障碍伤残、命名性失语伤残、颅骨缺损伤残等。 郝某将临路两幢楼的22户居民告上法庭。法院认为，因难以确定该烟灰缸的所有人，除事发当晚无人居住的两户外，其余房屋的居住人均不能排除扔烟灰缸的可能性，根据过错推定原则，由当时有人居住的王某等20户住户分担该赔偿责任。最后判决，郝某的医药费、误工费、护理费、伤残补助费、生活补助费、鉴定费、精神抚慰金共计178233元，由王某等20户住户各赔偿8101.5元。判决后，王某等住户不服，提起上诉。二审法院认为，20户房屋的居住人均不能排除扔烟灰缸的可能性，虽然损害结果的发生不是该楼全部住户共同所致，但根据过错推定原则，事发时该两幢房屋的居住人都应当承担赔偿责任。故维持原判。五、物权是否法定物权法第5条明确规定：物权的种类和内容，由法律规定。”这就是物权法定原则的立法表达。物权法定具有两个层面的涵义：一是指物权的种类或类型以及内容，由法律直接规定；二是排除当事人对物权种类和内容的自由约定或创设。“如日本民法典第175条规定：“物权，除本法及其他法律所定者外，不得创设。”我国台湾地区民法典第757条规定：“物权除本法或其他法律有规定外，不得创设。”都是从排除当事人创设自由的限制层面表述物权法定这一原则的。在我国物权法的制定过程中，对物权法定原则的立法表述曾经出现过一些争论。比如，有人赞成物权法定，有人不赞成；不同的人对物权法定原则的内容，也存在一定的争议。你对物权法定有何看法？请发表议论。要求：说理充分，逻辑严谨，语言流畅，表达准确；字数不少于600字。六、重庆“钉子户”拆迁事件重庆九龙坡区鹤兴路片区281户的拆迁一事近年来倍受公众关注。由于一家住户与施工方的矛盾，重庆的一个拆迁工程耗时三年没有进展，此事最近引起了广泛的关注。按照法院的裁决，22日是法院裁定自行拆除的最后一天。在这个施工现场，一栋小楼的四周被挖出大坑，像孤岛一样保留在工地的中央。据了解，2004年9月，重庆九龙坡区鹤兴路片区被当地政府确定为杨家坪商圈改造的一部分，并整体转让给了一家房地产企业进行开发，需要拆迁的住户有281户。在开发商与被拆迁人无法达成一致的情况下，开发商向九龙坡区房管局提出了行政裁决申请，今年1月，房管局作出裁决，要求被拆迁户主在今年2月1号前自行搬迁，然而被拆迁户始终没有按照裁决要求进行搬迁，九龙坡区房管局随即向区法院提出司法申请。本月19号，九龙坡区法院作出拆迁户必须按照裁决书要求搬迁的裁定。月日电（记者张桂林）在重庆市九龙坡区拆迁“钉子户”吴苹夫妇与开发商达成和解后，日19时左右，重庆市九龙坡区开始对拆迁“钉子户”的房屋实施拆除，截至记者发稿时，吴苹夫妇的房屋已经拆完。据九龙坡区区委宣传部部长张琪介绍，月日下午，重庆市九龙坡区拆迁“钉子户”吴苹夫妇与开发商达成和解，吴苹夫妇同意接受易地实物安置，在沙坪坝区置换一套商业用房，并自愿搬迁。据拆迁现场人士介绍，户主杨武已在协议达成后离开自己的房屋。日19时左右，重庆市九龙坡区开始对拆迁“钉子户”的房屋实施拆除。记者在现场看到，1辆挖掘机正在紧张地施工。为了确保来往车辆和行人的安全，拆迁现场四周用护拦挡住。由于原先房屋周围已被挖空，像个“孤岛”，现场拆除工作十分不便，进展比较缓慢。截至记者发稿时，吴苹夫妇的房屋已经拆完。王鸿举：依法处理钉子户事件 绝不迁就漫天要价 “钉子户”事件引起重庆市政府重视。今天(3月26日)，重庆市市长王鸿举在全国书市动员大会上说，我们要依法、冷静、妥善处理“钉子户”事件，维护法律的权威，但绝不迁就漫天要价和毫无道理的要求。重庆九龙坡拆迁办就最牛钉子户相关问题的答复重庆九龙坡区城市房屋拆迁工程处主任赵荣华：根据国务院城市房屋拆迁管理条例第7条、重庆市城市房屋拆迁管理条例第10条的规定，项目业主取得了国土、规划等部门的批准文件，落实了拆迁补偿安置资金和制定了拆迁补偿安置方案，向拆迁行政主管部门提出了申请，经审查后，依法取得了房屋拆迁许可证。该项目的拆迁是合法的。自拆迁以来，双方在具体补偿安置方面分歧较大，被拆迁人杨武不直接与拆迁人协商补偿安置事宜，由其妻吴苹出面与拆迁人协商。吴苹一方面认为协商不充分，另一方面又在拆迁人未满足其要求的情况下回避与拆迁人联系，拒绝拆迁行政主管部门的调解，导致拆迁双方长时间无法达成协议。你对我国当前发生的拆迁事件有何看法？请发表评论。要求：说理充分，逻辑严谨，语言流畅，表达准确；字数不少于600字。七、宅基地使用权能否转让随着社会经济的发展，大量的农民进城打工，成为农民工。这些农民工是否还享有宅基地使用权？村民王某在农村有一处宅基地。2005年3月，王某进城打工，随后，在其打工的城市安家落户。于是，王某打算将其在农村的宅基地转让出去。不久，王某的同村村民李某和王某所在市的居民张某都想购买这一宅基地。那么，王某的宅基地能够转让吗？李某和张某谁享有购买权？这就是涉及到亿万农民利益的“宅基地使用权”问题。你对宅基地使用权的流转问题，有何看法？请发表评论。要求：说理充分，逻辑严谨，语言流畅，表达准确；字数不少于600字。八、土地承包经营权可否自由流转（与宅基地流转相类似的问题）九、户籍是否应当放开由国务院14个部门组成的6个调研组于2006年分赴全国12个省市就户籍改革工作进行综合调研后也得出结论，当前进一步深化户籍改革，已经具备了许多有利条件，时机基本成熟。户籍制度改革绝不仅仅是一个简单的“户籍”问题，可以说牵一发动全身。如何使户籍制度的改革落到实处，进一步实现城乡公民平等，推进社会保障、教育、医疗、就业、住房等一系列改善民生的改革，推动城市化进程，打破城乡二元结构，户籍制度改革正在攻坚。有人认为户籍制度不能放开，因为城市资源很有限，公共服务能力无法一下满足那么多外来人口，因此可要求具备合法固定住所等为公民落户当地的条件。有人认为户籍制度应当放开，因为迁徙应是公民自由，户籍可与福利待遇脱钩，只要在一个地方长期居住，就应当可凭身份证登记户籍。你对我国当前的户籍制度有何看法？请发表议论。要求：说理充分，逻辑严谨，语言流畅，表达准确；字数不少于600字。另外，还有一些热点问题，与民法有关联，也与其他部门有关联：程序公正、行业垄断、一般人格权、隐私权与知情权、就业歧视、身份平等案例分析题答案案例一1田某与胡某间的夫妻关系不能恢复。因为死亡宣告仅仅是一种死亡推定制度，被推定死亡的公民仍有生还的可能；一旦被宣告死亡的人重新出现，死亡宣告应被撤销。最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则)若干问题的意见(试行)第37条规定：被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系，自死亡宣告之日起消灭。死亡宣告被人民法院撤销，如果其配偶尚未再婚的，夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复。如果其配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的，则不得认定夫妻关系自行恢复。关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则)若干问题的意见(试行)第38条规定，被宣告死亡的人在被宣告死亡期间，其子女被他人依法收养，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤销后，仅以未经本人同意而主张收养关系无效的，一般不应准许。因为在此期间其配偶是子女现实的惟；的法定监护人，送养只能由其配偶决定。所以本案中，田燕的送养是合法有效的，田某不得要求撤销收养。田燕。前妻并不是法定继承人，田燕是田某唯一的合法的继承人。田某的房屋属于夫妻共同财产。这个问题首先取决于建房的款项的性质，依民法通则第二十四条规定：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。”因此，田某以个人名义向本村村委会借款元的盖房款，在性质上应认定为夫妻共同债务。以所借的款项的建房当然也就属于夫妻共同财产。田某可以请求村委会返还房屋。民法通则第二十五条 被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产。依照继承法取得他的财产的公民或者组织，应当返还原物；原物不存在的，给予适当补偿。村委会可以主张元的债权，但不能主张其利息。因为：第一，债权的最长保护期间并没有届满，即适用年的最长保护期间，从债权成立之日起算；第二，普通民间借贷关系一般认定为无偿合同，不得主张利息的偿还。案例二1于6月15日，在A市成立。按照合同法第32条和第35条规定，采用合同书形式订立合同，自双方当事人签字或者盖章时合同成立，双方当事人签字或盖章的地点为合同成立的地点。签字或者盖章不在同一时间的，以后签字或者盖章时为合同成立时间。2（1）有。甲仪表有限公司有可能丧失履行债务能力的情形，乙公司可以行使不安抗辩权，要求甲仪表有限公司提供担保。（2不能。因为按照合同法第68条规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有可能丧失履行债务能力的情形的，可以中止履行，对方提供适当担保时，应当恢复履行。只有在对方在合理的期间内不提供担保或恢复履行能力时，才有权解除合同。3有效。首先抵押标的有效。根据物权法第180条第(一)项和第(六)项规定：“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：(一)建筑物和其他土地附着物；（六)交通运输工具；”可知可以职工宿舍楼和轿车作为抵押财产。其次，依物权法第15条，物权登记不影响不动产物权变动的合同。况且本题双方还办理了抵押登记，因此抵押合同有效。4可以。担保法第36条规定，以依法取得的国有土地上的房屋抵押的，该房屋占用范围内的国有土地使用权同时抵押。5甲仪表有限公司承担。根据合同法第142条规定：“标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担。”而本题中双方约定在B市交付货物，故此时货物风险已经转让给甲公司，货物损失也应由甲公司承担。6不能。合同法第314条规定，货物在运输过程中因不可抗力灭失，承运人不得要求支付运费。7乙公司。因为运输合同是由乙公司与丙运输公司订立的，只能由合同相对人乙公司向丙运输公司要求承担违约责任。根据合同相对性，合同只在合同当事人间产生效力。案例三1成立。根据物权法第127条和农村土地承包法第22条规定，土地承包经营权自土地承包经营权合同生效之时设立，不以登记为要件，所以赵某的土地经营权成立。2互换土地承包经营权不需要村委会同意，并且不需要登记可发生效力。根据农村土地承包法第37条的规定，属于同一集体经济组织的土地的土地承包经营权互换的，只需报发包方备案，不需经其同意，所以赵某与张某互换土地承包经营权，不需村委会同意。根据物权法第129条和农村土地承包法第38条规定，互换、转让土地承包经营权的，采登记对抗主义，登记是产生对抗第三人效力的要件，而不是生效要件，所以赵某与张某互换土地承包经营权不需要登记即可发生效力。3有理由，因为：根据农村土地承包法第37条的规定，转让土地承包经营权的，当事人双方应当签订书面合同，并经发包方同意。赵某将土地承包经营权转让给李某，应与李某签订书面的转让合同，并经村委会同意。4不需要。根据农村土地承包法第29条的规定，承包期内，承包方可以自愿将承包地交回发包方。承包方自愿交回承包地的，应当提前半年以书面形式通知发包方。承包方在承包期内交回承包地的，在承包期内不得再要求承包土地。赵某在承包期内有权将承包地交回，只需提前半年通知村委会，不需经村委会同意。自愿交回后，赵某在承包期内无权再要求承包土地。5不能。根据物权法第131条和农村土地承包法第26条的规定，承包期内，发包方不得收回土地，除非有法定事由发生，即承包方全家迁入设区的市，转为非农业户口的。赵某仅是在城里做生意，因此村委会无权收回赵某的承包地。6不能。根据物权法第130条和农村土地承包法第27条的规定，承包期内发包方不能调整承包地，只有在发生自然灾害严重毁损承包地等特殊情形，并经本集体经济组织成员的村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意，并报乡(镇)人民政府和县级人民政府农业等行政主管部门批准，才能调整承包地。因此村委会无权以新增人口太多为由调整承包地。7无权。根据农村土地承包法第引条的规定，通过家庭承包取得的土地承包经营权，权利人死亡，只有林地的承包经营权可以继承，其他的不可以继承。赵某承包的土地是耕地，所以赵某死亡后，继承人不可以继承赵某的土地承包经营权。案例四1无效。因为承包人甲公司没有建筑企业的资质，其与乙公司签订的建筑施工合同依法归于无效。根据最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第1条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效；(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义。”2该保证金不是定金，因为甲、乙双方没有约定该保证金为定金，依法不能按定金对待。该工程质量保证金可以视为预付违约金，而且是单方的，只是在甲公司的工程质量不合格的时候，也就是甲公司履行不适当时，乙公司可以依法不返还该保证金，甲公司以此承担违约责任。根据担保法解释第118条的规定：“当事人交付留置金、担保金乙、保证金；订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。”工程质量保证金按照当事人双方的真实意思，在于保证工程的质量合格，而保证工程质量合格是施工人(承包人)的义务，违反该义务即属履行不适当，为一种违约形态，应承担相应的违约责任，而当事人双方事先约定了保证金100万元，可以视为甲公司预付的违约金，而且这种违约金责任仅适用于甲公司。3乙公司应依法返还甲公司交付的工程质量保证金100万元及其利息，欠付的工程价款应及时给付，逾期应给付利息。因合同无效给乙公司造成的损失，甲公司应予以赔偿，乙公司也有一定的过错，应适当分担损失。根据合同法第58条的规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”4甲公司请求乙公司返还工程质量保证金以及欠付的部分工程款及其利息的主张应得到支持。因为合同无效后，乙公司取得甲公司交付的保证金没有法律依据，应依法返还100万元及其利息；甲公司已按照合同约定完成了部分工程，乙公司也应支付相应的对价，故乙公司应支付欠付的工程价款，若逾期支付的，应给付利息。甲公司要求乙公司赔偿其他经济损失的主张不应支持，因为合同无效的原因在于甲公司没有相应的资质。5甲公司可以请求乙公司参照合同的约定支付工程价款，法院也应当支持。尽管合同无效，但甲公司为此付出了努力，而且完成的工程质量合格，基于诚实信用原则，也应当由乙公司支付工程款。根据关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第2条的规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”案例五12005年5月10日。甲乙之间的房屋预售合同是书面合同，自双方签字之日起成立 (合同法第32条)，所以其成立时间是2005年5月10日。2甲乙之间的房屋预售合同不存在效力上的瑕疵问题，该合同自成立时就是合法有效的。3是连带保证责任。依据担保法第19条的规定，当事人在保证合同中没有明确约定保证方式的，推定为连带保证，所以本案中乙要承担连带保证责任。4不构成迟延履行，但构成加害履行。题中所述“2005年冬季，为乙承建房屋的丁建筑公司为了加快工程进度，在混凝土中使用了含有氨气的添加剂，以提高其凝结的速度。由于乙没有及时向丁支付工程款，致使工程未能如期完工。”不难看出，首先，致使工程未能如期完工的原因是由于乙没有及时向丁支付工程款，所以丁迟延交付工程并不构成迟延履行；其次，丁建筑公司为了加快工程进度，在混凝土中使用了含有氨气的添加剂，该添加剂是造成后来房屋环保不达标且对人身产生损害的原因，所以丁构成了加害履行。5不构成欺诈。首先，“甲于2005年5月1日晚上登录当地建委的房地产销售网上了解A楼盘的销售情况，发现已售房屋仅占房屋总量的40。不过，甲考虑到该楼盘的价格较合适，竣工时间也较快，遂决定购买。”这一事实表明，甲乙之间的合同订立过程中虽然乙就其房屋销售状况有虚假宣传的成分，但并不对甲是否签订合同有决定性影响，而且甲是知道乙销售的真实情况的，所以并不构成欺诈。6甲提起的是违约之诉请求权，故不能包括精神损害赔偿。甲乙之间的买卖合同没有约定违约金条款，所以不能主张违约金责任；甲所提出的相当于房租的损失，应该属于乙订立合同时预见到或者应当预见到的因违约可能造成的损失，所以甲可以请求赔偿相当于房租的损失。7乙对于甲的车位的赠与并非无对价的赠与，而是属于房屋买卖合同的附条件赠与，换言之属于双方买卖合同的一个组成部分。现在是乙违约而非甲违约，乙无权请求撤销买卖合同所附的赠与条款。8自合同签订之日生效。依据物权法第15条的规定，不动产物权合同的生效以其成立为准，登记手续办理与否并不影响该合同的生效；又依据物权法第187条的规定，抵押权登记仅仅是不动产抵押权设立的生效要件。9可以。依据合同法第97条的规定，合同解除后，违约一方并不因此免除违约损害赔偿责任。案例六可以，因为我国立法规定在建工程可以作为抵押物。担保法没有禁止在建工程作为抵押物；其后的担保法司法解释规定在建工程可以作为抵押物；2007年物权法正式规定在建工程可以作为抵押物(第180条)。C项最合我国现行的立法有效。依物权法第条规定的精神，抵押合同只有具备合同成立的要件即有效。但是，依照物权法第186条的规定，流质条款无效。然而应该注意的是，流质条款的内容仅仅涉及抵押权的实现方式问题，该条款的无效并不影响抵押合同的其他条款的效力，也不影响抵押权的有效存在。依照物权法第187条的规定，不动产抵押的设立以办理登记为其生效要件。本案中冲天公司与大发银行的抵押未办理登记手续，则抵押权并未设立。但是，依物权法第条规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”大发银行对于冲天公司的债权属于一般债权。可以请求在冲天公司放弃对小汽车执行抵押权所担保的债权范围内不承担责任。担保法第二十八条规定：“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。”5可以，担保法解释第三十八条规定，同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。向冲天公司追偿相当于小汽车价值的债权部分。6丙公司的劳动债权最先受偿，然后依次是大满银行、大发银行和中原公司受偿。依物权法第239条可知：留置权效力最大；其次是登记的抵押权和质权，它们依成立的先后顺序受偿，即成立在先，效力优先；再其次是未登记抵押权，这种抵押权效力最小（物权法199）；同一顺序不足受偿的则按比例受偿。当然最靠后的债权是没有担保的普通债权。案例七1由王大承担。民法通则第一百二十七条规定，饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担民事责任；由于受害人的过错造成损害的，动物饲养人或者管理人不承担民事责任；由于第三人的过错造成损害的，第三人应当承担民事责任。本题目中的李某并没有过错。2由李某本人和幼儿园分担。民法通则第一百三十三条规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人适当赔偿，但单位担任监护人的除外。本题中的李某有经济能力，因此由其承担赔偿责任。 民通意见第条规定：被监护人造成他人损害的，有明确的监护人时，由监护人承担民事责任；监护人不明确的，由顺序在前的有监护能力的人承担民事责任。第条规定，在幼儿园、学校生活、学习的无民事行为能力人或者在精神病院治疗的精神病人，受到伤害或者给他人造成损害，单位有过错的，可以责令这些单位适当给予赔偿。本题中的幼儿园的老师在上课时说闲话，推定其有过错，由其单位承担赔偿责任。3仍然由李某承担。民法通则第一百三十三条规定，有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人适当赔偿，但单位担任监护人的除外。本题中村委会承担补充责任，但是村委会本身又是监护人，因此它不承担补充责任。4王大承担责任的归责原则是无过错责任；李某承担责任的归责原则是公平责任；村委会承担责任的归责原则是过错原则。案例八1备案管理性质。按照城市房地产管理法第53条的规定，城市房屋租赁合同签订后必须到房产管理部门登记备案。未登记并不影响租赁合同的成立，因为登记备案并不是租赁合同的成立和生效要件，仅仅是对抗要件，即不登记不得对抗善意第三人。2有效。第一，依照民法通则意见第118条以及合同法的有关规定，虽然房屋承租人对于房屋有优先受让权，但出租人出卖房屋时事前3个月通知