律师代理民事诉讼案件的常见风险.doc

律师代理民事诉讼案件的常见风险 近日有媒体报道:北京市某家律师事务所两名律师因在办理房屋按揭贷款业务中，向银行出具内容失实的法律意见书，被检察院提起公诉，要求追究两位律师的刑事责任，引起各界特别是律师界的广泛关注。律师作刑事案件有风险、作非诉讼案件出具法律意见书也有风险，作民事诉讼案件是否有风险呢？有，只是责任形式有所不同。有人以为民事诉讼案件由法院出判决、风险完全有当事人承担，实则不然，如果律师在代理民事诉讼案件中把握不当，也会险象环生，归纳起来有以下几种情况。一、律师由于缺乏执业技能和经验不足带来的风险。西方有句谚语“不要让正义因缺乏法律学识和法庭技巧而败诉”，可见，执业技能对律师执业至关重要。有些律师由于未能注意执业技能的学习和积累，在诉讼代理中可能会犯以下错误：1、写起诉状时过于随意。在相关情况和证据还没有弄清楚的情况下，仅凭委托人的叙述就提笔写就起诉状并交到法院，还美其名曰：提高工作效率。却忘记匆忙随意写就的起诉状有可能对案件造成灾难性的后果，表现为无法弥补在诉状中的漏洞，无法去掉对自己不利的自认。比如被告诉讼主体选择不当，起诉可能被法院驳回；没有全盘考虑自己的权益，待法院判决后才发现在诉讼请求中漏掉应保护的某项利益，重新起诉，法院则会以一事不再理为由不予立案受理。2、对委托人提供的证据，没有要求提供原件并仔细阅读，只依赖于复印件和委托人的叙述，以为证据原件在开庭时再提供不迟。事实上，一份证据是否具有证明力，包括几个方面：内容、形式和来源等。委托人对证据的叙述往往侧重在内容，其他方面谈及较少，如果代理律师没有全面审查证据原件，很有可能对案件的事实判断失误，给以后的诉讼造成被动。有两个典型案例能充分说明证据形式（完整性）的重要性。某原告借款给被告，被告用一张16开（与A4相差无几）的纸，写下借据，由于所写内容不多，被告所写文字只占用了该纸的上半部分，下半部分为空白，原告当时就将该借据折叠起来保管。后原告多次持借据向被告索要欠款，未果。原告一纸诉状将被告告上法庭，当原告信心十足地走向法庭质证时，问题出现了，由于原告多次翻动使用借据，加上借据纸张不好，该借据已从中间断开，且下半页丢失，最终法院以原告证据不足为由判原告败诉。另一案件与上述案件相似，原告将借据的右下角邮票大小的一块弄掉，但丝毫未损及借据内容，原告也被法院判为败诉。如果只凭原告的叙述和复印件是看不到证据毁损部分的，也就不能发现证据的瑕疵，进而搜集其他证据予以弥补。3、不能控制委托人对案件的期望值，过分地许诺，轻易下结论。律师与委托人谈话时不讲究策略，看到证据充分，就大包大揽，曰：此案必胜。殊不知诉讼中处处有“陷阱”，证据充分只是胜诉的一个方面因素，时效、举证期限等因素也能决定案件的结局，即使前面提到的各种因素都无可挑剔，也不能说“胜诉在握”。一个你可能根本没想到的事情，让你代理的案件全军覆没：你在去法庭的路上塞车或车辆出现故障，总之，你没有按时到庭，法官可能会告诉你，本案依法按撤诉处理。此时你如何面对期望值极高的委托人？4、代理律师缺乏甄别证据的基本技能，在选择和使用证据及提交证据的时限上出现失误。5、代理律师办案用“想当然”的思维定式，对有些看起来不会有问题的证据材料，不进行探究。6、未能及时提醒委托人进行财产保全和证据保全，最终使委托人无法达到诉讼目的。7、律师遗失、意外毁损委托人证据原件。代理律师在收到委托人提交的证据时应仔细核实材料的名称和页码，并予以妥善保存，不能有丝毫马虎大意。曾有报道，某律师到外地法院开庭，途中物品被盗，包括所有证据原件一起被盗，造成在诉讼中举证不能而败诉。8、律师取证方法不当，造成珍贵的关键性证据丧失证明力。律师取证时未能依法进行，而是采用法律禁止的方法，造成该证据在质证时不被法庭采信，此时已失去自己重新取证或申请法庭调查取证的机会，当该证据是关键性证据时，诉讼结局可想而知。9、案件在律师接手以后，超过诉讼时效。主要有两种情况，其一，代理律师在诉前与对方交涉和谈判时，被对方“忽悠”而忘记诉讼时效，对方有意把时效拖过了。其二、委托人把诉讼事宜全权委托律师办理，比如顾问单位委托的起诉，代理律师却没有及时起诉而错过时效。二、代理律师由于缺少勤勉和敬业精神带来的执业风险。1、引用已经失效的法律法规。平时没有关注哪些法律近来已经废止、修改或为新规定所取代。2、未能将勤勉敬业精神贯彻始终。有的代理律师收到法院的判决书等法律文书，不及时转交或通知委托人，给委托人造成被动。曾有律师收到法院判决书后，放置脑后，待委托人提出申请执行时，才发现已过申请执行期限。三、律师在诉讼中不能冷静地处理问题带来的风险。律师应具备自制和忍耐的品质，特别是在遇到一些特殊情况时，保持应有的风度,对问题予以冷静、机智地化解，而不是失去理智或大发脾气，一味感情用事，与法官发生冲突，甚至愤然拂袖而去。表面上律师正义凛然，委托人却为此付出了惨痛代价：委托人是原告的法官可能按撤诉处理；委托人是被告的，法官可能缺席判决，而这种判决往往对被告是极为不利的。上述任何一种情况的发生，轻则会给委托人造成诉讼上的被动，重者案件被驳回、被判败诉，甚至已胜诉的案件不能执行，委托人损失惨重。遭受损失的委托人不会善罢甘休，往往会迁怒于代理律师，或干脆直接向律师和其所在的事务所进行索赔，这种索赔一旦发生往往会给财力尚不充裕的律师和事务所予以重创，甚至带来灭顶之灾，这种案件不时见诸报端，可以预见委托人向律师索赔将会越来越普遍。律师在诉讼中如何确保办案安全、降低执业风险这个问题的研究就迫在眉睫。笔者以为，从大处讲，律师作业时要勤勉尽责，对委托人委托的事项自始至终要予以绝对关注；从小处讲，精通程序法和证据规则，不能停留在了解和理解的水平上， 专业律师要强调精通，要全面掌握诉讼技能，否则既害了委托人也害了自己。3、不能控制委托人对案件的期望值，过分地许诺，轻易下结论。律师与委托人谈话时不讲究策略，看到证据充分，就大包大揽，曰：此案必胜。殊不知诉讼中处处有“陷阱”，证据充分只是胜诉的一个方面因素，时效、举证期限等因素也能决定案件的结局，即使前面提到的各种因素都无可挑剔，也不能说“胜诉在握”。4、代理律师缺乏甄别证据的基本技能，在选择和使用证据及提交证据的时限上出现失误。5、代理律师办案用“想当然”的思维定式，对有些看起来不会有问题的证据材料，不进行探究。6、未能及时提醒委托人进行财产保全和证据保全，最终使委托人无法达到诉讼目的。7、律师遗失、意外毁损委托人证据原件。8、律师取证方法不当，造成珍贵的关键性证据丧失证明力。9、案件在律师接手以后，超过诉讼时效。二、代理律师由于缺少勤勉和敬业精神带来的执业风险。1、引用已经失效的法律法规。2、未能将勤勉敬业精神贯彻始终。有的代理律师收到法院的判决书等法律文书，不及时转交或通知委托人，给委托人造成被动。三、律师在诉讼中不能冷静地处理问题带来的风险。律师应具备自制和忍耐的品