（经济法学专业论文）论驰名商标的法律保护.pdf

内容摘要 知i ；l 产权与h 际贸易已经联为一体，并与货物贸易、 服务贸易一起构成世界贸易组织的三大支梓，这说叫，知 01j 2 权0d 题存w r 0 ；ho j 有极其重要的地位。而驰名商标又 足知识产牛义的重要组成部分，凶此，驰名商标的法律保护 州题也足我们应该努力出研究的一个重要问题。 全文共分四个部分，序言、驰名商标的界定、驰名商 标的法律保护和驰名商标保护前景展望，其t l l 第二、2 i 部 分足仝文的重点。 始一部分是序言，主要明确ro j 作本文的必要性。本 文认为，随着我闺驰名商标不断增多以及围绕驰名商标的 侵议和不正当竞争的频繁出现，对驰名商标进行保护的必 要性 益蛳强。尤其是我国已经加入w y 0 ，而知识产权问题 证w 。j ( ) l f l1 0 有极其重要的地位，因此，对驰名商标进行保 护也足i q 加入w t 0 的需要。 筇：部分驰名商标的界定，这足驰名阿标保护的l 掎提。 奉部分着重讲了驰名商标的概念、认定原则、认定方式和 认定标准。本文认为，驰名商标是指具有很高信誉和良好 l j 誉为槲关领域公众所熟矧利认可，并由法定机关依法 定程序所认定的商标。其认定原则t 要包括上枞矧家认定 掀则、与明际接轨原则、严格认定标准原i ；1 0 、有条件承认 优先权原i ；1 4 删依i | i 晴认定原则。其认定方主要有：门 刚 卷训查确认、山法院确认和由商标主管机关确认三利，。我 l f j 衄该采j 口行政认定和司法认定并用的认定方式。在认定 标准上，水文认为在认定驰名商标时重点考虑以下几个因 素：商标的知名度、使用时间，使用商标的商品质量、销 僻区域、傅后服务等。 第，! 挪分足驰名商标的法律保护，在小部分兆讲了四 个问题。汀先指出了对驰名商标进行法律保护的吲际法依 据和圈内法依据，这足埘驰名商标进行保护时必须涉及到 的先决条件；接着，对驰名商标侵权中的混淆问题进行了 界定，论文从直接混淆和问接混淆两个力面进行了分析。 在认定直接混淆时，应重 考虑商标的相同或近似和商r 哺 二此服务的类似；m 认定问接混淆时，应该重 考虑商标的 显薯程度、知名度的范围和产生联想的实际情i i ! l 等方面进 行削断。仃驰名商标与域名冲突中，重正训- 了在网上保护 驰名商标的必要性、驰名商标与域名冲突的揪源及其表现 形，最后划这种冲突的解决提出r 自己的见解。在涉及 驰名商标侵权的归责原则部分，木人认为，= _ | | ：驰名商标侵 权归贞时，应该根据具体情况适用过错原则和过错推定原 则，这既符合f r i p s 卧议的要求，义能很好地保护驰名商 标权人的利益。 最后一部分是对驰名商标法律保护前景的胜望。文章认 为，陋翁经济全球化的进一步发展，人们驰名商标意识的 小断增强，扦吲x , j 驰名商标的保护水平将会逐步趋向统一， 从l 酊九：界范隔内最终将会出现一部统一的驰名商标保护 法肌。 谯创新方面：本文对驰名商标的概念进行，界定，就 本人所掌握的材料而言，这利l 界定是较为全面、系统的。 n ：驰名商标侵权的混淆认定h 文章从直接混淆和间接混 淆二。：个方进行1 r 论述，并提出了可供参考的标准a 在驰 名商标侵杈归责原则问题上，作者综合国内外的符种学术 观j 托，提“i 了根据具体情况适删过错原则和过错推定原则 的意见。最厉，作者还刺驰名商标保护的前景进行了人胆 设想，即| 9 f i 着经济全球化的发展，各国对驰名商标的保护 水、i 将会逐步趋向统一，从而在吐上界范围内最终将会出现 一郝统一的驰名商标保护法典。 a b s t r a c t 1 1 1l 【jl io e t u a l p r o p e r t yw h c hh a sc o m b i n c dw i t ht h c i n l o r r l t l t i o n a lt r a d ea sw e l la st h eg o o d , st r a d ea n dt h es e r v i c e tr a d er o f i l lt h et h r e ep i l l a r se l t h ew o r id i r a d eo r g a n i z a t i o n ls h o w s t e l o c t u a ip r o p e r l yo c c u p i e sa l li m p o z 、t a n tp l a c ei t l w 1 1 ( ) 。i h ew eli k n o w nt r a d e m a r ki st h e k e yc o l l l p o s it i o no f i n t e 【l e c l u a lp r o p e r t y t h e n c et h el a wp r o p e r t yo fw e l l k n o w n t r ；l d e l l l a r k i sa ni r o p e r t a n t s u b j e e tw h i c hw cs h o u l ds t u d y t h e r o u g hiy 7 i h ee s s a yi n c l u d e si 。o u r p a r t s ，i e ，p r e f a c e ，l i m i t so ft h e w ci1 一k r o w n t r a d e m a r k 1 a w p r o t e c t i o ne l t h ew e l l k n o w n t r a d e m a r ka n dp r o s p e c t sf o r1 a wp r o t e c t i o no ft h ew e n k n o w n l f a d e l l l l r k ，a l n o n gw h i c ht h es e c o n da n dl h i r dp a r t sa r el h ef o c a l p e i 1 i ，k0 i t h ee s s a y f h e 【r sl p a r t i8 t h ep r e l a c ew h i c hm a k e s c l e a rt h e t ) e e e s s il y0 1 w r i t i a gt h ee s s a y 1lv i e w st h a tw i t ht h ei n c t e a s e i 1 1t l l ew e li k n o m ll r a d e m a r ka n dt h eo c c up r o n t oo fl ( ) rla n d ij 1 i | ) r o p e r ( ：e l n p e iil i ( ) n f ( ) rt h ew e lj k n o w nl r a d e l l l i r k t h e i l e e o s s il y0 i p r o t e cl i ( ) no rt h ew e 【一k n o w nt r a d e m a r kh a sb e e n in cr e a s e d g f a d u a ll y e s p e c i a l 【yc h i n ah a se n t e r e dw l 、0a n d i 1 1 t c ii 。c t u a lpr ( 1 p o i t y ( ) ( 2 c u p i o sav e r yi i l l p o r t a n tp a c e “1w7 1 1 0 i | l e r e ( - o r e ，l h ei a * p r o t e c t ：i o no ft h ew e l1 一k n o w nt r a d e m a r ki s t 】s o “l en e e df 0 rc hin a se l l t r a h c et ow t o j h es e c o n dp a r ti st h eh e 】de l t h ew e l k n o w nt r a d e m a z k w 1 1 ic hbt h ep r e m is oe 1 1p r e t e cl i o no i t h ew e l l 一k l l o , nt r a d e m a r k t h i 8p a rls t r e s s e sl h ec o n c e p to ft h ew e l l k n o w nt r a d e m a r k t h e p r i i ) e i p i 。【) l l o id ，t i l ew a yo fh o l da n dt h es t a n d a r do fh o i d r h e e s s l l y vi o w nt h a tt h ew e l l k n o w nt r a d e m a r kf e f e r st h e t r a d e m a r kw it ht h eh i g hr e p u t a t i o na n dg o o dc r e d i tw h i c hh a s b e e na c c e p t e db yt i l ep u b l i ci nt h er e l a t i v ef l i e l da n dh e db y l h e e g a ij n sl il u t i o i l sa c c o r d n gt ol h e e g a ip r o c e e d ir i g s t h o p r i l i e i p le st ) i h o dm a i n lyi 1 1 e 1u d e st h ep r in c i n loo fs o v e r e i g n h t l t ch e id ，t h ep r i n c p l e ( ) f c e r m e t t i o nw ft ht h ew o r l d t h e p r i n c i p l oo fs t r i c th o l ds t a n d a r d ，t h ep r i n c i p l eo fa d m i t t in g t i l ep r i ( 】【- il yw it hq u a lif i c a t i o n sa n dt h ep r i n c i p i eo fh e i d a c c o r djn gt oa p p 【i c a l f o n t h ew a yo fh o l di n c l u d e sa f f i r m a tj e n b yi n v e s t i g a t i o n ，a f f i r m a t i o nb yt h ei a wc o u pla n da f f i r m a t i o n b yt h el r a d e m a r kr e s p o n s i b l ei n s t i t n t i o n c h i n as h o u l da d o p t t h eh e 【dw a yo ft h ea d m i n i s t r a t i v eh e tda sw e tig t se h ej u d i c i a t i l e ld ( ) f lt h es t a n d a r do t h e l d l h ee s s a yv i e w st h a tt h e r e ij o w n gf a c t o t ss h o u 】db ec o n s i d e r e df o c a l lyw h e nh o l d i n gt h e w e l1 一k n o w nt r a d e m a r k ，i e ，t h ec e l e b r t ya n du s et i m eo ft h e lr t d e m a r k ，t h eq u a l it y ，m a r k e ta n ds e r v i c eo ft h ec o m m o d i t y wit ht h et r a d e m a r k t h ct h ir dp u r li st h e j a wp r e t e cl i o n ( ) 【t h ew e | l k n o w n fr i ( j ( ，f ；i 广kw h i c hi n c i u d e si o u ri t c m s f ir s t ly ，i t p o i n t st h e i ) a s feo rf n t e r n al i o n a | 1 a wa n df n t e r n a ll a ww h jc hc o n d u cl st h e ft wp t l e l e c t i o no f - t h ew e l 卜k n o w nt r a d e m a r k ：n e x t ，i t1 i m i t st h e o h n c u r ep r o b le l l i sa f o u s i n gi nt h ew e l l k n o w nt r a d e m a r kt o r t t h e o s s i f ya n a l y s e st w oa s p e c t so ft h ed i r e c to b s c u r i t ya n d t h e i n d if e el 1 yo b s c u r i t y w h e nh o l d i n gt h ed i r e c to b s c u r i t y ic s h o u lds t r e s st h ep o i n tt h a tt h es a m e n e s sa n ds i m i t a r i t yo ft h e l r a d c l l l ar ka n dt h es i m i l a r i t yo ft h ec o m m o d jt yo rs o r v i c e ：w h e n h ( ) ld fn gt h ein d if o gl ( ) b s c h r i t y t h ej u d g es h o u l db em a d ei n i t c c o r d a l i c ewit ht h en o t a b 【ed e g r e e0 1 t h et n t d e m a r k t h es c o p e 0 1e e le b r il ya n dt h ea c t u a l s il e al i o ne 【- t h e p r o d u c e d a s s ( ) c i a l i o l lo rid e a s o nt h ep r o b l e mo ft h ec o n f l i c tb e t w e e n t h ew oi 卜k n o w nt r a d e m a r ka n dt h ed o m a i nn a l l l e s i ta n a l y s e st h e n o e e s s il yo 【1p r e f e rl i n gt h ew ei1 k n e w nt r a d e m a r ko ni n t e r n e t ， t h es o u r c ea n dit sa p p a p e nlf o r m so ft h ec o n f ii clb el w e c nt h e o 【i k n o w nt r a d e m a r ka n dt h ed o m a i nn a m e sa n df i n a l l ym yo w n ( ) n i o no nt h es o 】u l i o n ( ) 【t h i sc o n f l i ( ：l o nt h eil o i i ic o n c e r n i n g 2 l h ei i f l p ul a l , i o n p r i n c i p l ee l t h ew c li k n o w nt r a d o i n a r k ，m y o p i n i o nist h a tt h ef a u l tp r i n c i p lea n df a u l ti n f e rp r i n c i p l e s h e u l da d o p t e dp r o p e f l yi na c c o r d a n c ew i t ht h ea c t u a s i t u a t i o n ， f o rilb o t hi n e e t st h er e q u ir e m e n to f r r p sb u tp r o t e c t st h e b e n entoft h ew e l k n o w nt r a d e m a r kh o l d e r 7 f h ei a nlp a r ti st h ep r o s p e c t sf o rt h e1 a wp r o l e c t i o no f t h ew e l l 一k l l o w l lt r a d e m a r k t h e e s s a yv i e w st h a tw i t ht h e d e v e l o p l n e nlo fe c o n o m i cg l o b a i z a t o na n dt h eg r a d u a li n c r e a s e i i ip e e p lc sc e r i s e i o u s n e s so f t h ew e l l k n o w nl r a d e m a r k l h e p r el e c l i o h1 e v e i ( ) ft h ew eji k n o w nt r a d e m a r ki ne a c hc o u 1 t r y w i h eg r a d u a l7 1yl l n i f i e da n d t h es “m d a r dp t o t e cc j o ni a wo f l h ew e l l 一k n o w nt r a d e m a r kw i l lr i h a llym a d ew i t h i nt h ew e t l d n r e a 1 i gr l o v a t i o i l s ：l h ee s s a yl i m jt st h ec o n c e p to ft h ew e l l - k n o w n l r a d e n l a r k ，a st h em a t e r i a l sg r a s p e db ym y s e f ，t h i sl i m i ti s f e l a t iv e lyc o m p r e h e n s iv ea n ds y sc e m a t ic o nt h ep r o b le l l lo f o b s c ur il y1 1 ( ) jd t h ea u t h e ra n a ly s e st w oa s p e c t so ft h ed if e e t o b s c u r i t ya n d t h ei n d i r e c to b s c u r i t ya n df u r t h e rr a i s et h e d e t a il e dh e lds t a n d a r d 0 nt h ep r o b ie mo ft h ei m p u t a t j o n p r in c ip 1e ( ) f t h ew e l l k n o w nt r a d e m a r k t h ea u t h o rs y n t h e s i z e s l l i ed iv e f s ua c a d e m i co p i n i o n sini i l t e r n a la n dr a i s o st h e ( 】i ) i 1 1 i o nt h a tl h ef a u llp r in c i p l ea n df a u lti n ? e rp r i n c i p l e s h e l l ldh ea d o p t e dp r o p e r l yi na c c o r d a n c ew i t ht h ea c t u a s jt i j l 0 1 1 f in a l ly t h ea u t h o rh a sm a n yp r o s p e c t sf o rt h el a w pr o i ，e cl i o i l o rt h ew e 一k n o w nt r a d e m a r k ，t h a ti s ，w it ht h e d o v e l o p l l l e l llt ) fe c o n e l n f c9 1 0 b a l i z al i o n t h ep r ol e e t i o nl e v e lo i 。 l h ew e i1 一k n o w nt r a d e m a r ki ne a c hc o u n t r yw i llb eg r a d u a l l y u n i f i e da n d t h es t a n d a r dp r o t e c t i o n1 a wo ft h ew e l l 一k n o w n l r a d e l l l a r kw i1 1b ef i n a l l yi l l a d ew it h fnt h ew e r l da r e a 3 一、序言 加入巴黎公约以后，我国就在驰名商标1 ：5 i ：护方面进行r 积极自益 的探索，然而，我国旧的商标法却没有关于驰名商标认定和特殊 保护的专门规定。由于驰名商标具有巨人的经济利益，。l 一些小法之 人总是用尽心机，以各种各样的手段侵犯驰名商标权。，这种对驰名商 标权的侵犯，必然会引起经济秩序的混乱和无序，从而引起雅个礼会 秩序的混乱和无序。而建立和维护良好的社会秩序和经济秩序，j 】j 是 法律的基本价值之一。法律足建妒和维护社会秩序的下具，它通过舰 定人们的权利和义务，利用公共权力即国家权力，把不同利蕊1 j 体之 问的矛盾和冲突规制在一定的范围之内，形成整个社会的秩序幂1 j 卜 义。因此，对驰名商标进行法律保护正是法的价值的体现，是维护礼 会经济秩序的需要。 同时，对驰名商标的侵害也损害了，。大消费者的利益。驰名向柄、 表彰的商品或服务，为消费者所依赖和乐意购买。把他人的驰名商标 使用于相同或类似的商品、服务上，以及不同类别的相关商品、服务 上，固然会造成商品、服务出处的混淆，就是使用在不同类别而几性 质亦不近似的商品、服务上，也有可能造成商品f h 处或业务关系i i 的 混淆。如使消费者误认为这种商品、服务是驰名商标所有人的商r 协或 服务。因此，扩大驰名商标的保护范围，消除在商品处或淅、k 关系 i9 9 9 年美国国际品牌( i n t e r b r a n d ) 杂志评选的全球最有价值 的60 大品脾的排行榜，其中前20 名分别是：可口可乐( 8 3 8 亿美元) ， 微软( 5 6 7 亿美元) ，i b m ( 43 8 亿美元) ，通用电汽( 3 3 5 亿美元) ， 福特汽车( 3 3 2 亿美元) ，迪斯尼( 3 2 3 亿美元) ，英特尔( 30 0 亿美 元) ，麦当劳( 2 6 2 亿美元) ，美国电报电话( 2 4 2 亿美元) ，万宝路( 2 10 亿美元) ，诺基亚( 2 0 7 亿美元) ，奔驰( 1 7 8 亿美元) ，雀巢( 17 6 亿 美元) ，惠普( 1 7 6 亿美元) ，吉列( 15 9 亿美元) ，柯这( 1 4 8 亿美元) ， 爱立信( 1 4 8 亿美元) ，索尼( 1 4 2 亿美元) ，美国运通( 12 6 亿美元) ， 丰田( 12 3 亿美元) 。参见驰名商标和著名商标的法律保护，黄晖 著，法律出版社，2 0 0 1 年5 月第1 版，第5 3 页 上发生混淆的可能，这有利于保护消费者的利益。 此外，对驰名商标进行法律保护也是中圈加入世界贸易组织的需 要。2 0 0 1 年1 1 月l o 日，在卡塔尔首都多哈举行的l 界贸易组织筇 四届部长级会议上，通过了关于巾国加入世界贸易纽织的决定， 2 0 0 1 年1 2 月11 日中闵正式成为世贸组织成员。加强对知识产权的 保护是世界贸易组织的重要职责之一。在入l i = 谈判时，n j 于我同近年 来不断提高知识产权的保护水平，园内立法已经- j 闰i 啄接轨，闪此， 我国曾经做出承诺：中国加入世贸组织后立即履行与贸易有关的知 识产权协定( t r p s 协议) 。所以，中i 矗1 ) j n 强对驰名商标的法律保 护，不仅是保护驰名商标权人和消费者利益的需要，更足兑现t | 嘲入 世时所做承诺的需要。 这样，对驰名商标进行特殊保护的必要性和迫切性r j 益增强。币 是在这种情况下，我国在新修订的商标法中增加了对驰名商标的 认定和保护条款，这是我国总结现行法律实施经验，结合国际条约的 规定，借鉴外阁的成功经验做出的正确选择，它对于提高我涮的i = 识 产权保护水s f ，缩小同世界锌国对知识产权保护的差距具有重篮的意 义。本文拟就驰名商标法律保护有关问题作一初步探讨。 二、驰名商标的界定 口前，什么样的商标才算是驰名商标，驰名商标的认定应该遵循 什么样的原则，应该以什么样的方式和标准进行认定，这些问题还都 有待于人们去进一步研究和探讨。本部分拟就这些问题展开论述。 ( 一) 驰名商标的概念 目前，关于驰名商标的称谓不同国家、不同地区均有所不同。驰 名商标的英文译法为“w e 一k n o w nt r a d em a r k ”。台湾地区学者称之 为世所共知商标，r 本学者称之为周知商标。但驰名商标是一个 际通用的法律概念，巴黎公约最先涉及驰名商标问题，但1 8 8 3 石广生：漫长的历程，深远的影响* 求是( 京) ，20 0 1 年23 期，第8 页。 巴黎公约英文本第6 条之2 陈明汝：专利商标法选- p c ) ，国立台湾大学法学然书编辑委员会编辑，第20 2 页 2 年签订的该公约最初文本并未提及驰名商标问题，直到1 9 2 5 年该公 约第5 次修订后的海牙文本中才首次出现了有关驰名商标保护的姗 定，即该公约第6 条之2 。但巴黎公约并没有对驰名商标下定义， 只是规定给驰名商标以特殊保护。直到今天，围际上也没有对驰名l 衙 标给出一个确切的、明确的、公认的概念。 我国原来的商标法及其实旎细则取丽也都没有提到驰名商标 的概念，但实施细则第2 5 条、第4 8 条所提到的“已为公众熟j = | | 的商 标”、“公众熟知的服务商标”，实质上说的就是驰名商标。困务院知 识产权办公会议制定的作为1 9 9 5 年3 月ii 日巾美知识产权淡判外交 换文的附件中的有效保护及实施知识产权的行动计划q 一，不仅很 重视对商标专用权的保护，而且特别强调对驰名商标的保护。 那么，什么样的商标才是驰名商标昵? f | 前主要有一二种观j k 一利t 观 点强调，驰名商标必须是信誉好，日为相关领域公众所熟知的商标。 如，“驰名商标是指信誉卓著，为相关领域中的公众所熟知的商标。” 4 驰名商标，顾名思义指的足具有很高知名度，为公众所熟知的商标。 这种观点只强调商标的良好信誉和为相关领域公众所熟知，而不似调 由权威机关来认定。因此，这种驰名商标随意性较人同7 i ：受到损辩 时，很难得到国家权威机构的保护。另一种观点认为，1 i 仪心该强训 商标的信誉好、为相关领域公众所熟知，还必须由有权机关加以确认。 如有人认为，驰名商标“指在较大的行政区域内已为公众所熟知，信 誉较高，并为权威机构所认定的商标”。有人认为，所溻驰名商标， 是指具有相当信任度和极高声誉的，在流通领域具有很强的促销功能 的，并以法律授权商标主管机关依法确认的注删商标。我旧家t 商行政管理局1 9 9 6 年9 月制定的驰名商标认定和管理暂行规定 第2 条规定，驰名商标是指在市场卜享有较高声誉并为相关公众所熟 知的注册商标。从这一舰定可以看出，我国驰名商标须具备的条什小 商标法教程 ，主编张序九，法律出版社，1 9 9 7 年2 月第3 版，第1 58 页 中国民法学一知识产权，主编刘春茂，中国人民公安大学出版社，19 9 7 年4 月第1 版，第6 93 页 ( ( w t 0 与中国知识产权制度的冲突与规避，主编刘文华，中国城市出版社， 20 0 1 年1 月第1 版，第3 1 4 页 3 仪要求该商标必须在 丁场上享有较高声誉、为相关公众所熟知，】刭时 还强诩被认定的商标必须是注册商标。这说明，如果某一商标要想在 我徽认定为驰名商标，首先必须是注册商标，而注册商标是由我国 的权威机构同家工商行政管理局商标局负责管理，因此，我国在 驰名商标认定方面足赞同第二种观点的。实质卜，国外的驰名商标也 都足m 相应权威机构来认定的。因此，笫二种观点既符合我国的实际， 又与蚓际匕的通行做法相一致。 由上面论述p ，我们对驰名商标至少应该具有以下几点认识： 一足驰名商标足为相关领域公众所熟知的商标。驰名商标必须是 在全或某个特定区域内为广大公众所熟知，具有较高的知名度。由 f 我国地域辽阔，驰名商标不可能是人人皆知的商标，但必须在特定 的消费区域、消费行业为特定的消费阶层的大多数所熟知。 。二足驰名商标是享有较高声誉的商标。一个商标之所以成为驰名 商柏，足圳为浚商标的所有者经营的以该商标标示的商品或服务信誉 啦若，其产讯或服务在国内外捌自广泛的消费1 1 丁场，拥有域多数的相 划稳定的消费群体。 足驰名商标不足种荣誉，而是种法律援助手段。认定驰名 商标的原意足为了保护一种特有的商r 讯，是一种法律援助，因为，只 自在该商标所有人权益受到侵害，需要取得扩大保护时，才由国家有 关部门提供的一利法律手段。 p q 足驰名商标应该由法定的机关来进行认定。这种法定机关或者 足商标管理部门，或瑙足法院，非经这些法定机关认定，任何商标不 得被宣称为驰名商标。 综上，我们可以给驰名商标f 这样一个定义：驰名商标是指具有 很l 鼋信誉和良好声誉，为相关领域公众所熟知和认可的，并由法定机 关依法定程序所认定的商标。 ( = ：二) 驰名商标的认定原则 1 、l 权旧家认定原则。知识产权的特点之一是地域性。迄今为 止，除知识产权一体化进程极快的地区( 如西欧经济其同体、法语非 洲困家) 外，专利权、商标权、版权这些传统的知识产权，均只能依 一定l 蝈家的法律产生，又只在其依法产生的地域内有效。根据巴黎 公约的规定，驰名商标必须是商标注册国或使用国主管机关认为在 4 该圈驰名。保护工业产权巴黎联盟大会和世界知识产权组织大会关 于驰名商标保护规定的联合建议第2 条筇( 1 ) 款( a ) 项也规定， 在确定某商标是否为驰名商标时，主管机关应对据以就该商标驰名作 出推理的任何情况予以考虑。其巾“主管机关”指成员国主管确定 某商标是否为驰名商标，或主管实施驰名商标保护的行政、司法或准 d 法当局。这也就是说，只有商标注册国或使用国的主管机关才能认 定驰名商标，驰名商标的认定并无世界性标准，任何一个认定都只在 小固有效。 2 、与同际接轨原则。血ij i i ；j - 所述，驰名商标的认定应该体现国家 j 二权原则，由主权国家进行认定，但是，随着世界经济全球化的发展 耵各h 经济联系的日益密切，各国经济问的交往领域不断扩大，程度 不断加深。其巾，知j ： 产权方而的联系更是如此。全球化使得在全球 范【1 i ；| 有效保护驰名商标更为必要。闲此，在驰名商标的认定方面， i i 能仪仪依靠各个蚓家内部的法律和舰定，而必须借鉴世界上其他国 家年柑关i 蚓琢组织行之有效的做法，更好地保护驰名商标权人的合法 权益。 3 、严格认定标准原则。l 土于驰名商标体现了它所标示商品或服 务的良好声誉和巨大价值，冈此，应该对驰名商标给予比普通商标更 商更严的保护。这在世界范围内已形成了共识。正足这种对驰名商标 保护f 二的高水准，才要求在认定驰名商标时必须严格标准。只有这样， 爿能达到保护真正驰名商标的同的。 4 、有条f l ：| ；= 认优先权原则。巴黎公约规定了成员幽国民在成 员陶之刚的商标注册申请的优先权问题。根据该公约，成员国国民自 其笫一次提出商标注册申请之日起6 个月内，在相同商品或服务范围 内以牛hj 一的商标向其他成员国申请商标注册时，则其后一个商标注册 i 1 ”以笫一次商标注册| 阶菏日为l _ 】请m 荇中请人的商标在特定的 胜览会j ：阿次使用于所展出的商镰或服务之上，则自该商品或服务展 出之日起6 个月内，申请人提出商标注册申绪时，可以要求优先杈。 i 赳此，各国在认定驰名商标时，必须承认优先权。但是，这种承认是 弗兰索尼尼尔舒：商标国际保护的最新发展* ，“中华商标* 2 0 0 0 年第7 期第7 页 宵条件的，叩，外国申请人要想享有优先权，其所在f 习必须有同申请 注册吲相互签汀的办议，或共同参力的国际条约，或相互承认优先权， 否则不得享有优先权。我国商标法第2 4 条的规定就体现了这一 原则。 5 、依申请认定原则。驰名商标的认定必须以商标权人的请求为 l 前提。因为，驰名商标保护是对普通商标权的一种补充，是使某些具 备特殊市场开拓价值的商标不致被他人非法利用而依法采取的特别 措施。只有当依赖普通商标权不能使一商标获得适当保护时，给予其 驰名商标保护才显出必要性。然而，这种必要性的出现仅仪为商标权 人提供r 一种可供选择的机会，至于是否利用这种机会，则完全由商 标权人口行决定。冈此，驰名商标该依商标牧人【 请来进行认定。” ( 三) 驰名商标的认定方式及我国的选择 驰名 ! ：标享有法律给予的特殊保护，但这种特殊待遇却并不容易 状得，必须经过法定程序加以认定。目前，世界上其有三种认定方式： 一足j jd 卷训查，f x , i 消费者进行问卷调查，山消费者推荐，然后经宫 山确认，如荚陶等；二是由法院确认，法院一般依据使用浚商标的商 一怙质量、销售范围、售后服务、宣传广告等方面判定其是否具备驰名 商标的条件。如法国采取的是法院认定的形式；三是由商标主管机关 确认，如口本等闲。这三种认定方式各有优缺点。第一种认定方式能 够体现j 人消费者的意愿，评选出真正为大家所喜欢的商标，且认定 乃式简便易行；但受个人斛素和其他外因的影响较大；第二种认定方 ，虽然认定具有权威性，但只是个案认定，事后认定；第三种方式是 | = 1 行政机关直接认定，根据这种认定方式所确认的商标也具有权威 性，f = _ j 认定效率较高，但是，它有时所认定的商标并非真正代表一大 消费崭的意愿。i 乱此，在认定驰名商标时，彳i 能仅仅采用一种方式， m j 应视具体情曲d 采取不同的方式。 我固驰名商标的认定方式也经历了个逐步转变的过程。我国的 驰名商标的认定t 作一开始并刁i 是由商标局认定的，而是使用了问题 训查法。在1 9 9 0 年底，由中国消费者协会、法制日报、中央电视台 绛j i q 家工商局批准，发起二e 办了“首届巾i 司驰名商标( 部分商品) 消 唐广良有关驰名商标保护的几个问题，中华商标19 9 8 年第6 期2 4 页。 6 费肯评选活动”，在社会上反响很大。但是这科，公众评选的方式不能 保汪入选商标的权威性，也不能确保监督，评出的商标在商品种类及 数茕e 都很有限。凶而在其后几年r h 同家工商局否定了这种形式。 具体的认定形式直到1 9 9 6 年驰名商标认定和管理暂行规定才加 以确定。根据该暂行规定，我国的商标主管机关是国家工商行政管理 局阿标局，除此之外，任何组织和个人不得认定或者采取其他变相方 式认定驰名商标。即我因对驰名商标的认定采用了国家工商行政管理 局个案队定的形式，一次认定有效期三年。这就足说，我国对驰名商 柄i 的认定聚删单一的行政认定万式。如前所述，这种方虽然能提高 驰名商标的认定效率，且有利于商标注册管理工作的统一，但存在难 以保证认定公正的缺陷。 为了弥补这种单一认定的缺陷，从我困司法职能、现实需要和国 际惯例出发，我图在采用行政认定的同时还应兼采司法认定，实行“双 轨认定”模式。即应明确规定，在双方因驰名商标发生纠纷而诉诸于 法院时，由法院对商标是否驰名进行认定。至于法院在认定驰名商标 j 二的管辖权f l l l 题，罗东川法官曾有过非常精辟的论述：“商标权属于 民事则产权的范畴，驰名商标的认定及保护属于该范畴的一部分，而 对于岗l - 民事财产权产生的争泌，人民法院均有管辖权。另一方面，由 十商标足驰名是一种客观存在，对驰名商标的认定实质上是对客观 事实的确认，凼此人民法院有权就案什涉及的商标是否为驰名商标做 1 j 叭定。”“小人同意这种观点。因为，( 1 ) 认定驰名商标是人民法院 实施审判】| ； 能的需要，人民法院作为国家的审判机关有权对财产纠纷 和侵权行为给了；审判，对实质上属于无形财产权的驰名商标也不例 外；( 2 ) 人民法院参与认定，可强化对行政认定行为的司法审奄，使 驰名商标的认定更趋于公正和科学；( 3 ) 赋予司法机关认定权与大多 数家的立法一致，j f 二符合国际公约的要求。 当然，驰名商标的认定采取“义轨认定”模式，并不是说行政认 定雨1 法院认定处于同样地位，而应该采取商标局的事前认定为主，法 院的事后认定为辅的方式。即商标驰名与否应该先由行政机关即商标 局束进行认定，对于有个别实际上已经达到驰名的程度，但未被商标 透视域名- 商标吉林人民出版社，20 0 1 年10 月第1 版，第90 页 局认定为驰名商标的，可在发生纠纷后，由法院予以事后认定以弥补 酾标局事先认定的不足。另外，对商标局认定的驰名商标有异议的， 绎一定行政程序仍不服的，也可向人民法院起诉，由法院最终认定商 标驰名与台。 ( 四) 驰名商标的认定标准 1 、h 际上认定驰名商标的标准 对于驰名商标的认定标准，巴黎公约没有以任何形式做出具体界 定，其儿体标准山各成员囤i j 主确定。t r i p s 协议第1 6 条第2 款规 定，仃认定菜一商标是否驰名时，各成员应考虑到有关商标在相关公 众领域内的知晓程度，包括在有关成员领域内因商标宣传之结果而被 钏毙之程度。这里的“相关公众”是指对驰名商标进行认定和保护 的阳家域地j 蔓范周的某些相关行业、相关领域内的公众，而不是指一 般公众。此外，有关公众对陔商标的j = 晓不一定非得通过商标的使用 来达到，仪仪依赖商标的宣传所产生的知名度同样可以作为认定驰名 向标的依据。换言之，刊于驰名商标的认定基本条件，没有商标必须 使川f 向婴求。| j f j 、议仡舭定这一基本条什时，i ：没有要求各成员考虑其 他条什，但也没有禁n 二各成员在考虑有关商标的知晓程度时再考虑其 他条件，如还可以要求使门j 苛标的尚= j 占或服务必须达到某种质量标 准，使川商标的商。5 7 一或服务在相同商品或服务市场j 二必须占有某种份 额等。冈此，各成员在驰名商标认定问题上实际上享有很大的自由裁 最杈。但这利t 规定过于简单，操作性不强。 在现有的国际条约中，对驰名商标认定标准舰定的最具体的是 l 9 9 9 年9 月2 91 1 通过的保护工业产权巴黎联盟大会和世界知识产 权组织大会关于驰名商标保护规定的联合建议。该建议第2 条对某 商标足否在某成员国为驰名商标规定了具体条件。它包括二个方面： 一足需要考虑的因素，二是不要求的因素。 武瑞涛：论我国驰名商标法律保护的几个问题，“河北法学20 0 1 年第2 期 与贸易有关的知识产权协议19 9 4 年4 月15 日签订，1 9 9 5 年1 月1 日生 效，郑成思译。 本“建议”采用世界知识产权组织的中文译本，注释由汪泽、李琛翻译。 h 阿先，需要考虑的因素，即该条的第( 1 ) 款。一是认定的总原 则。即筇( 1 ) 款( a ) 项的规定：在确定某商标是否为驰名商标时， 主管机关应对能据以就该商标驰名做出推理的任何情况予以考虑。这 就盟求备成员困在认定驰名商标时应该全面考虑有关的信息。二足具 体应该考虑的因素。第( 1 ) 款( b ) 项给出了认定的具体标准：相 关公众对该商标的了解或认知程度。该商标的任何使用的持续时 i 训、程度和地理范围。联合建议的注释指出，本标准是确定 该商标足否为相关公众熟知时所要着重考虑的因素。该商标的任何 宣传工作的持续时问、程度和地理范围，包括在交易会或展览会上对 使川该| ；f ；f 标的商一i m i 和或服务所作的广告或公告及介绍。该商标的 任何注册和或任何注册申请的期限和地理范围，以反映使用或认识 浚商标的程度；成功实施该商标权的记录，尤其是该商标由主管机 关认定为驰