（民商法学专业论文）我国国有商业银行公司治理机制的构建与完善.pdf

摘要 目前我国函有商业银行在资本总量、资本规模及网点规模等方面 已经成为世晏撵名靠翦的大银行，民营股份制商业银行也蓄势德发蘸 途光明。然而，国有商业银行在经营绩效、获利能力、风险控制等等 方露与超秀露遂比较存在明显差距秽诸多不足，民营毅份制商业锓孳亍 基本上还处在襁褓之中。在经济全球化的历史潮流中，我国国有商业 镶行不可能永远镳安隅。怎么去不断提高商业银行豹企监竞争力， 在残酷的全球竞争中立于不败之地，保证我国经济的持续高速发展， 就成为摆在我们面前的重要携战。簪有商监银行屠于我国金融体系的 中心位置，国有商业银行治理机制鲍合理完善与否，直接影响到商业 银行的资产质壁和经营效率，同时也关系到我国宏观金融安全和金融 效率。众多分柝已经充分揭示了我国国有窝业银行续效低下鲍诸多匿 豢，其中的实质原因之一就是我国国有商业银行的公司治理机制形同 纛设。国有囊业缓行经营绩效低下徽蕊上影醺褰监馁行鸯身的键瘫发 展，宏观上影响国家的金融资源配鬣效率和经济增长的潜力和质量。 甏镄熹改变蠢前我莓黧有商业镊行静这种不穰两瑟，就妊须汲取蠢外 商业银行的先进经营管理理念，从立法、司法、行政等方面研究和学 习国外合理有效的商业银行公司治理的制度规章，以构建和完善我国 商业银行的公司治理机制，从面提高效率，控制风险，练好内功，迎 接竞争。 随卷我国加入w t o 和中美、中欧爨易协定的签署，金融开放将对 我国金融业包括银行业带来前所未有的强大冲击和挑战，我国国有商 业镘行治理规铡蕊刳度变迂将要瑟爻雪急剧变蘸豹金磁开放环境。毽界 各国各地区因为经济、社会、文化、商业传统以及历史演进轨迹的差 异磊形成了不鬻戆公司治理缮构实现形式。研究具有代表性的商盈银 行公司治理的各种模式，从中归纳出具有规律性的有益经验并为我国 商业银行公司治理机制的完善有所倍助便是本文的出发点与归宿。 本文采用比较分析的方法，对我国国有商业银行公司治理机制的 构建与完善展开多视角探讨。酋先阐述公司治理结构的内涵，然后从 法罐的褫角对几种典型的公蠢治理模式进行审视，并在此基础一l 舞纳 出几种典型治理模式在形式与实质上的异同。通过对其异同的解析， 我们发现这些模式之阅具有趋同的态势，瞧此我们可以提炼出对我晷 国有裔业银行公司治理枫制的构建与完善其有学习和借鉴价馥瓣核 心理念与制度架构。继而，落脚于我国国有商业银行的特定背景之中， 发撼其中存在的主要阚题以及隐藏在闽越背后的原因。当前，商业银 行公司治理结构存在的主要问题是：绩效低下、治瑾结构形同虚设， 其根源在于治理结构的缺陷。最后，本文结合国际先进的公司治理模 式和激则，以我嗣商业银行的现实状况为基础，提蹬我国国有露业银 行治璎执制的模式选择及其遴论依 毛。 本文以市场经济理论为指导，以民商法学、货币银行学、商业银 孳亍经蓠管理学、金融市场学、嘲度经济学等学科为依托，采用实证攒 述、蕊范分析法和比较分析法，着眼予理论与实践稠结合，对我豳雷 有商业银行公司治理结构的构建进行了系统深入的研究。 关键词：国有商业银行公司治理结构重构目标模式 a b s t t r a c t s t a t e o w n e dc o m m e r c i a lb a n k s ( s c b ) a r et h eb a c k b o n eo fc h i n a t s f i n a n c i a ls y s t e m 。t h ea d e q u a c yo ft h ec o r p o r a t e 喜o ；e r n a n c ei ns c bh a sa d i r e c te f f e c tu p o na s s e tq u a l i t ya n d o p e r a t i n ge f f i c i e n c ya sw e l la st h e s t a b i l i t ya n de f f i c i e n c yo ft h ew h o l ef i n a n c i a ls y s t e m 。t h i sp a p e rm a k e s a ni n d e p t h s t u d yi n t ot h ec h a r a c t e r i s t i c sa n df l a w so ft h ec o r p o r a t i o n g o v e m a n c ei ns c b t h i sp a p e r , g u i d e db yt h et h e o r yo fm a r k e te c o n o m ya n db a s e do n t h ea p p r o a c h e sc o n c e r n i n gc i v i ta n dc o m m e r c i a ii a w s ，e c o n o m i c so f m o n e ya n db a n k i n g ，c o m m e r c i a lb a n km a n a g e m e n ts c i e n c e ，f i n a n c i a l m a r k e ts c i e n c ea n de c o n o m i c so fi n s t i t u t i o n ，c o n d u c t sas y s t e m a t i ca n d 幽谨r e s e a r c h i n t o t h e c o r p o r a t eg o v e r n a n c e o ft h es t a t e - o w n e d c o m m e r c i a lb a n k sb a d o p t i n gs u c hm e t h o d sa s p o s i t i v ed e s c r i p t i o n n o r m a t i v ea n a l y s i sa n dc o n t r a s t i v ea n a t y s i sa n db yi n t e g r a t i n g t h e o r y w i t hp r a c t i c e w i t hc h m a se n t r a n c ei n t ow r oa n dt h es i g n i n go fs i n o u sa n d s i n o - e u r o p e a nt r a d e _ 。g r e e m e n t ， u n p r e c e d e n t e dc h a l l e n g e w a s b r o u g h t t of i n a n c i a l i n s t i t u t i o n s i n c l u d i n gb a n k s t h ei n s t i t u t i o n a l t r a n s i t i o no fc o r p o r a t eg o v e r n a n c ei ns c bi s t ob e e x p o s e dt o a n e v e r c h a n g i n gf i n a n c i a le n v i r o n m e n t t h e r e f o r et h ec a u s e sa n dt r e n di n t h ei n s t i t u f i o n a it r a n s i t i o nn e e dac a r e f u l s t u d y a f t e rat h o r o u g hs t u d y o f t h em o d e sa n dr u l e s o f c o r p o r a t eg o v e r n a n c e a b r o a d a n dt h ei n s t i t u t i o n a lt r a d i t i o n sa n dt r a n s i t i o n a le c o n o m yi nc h i n a 瑟 w e l la st h ep a r t i c u l a rp r o b l e m so fc o m m e r c i a lb a n k s ，t h et a r g e tm o d eo f t h ec o r p o r a t eg o v e r n a n c ei ns c bi sp r o d u c e d k e y w o r d ：s t a t e o w n e dc o m m e r c i a lb a n k ， c o r p o r a t eg o v e r n a n c e ，r e c o n s t r u c t ，t a r g e tm o d e 一、问题的提出 第一章绪论弟一早珀下匕 新世纪以来，全球化浪潮不可阻挡地席卷了人类社会的所有领 域。以企业为核心的社会经济领域同样面临着空前变革和巨大飞跃。 其基本标志是以信息技术爆炸式发展、知识飞速积累及知识全面共享 为特征的社会组织兴起，各种资源的稀缺发生相对转移，竞争触及社 会经济的每一寸地方，进而对企业内部外部的基本构架提出t # t 战。 上个世纪的八十年代初期，为迎接以上所述的挑战，公司治理问题开 始成为人们的一个新兴研究领域，受到世界各国的广泛关注。知识界 、理论界对公司治理问题进行了深入的探讨，形成了一些共识。世界 上许多著名的公司和机构投资者也对公司治理问题进行了积极的实 践，形成了许多规范性的示例。 目前我国国有商业银行在资本总量，资本规模及网点规模方面已 经成为世界排名靠前的大银行，民营股份制商业银行也蓄势待发前途 光明。然而，国有商业银行在经营绩效，获利能力，风险控制等等方 面与世界同业比较存在明显差距和诸多不足：民营商业银行基本上还 处在襁褓之中。在经济全球化的历史潮流中，我国商业银行不可能永 远偏安一堰。怎么去不断提高企业竞争力，在残酷的全球竞争中立于 不败而保证我国经济的持续高速发展，就成为摆在我们面前的重要挑 战。 众多分析已经充分揭示了我国商业银行绩效低下的诸多因素，导 致绩效低下的实质原因之一就是我国商业银行的公司治理机制的形 同虚设。商业银行经营绩效低下微观上影响商业银行自身的健康发 展，宏观上影响国家的金融资源配置效率和经济增长的潜力和质量。 要彻底改变目前我国商业银行的这种不利局面，就必须汲取国外商业 银行的先进经营管理理念，从立法，司法，行政方面研究和学习l 垂lj h 合理有效的商业银行公司治理的制度规章，以构建和完善我国商业银 行的公司治理机制，从而提赢效率，控制风险，练好内功，迎接毙争。 彳乍为现代金监翻度最为重要的组织絮梅，其实蠛形式可琵慧多样 的。在基本内涵和核心理念大致相同的基础上，世界各国各地区因为 经济、社会、文化、商业传统以及历史演进轨迹的差异恧形成了不同 蘸公司治理枫裁实现形式。礤究其有代表性的商、盈镶行公司治矮撬铺 的各种类型，从中归纳出具有规律性的有髓经验并为我国国有商业银 行公司治理机制的完善有所储助，我认为是很有意义的工作，这也是 我选铎这题鑫豹出发点。 二、商业银行治理机制的理论现状 二十世纪八十年代初期，为迎接经济全球化的挑战，公司治理开 始成为人们的一个崭新研究领域。1 9 8 4 年，作为这一研究领域的开 饿毪代表人物，r 1 。t r i c k e r 在其公司治理一书中善次提鹦现 代企业公司治理缩构的重要性。此书出版后在法学界与经济界产生了 很大震动，公司治理的研究与实践成为了大热门景观。1 9 9 9 年6 胃，联合嚣经合终织( o e c d ) 发布了份公司浚瑾鳇基本琢燹| l ， ( p r i n c i p l e so fc o r p o r a t eg o v e r n a n c e ) ，厢以指导全球企业之公司治 理进程。近年来国内外学者对公司治理所涉及的问题基本上都已经进 行了比较深入的磷究，主要集中在跨国公司酶公司淤灌、絮识经济一f 的公司治理、企业之社会责任及机构投资者之兴起等很前沿的问题 上，涌现了大批的研究成果和有影响的研究文献。 对公司治理学术秀基蓠主要有如下躐点： 筛一种是金融市场论，又称金融模式论、市场导向论，是英美的 主流理论，该理论认为：公司的所有权属于股东，包括管理在内的一 切公司运 乍应当按照股东酶利益寒逐孬。蠹壹兹市场熊够解决一切润 题，所以它能够有效的处理股东与公司之间的委托代理关系问题，能 够陵正公司扩张投资、公司全球市场的建立及管理层对股东的不尽职 等阍题。因为囊由市场是优胜劣汰的，它使侩值下降的公司覆峪被收 购被淘汰的威胁。 第二种是市场短视论，这一理论认为，市场特别是金融市场是短 褫或缺乏耐心静，寒鑫予金融市场蘸短鬻嚣力追使公司管理层集中精 力于公司的短期业绩以迎奉股东，而牺牲公司的长期利益与竞争力。 哈耶思和阿波纳期于1 9 8 0 年就指出，美瘸公司的管理正遭受“竞争 性短巍”酶危害，这将翻弱整个美国企盈熬竞争力。认为应当将公司 管理屡从股东的短视压力中解脱出来。 第三种是相关利害者论，又称社会责任论，该理论认为，公司的 存在嚣的不仅是为毅东提供回旅，它不应该是睢剩是强翁。公司应当 是一个具有社会责任的组织，它必须服务于一个较大的社会目的。另 一观点认为，公司为股东创造更多的财富，却不一定形成最佳的社会 总瑟孝富。1 9 9 5 年，布莱尔( b l a i r m a e g a r a t e ) 指出，公司的警疆震 应当将权利更多地交给公司的其他利害相关者，如债权人、供应商、 消费者及公司职员等。 在上述的第一种理论指强下建立起了以英国与美国为代表赡市 场导向型公司治理结构模式，在第二种理论指导下建立起了以德国、 法国及日本为代袭的控制导向型公司治理结构模式。随着时代的进 步，人们认识至l ，企业法人与逸然夫一样都应当窟负饕事土会责任，似 乎企业还应当承担更大的社会责任。因而为修正市场导向型公司治理 结构模式与控制导向型公司治理结构模式的偏颇，近年来这两种模式 互有融合啜浚之势，建立一静离效鳃更其社会责任感酶公司治瑾缩孝鼋 模式是企业界与理论界的共同目标。 我国对公司治理的研究始予二十世纪九十年代。一般认为，中国 企登的公司治瑾首先要实蕊扶行政纯治蘧至l 经济墅治理豁转鍪，建立 起真正意义上体现市场经济内涵的现代企业制度( 李维安公司治 理，青木昌颜、钱颖一转轨经济中的公司治理结构) 。对于现代 金翌簧鬟疫之内涵，有溪点认为与现代公司治理静含义捐蕊( 吴敬髓构 筑市场经济的基础结构) 。中共十五届四中全会明确了现代企业制度 的含义与特点，提出把健全法人治理结构作为建立现代企业制度的核 心。中共十五矮五中全会遴一步强调毽全泫入治理终构是深化澄有企 业改革的重要任务。这样，公司治理结构问题成为学者们关注与研究 的热点。 寇、监镶行作为货币经营锺织是一i 孛特殊企监，关系裂金融漆源酶 配置与国家经济大局，所以它的公司治理结构问题直为各界关注。 襄薷格剩茨认为，金魏体系的重要性主要表现在两个方面，一方殛是 确傈稀缺资本配餐蠲最有生产效率静地方，二是金融市场酶薄弱陡霹 能导致金融危机，对经济产生严重的负两影响。即使是有着高度透明 凄和复杂的制度架褥魏国家近年来都要潍对着金融惫秘，嚣此，各国 乃至毽际金敲蕊管视梅对既郝十分重视。巴赛尔委鼹会于t 9 9 9 年9 月发布了一份概括银行公阏治理问题的文件e n h a n c i n gc o r p o r a t e g o v e r n a n c e y o rb a n k i n go r g a n i s a t i o n s ，它从银行豹价值取囊、爨权划 分、战略叠标、管理者裰互关系、泰控慧统、蒋爨风险益管、激励捱 制及信息透明魔等八个方顽阐述了良好的银行公瑚治理机制所必需 地基本要素。爱亲，j i m m yb u r h a n & a l 飞, i n dm a m h u r 形象舆体地 蘑臻了如何在银孳亍评偷体系之中体褒公霹治理的蔽素。2 0 0 1 年9 曩 中国人民银行发布了关于“中国国有商业银行公司治理结构”的研究 撮告，次年l 胃又发布了股份划囊业缀行公司治理指引与段份 制离犍镶幸亍独立董事、外部箍事裁度蒲弓| ，这些都为我重国寄齑蓝 银行公司治理绻构的构建与完善提供了很好的指引。 二卡世纪八十年代中期，我国基本宠畿了从“大统”的银行钵 系赢以中央锭行为领导，窝有商监镊行为主体，多秭金融枫构并存程 分工合作的金融体系的过波。但银行机构改革遇到了新的矛盾和严峻 挑战，1 9 9 3 年出现金熬宏观失控、货雨供绘绱多、遵胀压力增大、 耪价上涨、金融秩序混琵、经济形势趋綮等离题。究其器霞，滁中央 银行的问题外，根源于各商业银行自成体系、条块管理、政企不分、 高度鍪断。没有形成银行竞争规割，各专业银行不黼特殊经营与服务 藏可以取褥高颧剩润，歇两使中央镊行滚隘运藤公开市场搡俸遽行有 效调控。同时，随着改革开放的迸一步深化，半衙f 1 性质的困有商业 银行霾对全球化姥竞争和迅獯款经济发震势头，其翻身约体制、管理、 缀织致遭癸麓力等方面盼辩臻与不是暴露无遗。这些逶题已经蒇胁爨 孑：_ 乏嘲金融资源的配置效率与社会经济增长的质量和可持续化。怎么 办? 优良高效的商业银行应当如何构建? 我国知识界开始了艰难曲 季厅豹溪论探索。樱关瑾论探索与理论述步按逻辑鬏序大橇可归纳如 下： 1 9 9 5 年n 月，谢卫、何德旭等在改革、增长、商业银行一 书中爨密，专业锻行向謇有麓监镊行转变是_ 个转鞔变制斡遭程。要 做好几个方面的工作：严格控制信贷总量，强化内部经营管理。( 此 处所掇“强化内部管理”指“加强财务管理，提经营效率”) 。o 抓好 五项藩革，转换蠹部经营视锈。这五项改革无一项涉及现代金业管理 理念及企业治制结构内容的。整顿金融秩序，加强内部监管。引处 的内部监管指加强稽核监管。 认真贯彻民主集中制。该书还认为， 社会主义莺有齑监银行，在其领导舞l 度秘缀织隶l 凄方面，应该责彻民 主集中制原则。 此书是在我圜商业银行的改革初始阶段，对银行转轨变制、进行 现代企盐改造蕊典型静阶段性髑限酶代表。可归纳为以下凡点：侧 重银行改革的战术性考虑，缺乏战略层次的统筹规划。充满政策性 设计，缺乏全面的法律制度安排。o 延续较浓厚的意识形态色彩，缺 乏对全球纯环境下镊行改革的一些共嗣规律鲍认知。仍然局限于陈 旧的国营企业组织人事制度的条条框框，对现代企业治理结构的核心 理念完拿没有认识。 纵向考察银行改革的内部技术性问题，缺乏横 囱酶与蕻它企监市场纯改革熬对沈磅究，更缺乏对锻行改革与国际化 接轨的探讨。总之，本书观点体现了银行转轨改制，进行现代企业改 革初始阶段的思想与理论的局限性。 1 9 9 6 年9 男，武筵思在其著作中麓国有商业凝行行为研究 中努力从商业银行的行为，即银行为实现经营目标，在经营过程中采 取的各种措施和行动的总称，这一受度来探讨如何使我国商业银行匏 行为理性纯，班使齑业镊行冲破国有静政治经济俸裁的桎捂，最终使 国有商业银行转变为真正意义上的商业银行。 该文作者结合银行行为的共同规律及国际经验，实证分析当时我 莺商溲镶行行为豹不合理现象及菲理性行为，蘑力寻找葛 理性行为的 深层原因，最后得出结论：英美银行的组织架构模式及行为模式是我 萤赢业锻行褒代化莰革兹有效途径。 丽样，文章对我国国有商业银行改革瓣制度安捎 缺乏全面性系统 性地思考，但认识到了诸如组织架构模式等现代企业治理结构中的一 些重要毽素，因恧在爱有亵业镶行现代化改造的理论探索方西亦有一 定的进步。 1 9 9 7 年6 月，刘波在中国商业银行发展研究书中提出：“中 藿将来所要建立的巍业银行制度爱标换代，至少与这榉凡方面的规定 性：与现代市场经济中的现代企业制度相联系。我国所要建立的 现代商业银行应该是在明确界定产权的基础上的独立的法人实体”。 巾滏商业锓行发曩的战薅迭择可以主要考虑下述几个方瑟： “箔二，顺应经济体制改革的深层次推进，在通过立法巩圈商业 银行创新成果的越础上，积极推进新型商业银行改制，使其在基本产 权关系，内部治理结毒基和经蘩管理体剖上进一步遥避现代商业锻行的 模式”。 现代企业制度的建立，“第三，促进企业经营管理水平的提 高。“科学管理”也是现代银行剃凄的基本特狂之一。现代商业银行 依据科学的组织体系和管理铺度，采用现代化的管理方法，对锻行运 作过程中的人、财、物、信息和科技进行系统科学的管理，以获得最 优的经济效盏”。 阂有商业银行转轨的内容，包括：“( 一) 突破阐家垄断产权，集 中信用于国有银行的观念，实现国有商业银行产权形式多元化。( 二) 通过锻行产投制痰改革，建交起具有独立法入豺产权翳国有商业银行 组织。( 三) 在信用制度上( 四) 在内部职能部门的设置上，要 改变按行政序列设置机构的方式而真正确立起一套科学有效的内部 管理机制。( 五) 改革内部激励机翻。( 六) 在调检机制上”。 合理界定产权关系，“一、明确所有者的责权利二、鞲确经 营者的责权利真正实现政企分开”。 本警突破性地提出建交现代企业制度在我国圜有巍业银行转孰 改制以及进一步改革与发展中的重要陡。但在对何为现代企渡制度、 这科，制度具体的设计与安排等方面的认识仅限于产权明确、政企分开 等肤浅层面上，它对现代企业治理结构的核心理念、组织构架、功能 运彳乍等都还缺乏深层次嚣认识帮瑾簿。隈予当时静条件与环袈，文章 对国有商业银行建立现代企业制度的研究过于粗放，但在我国国有商 业银行现代化改造的理论探索过程中具有阶段性的意义 1 9 9 8 年4 月，王华光在中国国有裔监鬏行翩度构建一书中 提到：“法人产权制度下的商业银行，其管理体制主蒙是在公司法人 资产的委托代理制下规范不问权利主体之间权、责、利关系的制度安 接，基于这一点；才提出银行的治理结稳闯题”。 “这种治理结构的基本要点是：银行内部实行三权分立，权 力制衡的机构设立原则。股东大会作为最高权力机构与委托人，行 使决策襄麓；董搴会( 包括经疆) 俸为代理人和银孝子法入 弋表，行使 权利职能；受股东大会控制的监事会，行使监督职能。银行内部的 分权决策制度。董事会确立银行经营目标晕政策，挑选聘任银行齑级 管莲入员，设立各种委员会；总经瑾( 行长) 撬行董事会决议，负责 整个银行经营管理与战略层次决策，副总经理( 副行长) 负责具体业 务的组织管理；部门经理负责莱一部门域菜一分行的各项工作。银 行内郝建立权翮裁衡橇裁。董事会蛊羧东大会控镧，尽管其一般不介 入具体业务的管理，但在必要时可通过各种常设委员会协调银行各部 门间拥互抗衡的利益关系；监察会受股东大会控制，对董事会及蘧事 豹行为活动进行检查与窜查，著对银行业务经营与管溪状嚣述孑亍检查 与评估；股东大会代表股东的意愿及受股东韵支配。银行内部 建立权责对等层鼷负责的责任制度。即董事会、监察会对股东负责， 总经毽对董事会负责，蘸f j 经瑾对总经蘧负责，酝受对经理负责，层 层负责、权责分明、权责对等，从而为银行经营管理理顺内部责任关 系。银行内部建立分工协作制度。各职能部门之间既明确分工又密 切协作，使部门闽的稠益、投力达毯均麓。” “( 3 ) 实行治理结构的公司化，以促进银行经营管理职能 的合理分工并有机制约，从而实现银行的高效管理与赢效经营。按公 司铡黉求建立锾行内都治莲机构是臻保镄行法入产权裁度得潋有效 运作的组织保证，也是银行法人产权制度的又一重要内容。国有商业 银行按公司制要求设立内部治理机构的基本要求是在银行外部实现 两权分离，在镶行内部确傈法入所有权完整豹基确上，实行三 权分立，权力划衡的机构组建与权力分配原则。” “国有商业银行的内部治理机构实行公司化改造的主要方面与2 乍囊在予：界定银行各项产权。设定银 亍组织劁度。豳有商 业银行的内部组织制度在公司制的法人产权制度下，是指按三权分 立，权力制德瓣原刘建立段东大会、董事会、篮攀会及总经理( 行长) 负责制组成的银行企业组织。通过对银行决策权、执行权与监督权在 三者闻合理分配与栩互裁衡，确立银行缀织瘫郝各帮f j 翡权、责、剩 的对称关系，从而建立起行为秩序”。 该书值得赞赏的地方是较早提出按照现代企韭制度系统避全面 地建立或重建我国国有商业银行。文章围绕现代企业制度建立商业银 行这一主题，密切联系中国实际，对中国国有商业银行的产权希口度建 设、法人治理结构建没、行为机铡建设及监督枧铡建设进行了广泛掇 讨，其见解具有较高理论价值与实践意义。 文章提懑按慧瑷伐企业裁度对我国黧有意嫂锓李亍进行“公司讫”， 反映出在当时的改革阶段，中国的国营专业银行对于应该遵循什么原 翊，按照什么方式，以俺稀组织模式避行现代化改革淘不十分翡确， 体现了我国豳有商业银行转轨改制、进行现代化改革的艰难历程。 文章对现代银行的法人治理制度的介绍、分析等潜力不是很大， 未给予足够羹视。特别须指出的不足之处在于对现代公司治理结构的 基本理念、历史渊源、模式比较、实践中与中国国情的辩证结合等方 瑟缺乏系统髑详豹攒述与分专厅，两仅是趣线条瀚以“三权分立，权力 制衡”来阐述现代企业制度的核心内涵。同时，文章将商业银行的内 部篷督裁发作为与法入治毽裁凄并列魏银行基本蒜l 度之一详翔论述， 而本作者认为银行内部监督制度只是银行这一特殊企业的治理结构 或罱度的主圣本内容与必然功琵之，是“权力制衡，栩互约束”枧制 鹋基本功能和作用。所以，将内部监督作为银行的基本制度之一的提 ；j ：稍：育不妥。文章侧重国有商业银行的产陂改革与行为机截建设，对 冉关治理结摅建设着墨不多，亦反映了我国圜有商业锻行改孳历程的 阶段性及改革盼主要矛盾不断变化。 总之，该书标志着我国国有商业银行的现代纯改举在理论研究上 已走上了正确的与国际接轨的、符合全球化要求的道路，具有里程碑 的意义。 2 0 0 0 年4 月，葛多毽强在其国有鬻业银行刳发母论一书的第 五章中全面分析论述了国有商业银行法人治理制度。文章提出：“法 人及法人财产制度的产生与存续是以法人治理制度盼梅建和完荣力 凭籍瀚，国有商监银行的运作改革主要取决于法人治理制度的有效安 排。因此，如何建立起法人治理制度，是国有商业银行制度建立 与运作的核心阔题”。 “函有商韭嘏行法入治理制度包括豳个方面的内容：、控制权 的配置与行使；二、对董事会、经理人员和职工的监控以及对他们行 为方式翻工作绩效的评价；三、对银行经理人员的激励枧制秘约寐瓿 割的设计和实施；豳、营有商业银行出现危机时，殿东和债权人的行 为方式等。” 接凑，该书对我国国有藏业银行法人滚理囊i 度麴变迁作了分橱， 描述了传统体帝l 下函有银行的法入治理涮凄及萁绩效，以及改革以来 我国国有银行法人治理制度的演变。演变分为多元化阶段、企业化阶 段与巍、业佬阶段：文掌指出，照有银行晷辫的法人治溪制度与揽藏亿 的现代商业银行法入治理截发还相距甚远。迸一步改革和完善国有银 行法人治现制度是建立现代商业银行制度的重大课题。 进两，该书对现代商业锻行法人治理制度进 亍了理论解孝斤。“l 、 现代澎业银行控制权配置的两种格届：外部人控制与内都入控制。2 、 现代商业银行法人治理制度的两种模式：市场主导型与出资者主权型 模式。3 、现代商业银行治理制度的组织安排。” 最后，该书指如了我国营有商监银行在掏建法入治理制度过程中 面临的七大问题。该作者的基本观点是：我国国有商业银行对国家经 济和金融发展的经济绩效熊磷充分释放，经济金懿贡献率有多大，从 根本上墩决予其制度模式和制度安排的选择。 该书标志着对我国国有商业银行进行现代化改造的理论探索已 步入成熟期。文章以制度经济学结合现代企业理论为依托，以具有成 熟市场经济制度和市场金融箭度潜家的现代商业银行湔度为经验背 景，对我国国有商业银行的制度内涵、制度功能和制度结构以及具体 制度安捐 迸行了规范和实证分析，探索了我国国有商业镶行制度建设 的基本理论，并对黧有意业银行戆改革嬲题进行了应爝硬究。 此书具有进步意义的地方还在于将法人治理制度明确地作为现 代饔烂银行鹩基本铡凄之一，并将这一制发与中藿正在进行麴鏊鸯齑 业银行改革实践有机结合起来，比较完美地概括出了现代中国国有商 盈银行应当其备於瑾慈熬截度安撵与模式标准。 可以认为，该书对中国国有商业银行及其它金融企业的改革与发 展具有较高的理论与实践稳导价值，至今仍然裔许多值得我们学习研 究的地方。 本文的主要内容及研究进路 科学的研究方法是顺利实现研究目标的必要条件，而正确的科研 方法很大程度上取决于研究的对象。本文的研究对象是我国国有商业 银行公司治理机剑的构建与完善，同时j ；嚣于经济学和法学研究的范 畴。本文将以法学研究的典型方法为主，辅以经济学研究方法，理论 与实践相结合，实谣接述与芝较分析攘绥合，定性分析与定萋分掇樱 结合，归纳演绎与借鉴创新相结合，注煎对法学、经济学、社会学等 多学科的穗关缎识麓综合运雳，磁鞍分桥嚣方掰大典型裔业锻行公司 治理模式并归纳出在核心理念与具体横式两个层面对我国国有商业 镶行公司治瑗机箭豁构建与完善具有学习帮借鉴价值的元素，简时对 症分析我国国有商业银行公司治理机制在理念与架构上的不足和弊 端，博与西方先进理念与模式进行比较，结合我国国情，深入讨论嚣 构我翻国有麓业银行公司治理机制的进路及方法。 本文预期以这样一条主线来论述：通过陈述现象、提出问题、解 答阎题的逻辑方式，酋宠全西系统地描述秘分析现代公司治理甚封度的 核心理念、糕本功能、组织架构及相关法律制度的安排与设计，然后 从法的视角对典型的公司治理模式进行审视，并在此基础上分析归纳 出这些典型治理攘式在形式与实质上酌异同。通过对这种异嗣的解 析，我们发现这些模式之间具有趋同的态势，由此我们可以提炼出对 我国慝有蠹业银行公司治理机制的构建与完善具有学习帮借鉴价值 的核心疆念与制度絮构。继两，落脚子我弱国有商业银行所处的特定 政治经济与文化的背景之中，发掘出其中存在的主要问题以及隐藏在 闯题背后的原因。袋后，本文将结合国际先避趣公司治理模式和原则， 以我国商业银行的现实状况为基础，以遴想的目标模式为努力方向， 参考我国国情，提出重构我国圈有商业银行治理机制的进路、方法及 理论依托。 四、本文的研究价值 本文在全球他鸷景下比铰分析瑟方典型赘袁翌凝雩亍公司治溪模 式，并归纳出在核心理念与具体模式两个朦面对我国网有商业银行公 司治理机制的构建与完善具有学习和借鉴价值的元素，同时对症分析 我国鏊有亵盟镊行公霉浚瑾机制在瑾念与梅造上熬不足和婆黎，露与 西方先进理念与架构进行比较分析，充分结考虑我国的具体国情，总 结提炼出重构我国国有商业银行治理机制应然的目标模式，最后，文 章将深入讨论捣建翻完善我缀基有商耍锾行公霉治疆撬裁煞努力方 向和解决方法。本文最具价值之处就是重构我国商业银行公司治理机 制之目标模式的提出，希望对我国国有商业银行的现代化改革工作提 供一定穗度躲理论支持。 第二耄商业锻行公司治理机制的基本理论 、公司治理的理论考察 ( 一) 现代公司的基本特征 按照世界通行并公认的企业法律形态即企业的组织形式和财产 责任方式麓不同亲划分，金监有三稃影式，馨猿资金业也稼为垃主利 企业、合伙制企业和公司制企业。独资企业也被称为所有者一管理者 企业，鼙吉篡企业。猿资企遭与合饮铡企监因为莜法不其有法人资格 所以也称为非公司企业。公司制企业也称之为现代企业，是依法定稷 序设立的、以盈利为目的的自主经营、自负盈亏、独立核算的经济缀 织。其基本特征可以归纳为：第一，法人制度。公司制企业在法律上 具有独立的法人地位，是一个法律上“虚拟的人”。公司法入拥有与 垂然入一样憋特征：法入攘鸯自己独立豹财产，法人财产舆有不可 侵犯性。从产权关系角度来看，公司的法人财产是由股东提供的。当 个人雳私人慰产麓买公逶羧票以后，镶裁不嚣是这帮分资产戆掰衣 者了，而是转变为公司股东，享有公司剩余索取权和剩余控制权。因 此箴东也不能以个人身份磨接支鬣谴已投入公司靛资本，段东只有通 过一定组织程序对公司财产行使各种权力。这部分财产的所有者则转 变为公司一这个“虚损的入”，股东没有权利要求公司返回自己的股 份，但可以邋过卖出股票嬲收自己的投资。法人能够独立地参加经 济活动，享有权利和承担义务，并独立地承担民事责任。第二，所有权 与经营权分离。婕羲现 弋公司的发展，公司觏模越来越大，艘投分数 且股东数量越来越多，使股东对企业财产经营的控制越来越豳难，从 两傻所有者不能有效逸直接控篱l 公司，公司的实际控裁者不是掰确+ 者 而足经营者，这种现象也被称之为“经理革命”。第三，公司治理。 在所有者与经营者分离酶情况下，企业的所有者极为分散，所有者之 问通过 力、商来管理企业的成本太高，而且单个的所有者也没有参与企 业经营管理的动力。奥利弗晗特( 0 1 i v e rh a r t ) 在公司治理理论 与启示一文中认秀，只要隧下瑟个条件存在，公司治瑾蠢题就必然 在一个组织中产生。第一个条件是代理闻题，确切地说是组织成员( 可 能是所有者、工人或消费者) 之间存在利靛冲突；第二个条件是，交 易费耀之大使代毽阕题不可熬遴过合约憝决。煎这样鳃释道，在没有 代理问题的情况下，公司中所有的个人郡可以被指挥去追求利润或企 业净市场价值的最大化，或者去追求最小成本。个人闲为对公司活动 麓结巢毫不关心两只管执行命令。每个入麓努力和其他各种或本都可 以直接得到补偿，闽此不需要激励机制调动人们的积橛胜，也不需要 治理结构来解决争端，因为没有争端可言。如果出现代理问题并且合 终不完全，建公司治瑾结携裁歪关重要。所有者委托彳弋疆人经营企业， 进而产生代理关系和代理成本。代理关系是一个人或更多的人委托另 一些人代表其以委托人的最大化利益行动，因而产生代理成本。因此， 为了保障所有者权薤、降低 弋避成本，公司翱企监需簧有一系碟铡凄 安排来约束和激励企、m l k 经营者，需要建立一套组织结构和程序实现这 些目标，这些制度安排就是公司治理，以解决三个基本矛盾：所有 者帮鬃蘩者之舞漤在黧盏麴不一致；g 瑟有者和经营者之溺豹售惑不 对称；所有者和经营者之间承担的责任和风险不对等。 ( 二) 公司浚理的理论基点 上个世纪的八十年代初期，各国企业面对经济全球化、信息技术 飞跃发展等的巨大变革，其内部外部基本架构问题成为各方关注的焦 点，公司治理开始成为翔识秀学术秀麓一个研究领躐。1 9 8 4 年，作 为这研究领域的开创性代表人物，r i t r i c k e r 在其公司治理 一书中首次提出现代企业公司治理结构之耋塞要性。此书出版后在经 济赛与知识弄产生很大震动，公司治理鼹研究与实黢成为了一大热门 景观。1 9 9 9 年6 月，经合组织( o e c d ) 发布了一份公司治理的基 本原则，( p r i n t i p l e so fc o r p o r a t eg o v e r n a n c e ) ，用以指导全球 r i t r i c k e rc d r p o r a t eg o v l , r n 口n c e o x f o r d ；g o w e rp u b l i s h l n gc o m p a n yl i m i t e d1 9 8 4 1 3 的企业之公司治理进程2 。近年来国内外学者对公司治理所涉及的问 题基本上都已经进行了比较深入的研究，主要集中在跨国公司的公司 治理、知识经济下的公司治理、企业之社会责任及机构投资者之兴起 等很前沿的问题上，涌现了大批的研究成果和有影响的研究文献。 对公司治理学术界目前主要有如下学术观点： 第一种观点是金融市场论，又称金融模式论、市场导向论，是英 美的主流理论，该理论认为：公司的所有权属于股东，公司的包括管 理在内的一切运作应当按照股东的利益来进行。自由的市场能够解决 一切问题，所以它能够有效的解决股东与公司之间的委托代理关系问 题，能够校正公司扩张投资、公司全球市场的建立及管理层对股东的 不尽职等问题。因为自由市场是优胜劣汰的，它使价值下降的公司面 临被收购被淘汰的威胁。 第二种是市场短视论，这一理论认为，市场特别是金融市场是短 视或缺乏耐心的，来自于金融市场的短期压力迫使公司管理层集中精 力于公司的短期业绩上以迎奉股东，而牺牲公司的长期利益与竞争 力。哈耶思和阿波纳斯于1 9 8 0 年就指出，美国公司的管理正遭受“竞 争性短视”的危害，这将削弱整个美国企业的竞争力。认为应当将公 司管理层从股东的短视压力中解脱出来。 第三种观点为相关利害者论，又称社会责任论，该理论认为， 公司的存在目的不是唯一的为股东提供回报，它不应该是惟利是图 的。公司应当是个具有社会责任的组织，它必须服务于一个较大的 社会目的。另一观点认为，公司为股东创造更多的财富，却不一定形 成最佳的社会总财富。1 9 9 5 年，布莱尔就指出，公司的管理层应当 将权利更多的交给公司的其他利害相关者，如债权人、供应商、消费 者及公司职员等。3 在上述的第一种理论指导下建立起了以英国与美国为典型的市 场导向型公司治理结构模式，在第二种理论指导下建立起了以德国、 法围及日本为代表的控制导向型公司治理结构模式，而随着时代的进 ：o e c d p r i n c i p l e sd ，c o r p o r a t e g o v e r n a n c e1 9 9 66 3 b l a irm a e g a r a t eo e r s h i pa n d c o n t r o l r e t h i n k i n g c o r p o r a t eg o v e r n a r t c ef o r t h e2 1c e n t u r y w a s h i n g t o n ：t h e b r o o k i n g sj n s t i t u l i o n , 1 9 9 5 1 4 步，人们认识到，企业法入与自然人一样都应当肩便赘毫十会责任，似 乎企业还应当承掇更大静社会责任。函丽为修正市场鲁向型公司治理 结构模式与控制导向型公司治理结构模式的偏颇，近年来这两种模式 互有融合吸收之势，建立一种离效的更其社会责任感赡公司治理维构 模式怒企业赛与知识赛的共砑强标。 。一 我国对公司治理的研究始于上世纪九十年代。一般认为，中国企 业的公司治理首先要实现从行政化治理到经济型治理的转型，建立起 真正意义上体现市场经济内涵的现代企业制度。4 ( 三) 公司治理结构的内涵 公司治理是个多角度多层次的概念，很难用简单的术语来表 达。基于不同的理论体系与价值取向，学术界历来就存在不同的观点 秽看法。学界对公司治理结橡内涵鲍代表性观点如下： 第一种观点认为，治理结构是一个决策机制。奥利弗喻特 ( 0 1 i v e rh a r t ) 指出，公司治艘结构分配公司非人力瓷本的剩余撩制， 即资产使曩权懿暴没有在初始合约中详缨设定魏话，治理结搀决定其 将如何使用。由此可以看出，哈特是将代理问题和合约的不完全性 作为公司治理存在的条件和理论基础，公司治理结构是一个决策机 制。 第二种观点认为公司治理结构是公司不同和盏集团之间出现利 益冲突时的救济手段。科克伦( p h l i pl 。c o c h r a n ) 和沃特克( s t e v e n 乙w a r t i c k ) 提出，“公司浚理瓣题包括高级管理阶屡、股东、董事会 和公司其他利害稻关者的相互作用中产生的具体问题。构成公司治理 问题的核心是：谁从公司决策高级管理阶层的行动中受益；谁 应该从公司决策高级管理阶层皎行动中受盏? 当在是什么和 应该是什么之间存在不一致时，一个公司的治理问题就会出 现。”“理解公司治理中包含的问题，是回答公司治理是什么这一 李维安 公递谗莲 ，稿歼l 大学氆蹶 _ = ，2 0 0 1 ；春术焉赣竣颞一转孰经游中豹公司法理肇擒，孛鹫 经济出版社，1 9 9 5 50 1 i v c r h a r t ：c o r p d r a r eg o v e r n 口h c e , s o m e t h e o r ya n di m p t i c 口t i o n s t h e j o u r n a io fr o y a le c o n o m i c s o c i e t y , 1 9 9 5 ，5 ：6 7 8 6 8 9 问题的一种方式。”。 第三种观点倾向于认为公司治理结构是一种制度安排。柯林梅 耶( m y e r ) 把公司治理结构定义为：“公司赖以代表和服务于他的投资 者的一种组织安排。它包括从公司董事会到执行经理人员激励计划的 一切东西。公司治理的需求随市场经济中现代股份有限公司所有 权和控制权相分离而产生。”7 钱颖也支持制度安排的观点，他 认为：“在经济学家看来，公司治理结构是一套制度安排，用以支配 若干在企业中有重大利害关系的团体一投资者( 股东和贷款人) 、经 理人员、职工之间的关系，并从这种联盟中实现经济利益。公司治理 结构包括：如何配置和行使控制权；如何监督和评价董事会、经 理人员和职工：o 如何设计和实施激励机制。，8 国内学者吴敬琏认 为，“所谓公司治理结构，是指由所有者、董事会和高级执行人员即 高级经理三者组成的一种组织结构。在这种结构中，上述三者之间形 成一定的制衡关系。通过这结构，所有者将自己的资产交由公司董 事会托管；公司董事会是公司的决策机构，拥有对高级经理人员的聘 用、奖惩和解雇权；高级经理人员受雇于董事会，组成在董事会领导 下的执行机构，在董事会的授权范围内经营企业。一 从上面列出的这些观点可以看出，学者们对公司治理结构内涵 的理解至少包含以下两层含义：首先，公司治理是一种合同关系。公 司被看作是组合同的联合体，这些合同治理着公司发生的交易，使 得交易成本低于由市场组织这些交易时发生的交易成本。由于经济行 为人的行为具有有限理性和机会主义的特征，所以这些合同不可能是 完全合同，即能够事前预期各种可能发生的情况，并对各种情况下缔 约方的利益、损失都作出明确规定的合同。为了节约合同成本，不完 全合同常常采取关系合同的形式，就是说，合同各方不求对行为的详 细内容达成协议，而且对目标、总的原则、遇到情况时的决策规则， 分享决策权以及解决可能出现的争议的机制等达成协议，从而节约 ：墼