（民商法学专业论文）我国老年人意定监护制度研究.pdf

因而，对我国老年人意定监护深入研究，完善老年人监护制度， v霸 n 本论文主要采用比较研究的方法，通过对各国相关立法的分析借 鉴，讨论我国关于老年人监护制度的建立；采取了系统分析的方法， 主要通过对现实社会背景的分析，提出构建我国成年人监护制度的必 要性；通过对目前社会、政治、经济、文化等立法背景的分析，提出 构建我国成年人监护制度的可行性；通过各个国家相关立法动态和实 践经验的分析，得出对我国老年人监护制度具体构建的启示，提出， 要将老年人作为被监护对象纳入监护领域，引入老年人意定监护制 度，更大限度的保障老年人的自主决定权和参与正常社会生活的权 利，从而实现老年人合法权益的有效保障。 关键词：监护制度；监护人；人口老龄化；老年人监护；保护意思能 力 i i i a b s t r a c t e l d e r l yc a r ei s i n t e n d e dt ob e ，m e a n i n gc a p a c i t yf o rt h ef u l l ，b u t b e c a u s eo fp h y s i c a lo ro t h e rr e a s o n sm e a nal a c ko fp r o t e c t i o no ft h e e l d e r l y , a c c o r d i n gt oi t so w nw i l l ，t h r o u g ht h ei t a l i a nf o r mo ft h ec o n t r a c t w i l lc a r ef o rt h e m s e l v e sn o wo ri np a r to ra f t e rs e l e c ta l lt h ea f f a i r so fa n y f i x e dg u a r d i a ni no r d e rt oa c h i e v ep e r s o n a la n dp r o p e r t yr i g h t sa n d i n t e r e s t so fo l d e rp r i v a t es e c u r i t y a tp r e s e n t ，c h i n a sc i v i ll a wo nt h ep r o t e c t i o no ft h ee l d e r l y , o n l yt h e c i v i ll a wn o 1 7 ，19o nt h em e n t a lp a t i e n tm o n i t o r i n gp r o v i s i o n s ，t h e s u p r e m ep e o p l e s c o u r t s j u d i c i a li n t e r p r e t a t i o n o fi t s e x p a n s i o n ， i n c l u d i n ga l z h e i m e r sp a t i e n t s b u tf o rt h eg e n e r a lp r o t e c t i o no ft h e e l d e r l yh a sn or e l e v a n tl e g a lp r o v i s i o n s ，t h er e a l i t yt h a tn o ta l lt h ee l d e r l y i no l da g e ，w h e na l z h e i m e r sp a t i e n t sa r e ，a n dt h e yp r o t e c tt h em e a n i n go f o l da g el e a dt oi n a d e q u a t ec a p a c i t y , a l s oi nr e a ll i f et h en e e df o re f f e c t i v e p r o t e c t i o n t oe f f e c t i v e l yp r o t e c tt h el e g i t i m a t er i g h t sa n di n t e r e s t so ft h i sp a r to f t h ee l d e r l y , w es h o u l ds e tu pm o n i t o r i n gs y s t e mf o rt h ee l d e r l yy i - d i n g ，i n a c c o r d a n c ew i t hi t so w nc h a r a c t e r i s t i c s ，w i t hf u l l r e s p e c tf o rt h e i r m e a n i n g o nt h eb a s i so fa b i l i t y , a l l o w i n gt h e mt oc h o o s et h e i ro w na f f a i r s a f t e rt h eg u a r d i a no fa n ys e t ，b yg u a r d i a nh a n dt op r o t e c tt h e i rl e g i t i m a t e r i g h t sa n di n t e r e s t s ，o nt h eo n eh a n d ，t oa c h i e v et h er e s p e c ta n dp r o t e c t i o n i v o fh u m a nr i g h t s ，o nt h eo t h e rh a n di m p r o v eo u rm o n i t o r i n gs y s t e m ， d e v e l o p e df o rt h eb u i l d i n gb l o c k so ft h ec i v i lc o d e a tp r e s e n t ，m a n yc o u n t r i e sh a v ec a r r i e do u tt h er e f o r mo fa d u l t g u a r d i a n s h i ps y s t e m ，w i l lt h ee l d e r l ya sas e p a r a t ew a r d ，i n t ot h ec u s t o d y o fa d u l t st o p r o t e c t a g a i n s t t h e e l d e r l y a n di t s p a r t i c u l a r i t y , t h e i n t r o d u c t i o no fi t a l i a nc u s t o d yo ft h e i rl e g i t i m a t er i g h t sa n di n t e r e s t sw i l l b ef u l l yp r o t e c t e d t h r o u g h o u tt h ec o u n t r yt h el a wi sn o td i f f i c u l tt of i n d m e a n i n gi nt h ee l d e r l yc a r es e r i n g ，t h ee m e r g e n c eo fn a t i o n a ll a w sa n d i n t e g r a t i o no fc r o s s - c u t t i n gt r e n d s ，r e f l e c t i n gi t si m p o r t a n c ei nt h ee l d e r l y c a r es y s t e m t h u s ，g i v e nc h i n a se l d e r l yc a r ei n d e p t hs t u d yi n t e n d e dt oi m p r o v e t h ee l d e r l yc a r es y s t e m ，a n dm a i n t a i nt h en o r m a l i z a t i o no fl if ei nt h e e l d e r l y , r e s p e c tt h e i rr i g h tt os e l f - d e t e r m i n a t i o n ，h a sb e c o m eat r e n do ft h e t i m e s i np a r t i c u l a r , t h eo c c a s i o no ft h ec i v i lc o d ei nt h ed e v e l o p m e n to f o u rc o u n t r y , s h o u l dc o n f o r mt ot h e i rc u r r e n c y , c h i n a se l d e r l yc a r es y s t e m ， i n d e p t hs t u d ya n db e t t e rm e e tt h ed e m o g r a p h i cc h a l l e n g e so fa g i n g ，b u t a l s ot oi m p r o v eo u rm o n i t o r i n gs y s t e mt ob e t h i sa r t i c l ei sa b o u tt h ed r a f t i n go ft h ec i v i lc o d eb yt h eo p p o r t u n i t y i n c h i n a ，s o u g h tt oe x a m i n ec o n d i t i o n so fo u rc o u n t r yt h r o u g ha n i n t e g r a t e d ，f u l l yd e m o n s t r a t et h ep r e m i s eo ft h el e g i s l a t i v eb a c k g r o u n d ， t h eg u a r d i a n s h i po ft h ee l d e r l ya sas e p a r a t eo b j e c t ，a c c o r d i n gt oi t so w n c h a r a c t e r i s t i c s ，i n t e n d e dt ob et h ee s t a b l i s h m e n to fe l d e r l yc a r es y s t e m v t h r o u g h t h ei m p r o v e m e n to f l e g i s l a t i o nt op r o m o t et h ew i d e rp r o t e c t i o no f h u m a nr i g h t so fo l d e rp e r s o n s ，t h eo t h e rl e v e li ti sh o p e dt h a tf r o mt h e l e g a lp e r s p e c t i v eo nt h ec h a l l e n g e so fa na g i n gs o c i e t ya n dt os t u d yt h e i s s u e s r a i s e da n dd i s c u s s e d ，t h o s ew h oa c h i e v eo l d a g em a x i m u m p r o t e c t i o no f h u m a nd i g n i t y , t or e s p e c ta n d p r o t e c tt h e i ra u t o n o m ys ot h a t t h e yp a r t i c i p a t ei nn o r m a ls o c i a ll i f e ，t h eg r e a t e s tr a n g eo fp e r s o n a la n d p r o p e r t yp r o t e c t i o no f i t sl e g i t i m a t er i g h t sa n di n t e r e s t s t h et h e s i si sd i v i d e di n t ot h r e e p a r t s ：t h e f i r s t p a r t ，b y t h e r e q u i r e m e n t so fs o c i a ld e v e l o p m e n ta n dc u r r e n ts t a t u so ft h ee l d e r l yc a r e s y s t e m ，o u rl a c ko ft w oo t h e ra r e a s ，i n d e p t ha n a l y s i so ft h ee l d e r l yi no u r v i e w sw i l lc r e a t et h en e e df o rg u a r d i a n s h i p t h es e c o n dp a r t ，a n a l y s i so f t h eb u i l d i n gi n t e n d e dt ob et h ee l d e r l yc a r es y s t e mi sf e a s i b l e f i r s t ，f r o m t h er e a l i t yo fo u ra g i n gs o c i e t yw i l la n a l y z et h es o c i a lr e a l i t yo ft h e i m p a c to ft r a d i t i o n a lf a m i l yp e n s i o nm o d e la n dt h ep r o t e c t i o no fo u r r i g h t sa n di n t e r e s t so ft h ee l d e r l ya tp r e s e n tt h er e l e v a n tp o l i c i e so ft h e e s t a b l i s h m e n to fg u a r d i a n s h i pf o rt h e e l d e r l y t o p r o v i d e r e a l i s t i c p o s s i b i l i t y ；i na d d i t i o n ，c h i n a st r a d i t i o n a lc i v i ll e g a ls y s t e mc o n s t r u c t i o n o fg u a r d i a n s h i pf o rt h ee l d e r l yp r o v i d e sat h e o r e t i c a ls u p p o r t t h et h i r d p a r t ，b yt h ee l d e r l yc a r e a r e ac o u n t r i e sa r et h ea n a l y s i so fr e l e v a n t l e g i s l a t i o n ，i nc o m b i n a t i o nw i t hc h i n a ss p e c i f i cn a t i o n a lc o n d i t i o n s ，t o f u l l yd r a wo nh i sc o u n t r y sl e g i s l a t i v ec o n c e p t sa n dp r a c t i c a le x p e r i e n c e ， o no u ro l dc o n c r e t e b u i l d i n g i n t e n d e dt ob e m o n i t o r i n gt om a k e v l r e c o m m e n d a t i o n s i nt h i st h e s i s ，ac o m p a r a t i v es t u d yo ft h em e t h o d ，t h ea n a l y s i so f r e l e v a n tl e g i s l a t i o no nt h ec o u n t r yl e a r nf r o mt h ed i s c u s s i o n so ft h e e s t a b l i s h m e n to fg u a r d i a n s h i po fo l d e rp e r s o n s ；a d o p t e das y s t e ma n a l y s i s ， m a i n l yt h r o u g ht h ea n a l y s i so ft h es o c i a lb a c k g r o u n do fr e a l i t y , a n d c o n s t r u c t i n g a d u l tg u a r d i a n s h i p n e c e s s i t y ；b yt h e c u r r e n t s o c i a l ， p o l i t i c a l ，e c o n o m i c ，c u l t u r a l a n do t h e r l e g i s l a t i v eb a c k g r o u n d ，t h e p r o p o s a lo fb u i l d i n gt h ef e a s i b i l i t yo fo u ra d u l tg u a r d i a n s h i p ；t h r o u g h n a t i o n a l l e g i s l a t i o n r e l a t e dt ot h ea n a l y s i so fd y n a m i ca n dp r a c t i c a l e x p e r i e n c e ，d r a wo no u re l d e r l ys p e c i f i cb u i l d i n gi n s p i r a t i o ng u a r d i a n s h i p s y s t e m ，p r o p o s e dt ot a r g e tt h ee l d e r l yi n t oc u s t o d y 弱aw a r da r e a ，t h e i n t r o d u c t i o no ft h ee l d e r l yc a r es y s t e mi n t e n d e dt ob e ，t oag r e a t e re x t e n t t h ep r o t e c t i o no fo l dp e o p l e ss e l f - d e c i s i o na n dt h ef i g h tt op a r t i c i p a t ei n n o r m a ls o c i a ll i f e ，e n a b l i n go l d e re f f e c t i v ep r o t e c t i o no ft h el e g i t i m a t e r i g h t sa n di n t e r e s t s k e yw o r d s ： g u a r d i a n s h i ps y s t e m ，g u a r d i a n ，g u a r d i a n s h i po fa g e d c a r e ，a g i n go ft h ep o p u l a t i o n ，t h ep r o t e c t i o no fm e a nc a p a c i t y v 3 5 5 6 9 。1 2 1 5 一、民法中的宣告制度不能合理保护老年人合法权益1 s 二、民法的监护制度不能合理保障老年人合法权益1 7 第二章研究我国老年人意定监护的可行性分析2 0 第一节现实社会对传统观念的冲击为制度构建提供了现实可能2 0 一、社会发展对传统“孝悌”观念的冲击2 0 二、家庭结构变化对传统家庭养老模式的冲击2 1 第二节现实社会多元的养老政策为制度构建提供了政策支持2 3 第三节现有的民法基础理论为制度构建提供了理论支撑2 4 一、老年人意定监护与私法自治原则2 s 二、老年人意定监护与民事主体制度2 6 三、老年人意定监护与婚姻家庭制度2 6 第三章构建我国老年人意定监护制度的具体建议2 8 第一节国外意定监护制度相关规定的借鉴意义2 8 一、意定监护制度在外国法律中的具体表现形式2 8 二、外国规定对我国意定监护构建的借鉴意义3 0 第二节构建我国老年人意定监护的具体建议3 1 一、意定监护的被监护人3 1 二、意定监护的适用情形3 3 1 三、意定监护监督制度3 s 四、意定监护人3 6 结语4 0 参考文献4 1 攻读学位期间发表的学术论文目录4 4 致谢4 5 中央民族大学研究生学位论文作者声明4 7 2 引言 老年人监护是指为了保护高龄者因年老而不能全部或者部分处理自己事务 的人的合法权益，而为其设立监护人，对老年人人身、财产等合法权益进行照护 和管理的一项民事法律制度。近年来，随着全球老年人口的数量急剧增加，人均 寿命不断增长，人口老龄化已经成为一个全球性的社会问题，对全球经济的发展 带来了严重的影响，尤其是对发展中国家的影响更是巨大的：经济不发达，社会 保障体系不完善，老龄人口比例偏高，导致老年人问题成为发展中国家所面临的 重要挑战。 在我国，随着计划生育政策的实行，家庭结构逐渐缩小，家庭赡养功能日渐 退化，老年人人口数量的增长远远快于经济的发展，社会保障体系短时间内不能 完善，现实中诸多的高龄老年人得不到有效保护，对保护意思能力不足的老年人 给予有效保护不仅仅是社会保障的使命：也是私法制度设计必须面临的问题。 从2 0 世纪6 0 年代开始，德国、法国、日本等国家先后在成年人监护领域进 行了大规模的立法改革，扩大了成年监护的保护范围，将因年龄增长而导致意思 能力不足，判断能力欠缺的老年人纳入成年人监护的保护范围，引入“维持本生 活正常化 和“尊重自我决定权”等的新理念，最大限度地保障老年人尚余的意 思能力和自治权利。 目前，我国民法中关于老年人的保护，只有民法通则第1 7 、1 9 条中关于 精神病人监护的规定中，最高人民法院的司法解释将其扩展，包含老年痴呆病人。 但是对于一般老年人的保护始终没有相关的法律规定，而现实中并不是所有的老 年人在年老的时候都是老年痴呆的患者，而他们因年老导致保护意思能力不足， 现实生活中也需要有效的保障。为有效保障这部分老年人的合法权益，我们应当 引入老年人意定监护制度，根据其自身的特征，在充分尊重其意思能力的基础上， 允许他们为自身以后的事务选任意定监护人，借监护人之手对其合法权益进行保 障，一方面，实现了尊重和保障人权，另一方面也完善了我国监护制度，为我国 民法典的制定添砖加瓦。 近年来，我国民法学界修改民法监护制度的呼声越来越强烈，尤其是老龄化 社会的迅速发展，学术界关于成年监护的研究成果也不断涌现，伴随着世界各国 3 关于成年人监护制度的立法改革，在我国台湾地区，“成年监护制度 也已经出 现在立法条文中。老年人作为特殊的民事主体，其意思能力和判断能力并没有完 全丧失，将老年人作为独立的一类监护对象，引入意定监护，允许其在意思能力 完全的时候通过意定监护合同的形式为自己设立意定监护人，既尊重和保障了其 个人意愿，又最大限度的保障了其正常的参与社会生活的权利，体现了私法自治 和保障人权的理念，同时为我国成年人监护制度的构建起到一定的作用。 因而，借我国即将起草民法典的契机，力求能够在综合考察我国国情，充分 论证立法背景的前提下，通过对我国引入老年人意定监护制度的必要性和可行性 进行深入分析，将除老年痴呆病人以外的老年人也作为监护对象纳入我国监护制 度中，通过完善立法来更大范围的促进老年人的人权保障，另一层面也是希望能 从法律的视角对老龄化社会的挑战和引发的问题加以研究和探讨，实现老年人人 格尊严的保护，充分尊重和保障其意思自治，最大限度的贯彻以人为本，以权利 为本的理念。 4 简单条文中。随着社会的飞速发展，诸多社会矛盾和社会问题的凸显，加之民法 通则中相关规定在制定时自身存在的缺陷，构建我国老年人监护制度已经成为立 法改革的必然趋势。 目前研究我国老年人意定监护制度的紧迫性和必要性主要反映在两个方面： 一方面，老年人意定监护的引入是我国社会现实的必然要求。我国已经进入老龄 化社会，综合家庭结构的缩小，家庭赡养功能的退化，社会保障体系又在短时间 内不足以普及和完善等社会因素，构建一个良好的老年人监护制度以实现对诸如 高龄老年人的有效保护已成为必然。另一方面，我国民法的监护制度因其制定时 本身存在的问题，导致很多根本性缺陷，缺乏现实操作性。现行老年人监护相关 规定的缺失和制定我国民法典的立法任务都要求我国尽快引入老年人意定监护 制度，从而完善的老年人监护制度。 第一节引入老年人意定监护是我国社会发展的现实呼唤 “监护制度和诸多社会现象一样，根植于社会生产力发展水平所决定的社会物 质生活条件，深嵌在社会文化的母体之中，受制于政治、法律、道德、宗教、风 俗习惯等社会因素，关联着家庭、亲属等社会组织体系和保障机制，因而必然带 有鲜明的地域性和历史阶段性，于个性之中折射出共同性来，于普遍性之中映照 5 出共同性。 1 任何一项制度的研究和引入必须要考虑其立法的社会背景和理论背 景，构建我国老年人意定监护正是目前的社会发展现实的呼唤。 一、人口老龄化所带来的挑战 人口老龄化问题目前已经成为一个社会问题，对全球的经济、社会、文化、 法律、心理和精神等方面有着重大的影响。尤其在我国，人口基数大，老龄化人 口数量激增，经济不发达，尽快从各个层面去解决老龄化问题是目前我国经 济发展与社会稳定的重要课题之一。 高龄老年人的财产管理，人身照顾，安养、护救、治疗等是必须考虑的综合 性社会问题。因此要求创设各种新制度来化解该问题，但是迄今为止，从私法制 度的层面来研究老龄化问题尚属空白，因此，将老年人纳入监护制度加以研究， 对高龄老年人合法权益进行保护，使他们更好地参与社会活动是民法学的不可推 卸的研究课题。 而我国现行民法并没有完全注意到老年人这一特殊群体，仅对老年痴呆病人 的监护作了零星规定。民法中对行为能力欠缺者的二类划分难以穷尽老年人的实 际状况。正如某位日本学者言：“在民法典制定时，起草者不可能考虑到这种高 龄化社会的到来，日本民法典规定的成年人监护制度不可能包括对因年龄增大而 判断能力衰退的无行为能力人的保护，因此，民法典已经不能调整这些问题。”2 同样我国民法通则在制定时也并没有预料到今天老龄化社会所带来的巨大挑 战，所以，目前，对老年人监护制度的构建已经是民法制度设计中不能回避的问 题，而对老年人意定监护的研究则是老年人监护制度的重要组成部分。 目前我国人口老龄化所带来的挑战主要表现在： ( 一) 老年人口数量庞大，老龄化速度过快 人口老龄化是指老年人人口在总人口中所占比重增长和少年儿童数量占人 口比重下降的过程，这个过程的结果是人口年龄结构发生变化，人口平均年龄不 1 曹诗权未成年人监护制度研究北京：中国政法大学f j i 版社2 0 0 4 第1 4 7 页 2 李霞成年后见制度的l i 本法观察兼及我国的制度反思法学论坛，2 0 0 3 年第s 期：第9 2 页 6 断增长。对于“老龄化”国际上最简单的两条评判标准是：6 0 岁以上的人口数 占总人口数的比例超过了1 0 ，或6 5 岁以上的人口数占总人口数的比例超过了 7 。 民政部和全国老龄办等部门发布的最新统计数字显示，截至2 0 0 8 年底，全 国老年人口已经增至1 5 9 亿，约占总人口的1 2 ，8 0 岁以上的老年人达1 8 0 5 万，约占老年人口的总数1 1 2 9 。3 现正以年均近1 0 0 0 万的增幅”跑步前进”。 人口老龄化目前已经成为我国社会发展不可回避的现实，中国人口老龄化的 过程开始于2 0 世纪后半期，在经历了2 0 世纪6 0 年代的老年人口比例短暂下降 之后，中国6 0 岁以上的人口数量占总人口的比例在8 0 年代上升至5 ，其后这 一比例一直保持持续上升的态势。4 而且，目前我国老龄人口正以每年3 2 8 的速度增长，约为总人口增长率的 5 倍，老龄人口占总人口的比例将迅速扩大。专家预计，到2 0 3 0 年我国老龄人 口将近3 亿。而且高龄化“空巢化现象日益严重，空巢老人家庭比例或将达到 9 0 ，这意味着届时将有超过两亿的空巢老人。5 这就使得对判断能力，意思能力 欠缺的高龄老年人的保护成为一项社会问题，中国的养老将面临巨大的压力。 按照现在的增长速度，预计到2 0 2 5 年，中国6 5 岁及以上人口的比例将从 2 1 世纪的7 升至1 4 。人口中老年人的比重从7 升至1 4 增长过程在法国和 瑞典分别用了1 1 5 年和8 5 年的时间，而中国只用了2 5 年的时间。中国成为世界 上仅次于同本人口老龄化速度的国家。 短短四十年，中国的飞速发展令世界震惊，而中国的人口老龄化速度之快也 让人咂舌。据了解，西方发达国家，进入老龄化社会一般需要1 0 0 年左右的时间， 3中国人口信息嘲httd：llwwwcdircor卫cnlnewslrkxw2 nd e t a i l a s d ? i d = 1 1 3 3 12 0 1 0 年1 月2 2 日访问 ( 民政部社会福利和慈善促进司副司长王索英| j 前在天津市鹤奄老年福利协会承办的第五届全国养老院院 长论坛上透露) 42 0 0 9 年1 1 月0 3 日，全国老龄工作委员会办公室常务副主任陈传书在“中国进入人u 老龄化1 0 年恳 谈会”上指出：“截伞到2 0 0 8 年底，我国6 0 岁以上老年人口已达1 5 9 8 9 亿人，占总人l 的1 2 ，与1 9 9 9 年相比增长了2 个百分点。预计今后几十年内老年人口将按每年8 0 0 万人的规模持续递增，即平均每年 增长0 4 个百分点到2 0 1 4 年。全国老年人口将达到2 亿人，到本世纪4 0 年代后期，全国老年人口将超 过4 3 亿人，届时。老年人口将占总人口的三分之一左右，我国将成为老龄化程度最严重的国家之一”来 源i 中国人口信息网h t t p ：w w w c p i r c o r g c n n e w s r k x w j n _ d e t a i l a s p ? l d = 1 1 2 9 6 2 0 1 0 年1 月2 2 日访问 5 中国人u 信息网：b 丝p ：碰碰必q l 匹。q 唱。d z n 金蚣z k g 垃上n d 皇妇l l ；越乜2 i d 三u 2 u ，2 0 1 0 年1 月2 2 日访问 7 而中国却在不到4 0 年的时间里完成了老龄化的转变。在中国经济还未发达之际 提前进入老龄化，可想而知，未来的中国养老体系将面临怎样的压力。6 此外，除了基数大和速度快的特点之外，中国病残老人和独居老人比率也迅 速增加，农村人口老龄化及空巢率日趋严重。当前我国正处于经济结构和社会结 构重大变革时期，人口快速老龄化与利益格局的深刻调整及思想观念的变化相伴 随，特别是老龄人口规模大、高龄人口增长快，老年人群对社会管理和公共服务 的需求大，因此老龄问题面临的形势更为复杂，老龄工作面临的挑战更为艰巨。7 因为高龄人的意思能力和身体体能的衰退一般是与年龄成反方向的，尤其是 高龄人独有的因一些疾病而丧失独立意思能力的情况也越来越多，所以，在这种 形势下，保障老年人的生活、维护老年人的权益对稳定我国的社会经济秩序，推 进我国社会和经济的可持续发展具有重要意义。因此，我国必须尽快完善相应的 法律来保护老年人的合法权益，以应对人口老龄化的快速发展所带来的挑战。 ( 二) 经济不发达，导致未富先老 从一般规律来看，人口老龄化是人口转变过程中必然出现的现象，也是社会 经济发展到一定阶段的产物，而中国的人口转变是在社会经济发展和计划生育政 策的双重作用下，特别是具有在其他国家从未存在过的后一效果的情况下实现 的，相对而言，它不是一个自然发展的过程，这使得中国的人口老龄化与其他国 家经历的老龄化有巨大的不同，也就是说，中国在经济发展水平尚低的情况下， 实现了人口转变过程，过早的迎来了人口老龄化，产生了其他国家未曾遇到的问 题，构成了特殊的挑战。 从发达国家人口老龄化的历程看，经济增长与老龄化应当是同步的。但与很 多老龄化国家人口先富裕后老化的规则不同，中国由于人均寿命延长和严格的人 口控制，在国家还没有真正普遍富裕起来的时候人口就过早的出现了老龄化的问 题。中国目前的平均富裕程度与发达国家同样的老龄化程度的时候相比，要低几 倍甚至是几十倍。并且，这种差距随着时间的推移还会延续，因为中国在进入老 龄化社会以后，并没有像其他国家一样基本停止人口的净增长，中国达到人口增 6 中国人u 信息网：b 虹叠：碰擞递出q l 匹。q 唱。d z 凸金碰：z 虹址_ g d d 金妞也a ：q 2 i d 苎1 1 2 2 量，2 0 1 0 年1 月2 2 口访问 7 中国人口信息网：b 丝q ：碰幽雠c q i 匹。q 嵋。如z n 金碰：z 【k x 碰g dd 皇剑i 。a ：q 2 i d 苎u l 趋，2 0 1 0 年1 月2 2f 1 访问 8 长的峰值还要几十年，所以人均收入的增长要比经济的增长慢的多。 我国目前是世界上唯一以较低收入进入老年型社会的人口大国。在2 0 0 0 年 时，我国国民生产总值人均为8 4 0 美元，只相当于当时世界平均水平的1 6 2 5 ，在世界排名第1 0 9 位。而当时我国6 0 岁以上老年人的比例高于发展中 国家，与世界平均水平持平。8 即使到2 0 2 0 年实现g d p 翻两番的目标，我国人 均收入仍属于当今中等偏下国家的水平，但届时我国人口老龄化程度已接近今天 发达国家的水平，我国仍是老年型国家中的穷国，我国老龄化进程远远超前于社 会经济的发展。 这样的国情决定了我国的养老问题不可能像西方国家那样通过完善的社会 保障制度来解决。而将高龄老年人纳入监护制度中，对他们设立意定监护，从法 律层面上设置相应的保护措施，一方面可以从一定程度上弥补我国因国力不足、 社会保障体系不完善而对老年人的人身和财产权益保护不足的缺陷，另一方面， 也有助于我国老年监护制度的构建和完善，从而与各国成年监护制度改革接轨。 而且，2 1 世纪人口老龄化问题是全球面临的严峻的社会问题，人口老龄化 同时也严重影响了全球的经济，尤其是对发展中国家的影响至深且巨大，目前的 理论研究主要集中在人口学、社会学、经济学、心理学、医学等方面，但是这些 研究还是远远不够的，而且，其研究成果如果也没有立法保障，也只是一纸空文， 因此，非常有必要从法律的角度对人口老龄化问题进行专门的研究和讨论，从制 度层面构建我国老年人保护机制，针对老年人的自身特征，通过引入意定监护来 实现其人身财产权益的保障，应对人口老龄化所带来的挑战。 二、家庭监护功能退化，社会保障体系短时间内不能实现 长期以来，在我国，无论是对未成年人还是成年的精神病人的监护职责的承 担很大程度上都由家庭负担，在传统的家族观念和道德文化的影响下，我国的监 护体系长期处于单一的家庭监护模式，虽然，在民法通则中规定有单位监护等情 形，但是，因缺乏操作性，实践中也都流于形式。然而，近几年，随着计划生育 政策在我国的实行，家庭结构逐渐缩小，加上老年人口数量增加，人们的寿命普 。参见美国人u 咨询局编：联合国开发计划署2 0 0 2 年人类发展报告 ，( 2 0 0 2 年人类发展报告翻译 组译，中国财政经济出版社2 0 0 2 年版，第2 5 6 页 9 遍延长，必然导致家庭养老功能和负担监护职能的客观压力，为了更好的实现保 障被监护人的合法权益，有必要从制度上将欠缺判断能力和意思能力老年人的保 护加以规范。 ( 一) 家庭规模的缩小与家庭结构的变化 由于我国从2 0 世纪7 0 年代开始实施计划生育，一对夫妇只允许生一胎， 致使出现一对夫妇需要赡养四个老人的局面，随着目前医疗技术的提高，人口普 遍寿命的增加，甚至出现一对夫妇赡养八位老人的现象，为家庭养老带来了很大 的困难。 因而，无论是从经济层面还是从现实的负担情况而言，都是很大的压力。家 庭赡养已经逐渐表现出心有余而力不足的窘况，于是，近些年，频频出现诸多高 龄老年人得不到很好的照顾照料的问题，从而使养老问题现在已经发展成为我国 社会发展的一项重大课题。 生育率的变化对家庭结构变化的影响是长期的。计划生育人口政策的实施导 致中国人口出生率快速下降并持续保持在较低的水平，结果不仅现实中国家庭孩 子数量减少到只有一个，而且正在出现“4 2 1 式的家庭结构，即当第一代独 生子女成年并且进入育龄期时，一对夫妇下有一个孩子抚育，上有四位父母需要 赡养的情况很快就会成为普遍现象。2 0 世纪8 0 年代以来的一些调查表明，现在 需要生活照料的老人中，约5 0 的人有成年子女可以依靠，而这个比例是建立在 每对老年人平均有四个子女的基础上的。再过一二十年，当第一代独生子女的父 母进入老年需要照顾的时候，他们将很难获得像今天的老年人所得到的来自子女 的照顾。随着家庭中作为赡养者和照顾者的成年子女的数量的急剧减少，人们对 孝道的期待是否也在发生变化，这似乎是值得探讨的一个问题。9 另外，随着传统居住方式观念的改变和人口流动性的增大，我国三世同堂、 四世同堂的传统居住方式已经开始转向成年子女与父母分居的方式，这样的居住 方式明显会冲击到传统的家庭养老模式。 综上分析，家庭养老功能的弱化使得老年人( 尤其是年龄过大而不能全部或 9 李培林，李强马戎主编：社会学与中国社会，社会科学文献出版社，2 0 0 8 年9 月第l 版，第6 9 7 1 0 部分处理自己事务的高龄人) ) 的生活照料、财产管理等都不可能通过传统的家 庭赡养完成，单靠他们的子女往往会心有余而力不足，所以，现实中的老年人合 法权益保护不善的现象频发。而如果仅仅依靠社会保障体系又需要庞大的体系构 建作支撑，而且现实中基于道德和感情的家庭照顾都出现诸多问题的情况下，没 有法制保障的照护方式，更容易出现侵犯老年人权益的现象。因此，有必要将那 些因年龄过大而保护意思能力不足的老年人也纳入监护制度中，构建老年人意定 监护制度，使老年人合法权益被侵害的可能性尽可能降低。 ( 二) 社会保障体系的压力 随着人口和家庭结构的变化，人口老龄化给中国的养老保险体制提出新的挑 战，因为至今中国的基本养老保险体制所能覆盖的人群，还相当的有限，面对家 庭的小型化趋势和独生子女的新一代，中国干百年来的家庭养老模式和社会伦理 规范，也面临着各种新的问题。 中国没有建立一个有效、可持续的养老保障体系。2 0 世纪9 0 年代以来的养 老保障制度改革，旨在形成一个社会统筹与个人账户相结合的体系。但是由于历 史欠债甚重，个人账户难以做实，目前城镇养老保障采取的是典型的现收现付制。 在现在的发达国家，现收现付养老保障制度大都是在人口比较年轻的条件下建立 起来的，当这些国家进入老龄化时期，特别是当“婴儿潮一代进入退休年龄之 后，都面临养老保障的潜在支付危机。中国的“未老先富 的基本国情，决定了 单纯依靠要求社会在几年之内建立起完善的养老保障体系几乎不可能，对高龄者 的保障还要依靠法制来健全。加 此外，根据目前的老年人分布的格局，大量的需要保护和照护的高龄者，都 在农村，近年来，人口流动量的加大，使农村很多老年人都是独居，他们的权益 几乎得不到保障，老年人无人赡养的案例比比皆是。我国显然需要使社会保障体 系能够逐步覆盖到农民和农民工，但我国有限的财力支撑，又不可能允许其把福 利国家的模式或者已有的城市基本社会保险的模式推广到乡村，另一方面，还要 防止在金融危机席卷全球的今天，全面建设福利和保障体制成为我国经济增长的 李培林，李强，马戎主编。社会学与中国社会，社会科学文献出版社2 0 0 8 年9 月第1 版，第 8 9 2 页 1 1 沉重负担。毫无疑问，在当前的发展形势下，几乎是一项不可能实现的巨大挑战， 因而，必须寻求其他可行的措施，对他们的人身财产权益予