（宪法学与行政法学专业论文）论公民财产权的行政法保护.pdf

山东大学磺士学位论文 中文摘要 财产权尤其是个人财产权的状况是社会的镇静剂和粘合剂。保护公民财产权不受 侵犯，对推动社会经济发展，维护国家长治久安具有重要意义。行政法本身的特点又 决定了其对公民财产权保护的独特性。虽然2 0 0 4 年宪法修正案明确了保障私有财产 权，使公民财产权宪法保障获得巨大飞跃。但是宪法的规定只具有纲领性的意义，对 私有财产的保护还有待于具体部门法律的规定与落实。在现有部门法律中，民法的规 定为私人财产权利的冲突与侵害提供了救济途径，但是现实中对公民私有财产权利侵 害的最大威胁不是来自私人而是来自国家的公权力，尤其是行政权力。本为通过细致 的理论考察和文献综述，试图从行政法角度来探讨对私有财产权的法律保护。 第一章主要研究公民财产权行政法保护的基本概念，包括以下主要内容：行政法 上公民财产权的概念、有限而有为的行政权的法理研究。首先通过与相关概念的比较， 厦定本文所指的行政法上的公民财产权的概念。其次，通过对行政权属性的阐释，分 析在有限而有为的合理向度中实现二者的博弈互动已经成为现代法治国家的最好选 择。最后得出结论，行政法对公民财产权的保护与限制是公民财产权发展的必然。 第二章主要阐述公民财产权行政法保护的基本理论，分四个部分分别讨论了公民 财产权法律保护的必要性在于财产权的正当性、第四次修宪对公民财产权行政法保护 提供基本法依据的同时也给公民财产权行政法保护提出挑战、公民财产权行政法保护 的理论基础是国家权力和公民权利的平衡以及公民财产权行政法保护的特殊性。 第三章主要是对外国公民财产权行政法保护制度的考察与评析，主要讨论了美国 的正当法律程序对公民财产权的保护以及法国的行政补偿制度对公民财产权的保护， 最后总结出对完善我国公民财产权行政法保护制度的启示。 第四章对我国公民财产权行政法保护制度进行考察，并论述了具体行政行为对公 民财产权的现实侵害，详尽细致地重点分析了我国现行公民财产权行政法保护制度的 不足和存在的问题。 第五章在前文研究的基础上，针对我国公民财产权行政法保护制度的缺陷，对公 民财产权行政法保护制度的改革方向提出笔者的结论，主要从吸纳有利于公民财产权 保护的行政法律原则、建立健全有效的保护公民财产权的行政法律制度、加紧完善保 护公民财产权的行政救济法律制度、合理建构保护公民财产权的行政法律体系四个方 山东大学硕一i ：学位论文 面进行说明。 虽然我国现行公民财产权行政法保护制度有许多不足之处，但是只要我们心怀以 人为本，真正尊重和保障人权，致力于国家权力和公民权利的平衡，那么在创建法治 社会的进程中，我们将大有作为。 2 关键词：公民财产权；行政权；行政法 环心巷 撕) 织形 山末大学磺士学位论文 p r o p e r t yr i g h t s e s p e c i a l l yp r i v a l ep r o p e r t yr i g h t sa r et h ei r a n q n i l l i z e ra n db i n d e ri n o u ts o c i e t y i ti ss i g n i f i c a n tt op r o t e c tl , r i v 啦p r o p e r t yr i g h t sa g a i n s tb e i n gv i o l a t e d n o t o n l yf o rt l a ed e v e l o p m e n to f t h es o c i a le c o n o m y , b u tf o rt h em a i n t c n a n o f t l a es o c i a lu n i t y a n ds t a b i l i t y t h ec h a r a c t e r i s t i ct h a ta d m i n i s t r a t i v el a wh a sd e t c r m i n c st h ed i s t i n c t i v em a r k o fi t so w no np r o t e c t i n gp r i v a t ep r o p e r t yr i g h t s p r o t e c t i n gr , r i v a t cp r o p e r t yr i g h t sw a s w r i t t e ni n t ot h ec o n s t i t u t i o na m e n d m e n ti n2 0 0 4 i ti sag r e a tp r o g r e s s h o w e v e r , p r i v a t e p r o p e r t yr i g h t si nc o n s t i t u t i o na l r eo n l yn o m li np r i n c i p l e 。a n dd e p a r t m e n to fl a wi sn e e d c d t o 既l s i 鹏i t sa d m i n i s t l ! l i np r a c t i c e , t h eh a r mt op 一惦p r o p e r t yz i g h t si sn o tf r o mp r i v a t e j m d i c a ll 舱l s o nb u ta l w a y sf r o mp u b l i cp o w e r , e s p e c i a l l ya d m i n i s t r a t i v ep o w e r t h i st h e s i s d e p l o y st l a er e s e a r c h t h ep r o t e c t i o no f p r i v a t ep r o p e r t y , i e h t si nl 岱 p e c tt oa d m i n i s l z a f i v e l a wa sf o l l o w st h r o u g hp a i n s t a k i n gd o c u m e n t ss u m m a r ya n dt h e o r e t i cr e v i e w c h a p t e ro n cc o n c e n t r a t e so l lt h eb a s i cc o n c e p t s ，i n c l u d i n g ：t h ec o n e x p to fp r i v a t e p r o p e r t yr i g h t sb ya d m i n i s t r a t i v el a w , t h eb a s i ct h e o r yo ft h el i m i t e da n dp o s i t i v e a d m i n i s t r a t i v ep o w e r c h a p t e ro n ef i r s td e f i n e st h ec o n c e p to fp r i v a t ep r o p e r t yr i g h t sb y a d m i n i s t r a t i v el a wt l l r o - e hc o m p l l l r i s o nw i t hr c l a t i gc o n c e p t s t h e n , t h i ss e c t i o ns t u d i e s t h ea t t r i b u t eo fa d m i n i s l i a t i v ep o w e ra n da n a l y z e st h a ti tb e c o m e st h eb e s tc h o i c ef o rt h e n l o d c mc o u n t r yr u l e db yl a wt oa c h i e v et h eb a l a n c eo ft h el i m i t e da d m i n i s t r a t i v ep o w e r a n dt h ep o s i t i v ea d m i n i s l r a t i v ep o w e r i nt h ee n d , t h ea u t h o rm a k e sh e rc o n c l u s i o n ：i ti st h e i n e x o r a b l ct r e n do ft l a cp r o t e c t i o no fp r o p e r t yr i g h t st h a ta d m i n i s t r a t i v el a wn o to n l y p r o t e c t sp r i v a t ep r o p e r t yr i g h t sb u tl i m i t si t c h a p t e rt w om a i n l yd e l i n e a t e st h et h e o r e t i cf o u n d a t i o no fp r o t - t i n gp r i v a t ep r o p e r t y r i g h t sb ya d m i n i s t r a t i v el a w t h ea u t h o ra n a l y z e st h i st o p i ci nf o 啦嬲p b ：t b en e c e s s i t yo f p r o t e c t i n gp r i v a t ep r o p e r t yr i g h t sb yl a wl i e s0 1 1t l a cv a l i d i t yo fp r o p e a y ；t h ef o r t h c o n s t i t u t i o n a la m e n d m e n tt h r o w sd o w nae h a l l e n g et ot h ep r o t e c t i o no fp r i v a t ep r o p e r t y r i g h t sb ya d m i n i s l i a t i v el a w ；t h et h e o r yo f p r o t e c t i n gp r i v a t ep r o p e r t yr i g h t si sb u i l to nt h e b a l a n c eo fs t a t ep o w e r sa n dc i t i z e nr i g h t s t h ec h a r a c t e r i s t i ct h a ta d m i n i s t r a t i v el a wh a s d e 把a 丑t h ed i s t i n c t l y cm a r ko f i t so w no np r o t e c t i n gp r i v a t e p r o p e r t yr i g h t s 3 山东大学硕士学位论文 c h a p t e rt h r e er e v i e w s a n da n a l y z e st h e f o r e i g n a d m i n i s t r a t i v el a w s y s t e mo f p r o t e c t i n gp r i v a t ep r o p e r t yr i o t s ，m a i n l yd i s c u s s e st h ed u ep r o c e s si na m e r i c aa n dt h e t h e o r yo fa d m i n i s t r a t i v ec o m p e n s a t i o ni nf r a n c e , f i n a l l y 飘蚰su pt h ea p o c a l y p s et oo u t c o u n t r y c h a p t e rf o u rr e v i e w sa n da n a l y z e st h ea d m i n i s t r a t i v el a ws y s t e mo f p r o t e c t i n gp r i v a t e p r o p e r t yr i g h t si nc h i n a , m a i n l yd i s c u s s e st h er e a l i s t i cs i t u a t i o nt h a ta d m i n i s t r a t i v ea c t i o n v i o l a t e sc i t i z e n sp r o p e r t yr i g h t s t h ed i s f i g u r e m e n t s , p r o b l e m sa n di t sc a u t i o n sm a l s o a n a l y z e di nd e t a i li nt h i sp a r t b a s e do nt h et h e o r yd i s c u s s e da b o v e ，c h a p t e rf i v ed r a w sac o n c l u s i o no ft h er e f o r m o r i e n t a t i o no fp r o t e c t i n gp r i v a t ep r o p e r t yr i g h t sb ya d m i n i s t r a t i v el a wi na c c o r d a n c ew i t h t h ed i s f i g u r e m e n ti nc h i n af r o mt h ea s p e c to fa d m i n i s t r a t i v ep r i n c i p l e s ，a d m i n i s t r a t i v e i n s t i t u t i o n s ，a d m i n i s t r a t i v er e m e d yi n s t i t u t i o n sa n da d m i n i s t r a t i v es y s t e m a l t h o u g ht h e r ea r ea l o to fd i s f i g u r e m e n t sa n dp r o b l e m si no u rs y s t e mo fp r o t e c t i n g p r i v a t ep r o p e r t yr i g h t sb ya d m i n i s t r a t i v el a w , i fw et a k eh e a r ti nt h en a t i o no fh u m a n o r i e n t a t i o n , e s l 班ma n ds a f e g u a r dh u m a nr i g h t s k e e pt h eb a l a n c eo fs t a t ep o w e ra n d c i t i z e nr i g h t s ，g r e a tp r o g r e s s e sw i l ls u r e l yb em a d ei nt h ep s so f t h ec o n s t n a c t i o no f t h e s o c i e t ym l e db yl a w k e yw o r d s ：c i t i z e n sp r o p e r t yr i g h t s ；a d m i n i s t r a t i v ep o w e r ；a d m i n i s t r a t i v el a w 吾小心鼍 泗 、经形 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下- 独立 进行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含 任何其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出 重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本声明的法律责 任由本人承担。 论文作者签名：丛! 盎整日期：迎2 色碰 关于学位论文使用授权的声明 本人完全了解山东大学有关保留、使用学位论文的规定，同意学校 保留或向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被 查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部或部分内容编 入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手段保存论文 和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) ：避一秘期：一 山东大学硬士学位论文 引言 随着市场经济的发展、经济形式的多元化，财产权关系的变迁与重塑成为中国社 会最为深刻和最具影响的变革之一2 0 0 4 年3 月1 4 日，十届全国人大二次会议通过的 宪法修正案在规定“国家尊重和保障人权”的同时，确立了私有财产权不受侵犯原则， 并明确规定对公民的私有财产实行征收或者征用要给予补偿。这一规定赋予了公民对 抗政府对自己的私有财产权行使专横权力的宪法武器，标志着中国社会正在逐步摆脱 人治，实现法治，迈向现代自治性社会。但是，“财产权入宪”不能一劳永逸地解决 公民财产权的保护问题。宪法作为国家权力和公民权利的调节器，地位“崇高而伟大”， 其对公民权利的规制具有原则性和概括性，一般不直接产生法律拘束力。“宪法消逝， 行政法长存”，行政法治的完善能在一定程度上使行政法履行“小宪法”的功能。这 恰恰使行政法对落实宪法关于财产权的保护负有最大的责任正是从这种意义上说， 宪法修正案要求行政法傲出更加明确、详细和具体的规定来保护公民的私有财产权。 而行政法本身的特点又决定了其对公民财产权保护的独特性。行政法对公民财产权的 保护与限制是公民财产权发展的必然。现代行政权只有做到有所为有所不为，才能与 公民财产权之间形成良性互动，从而实现国家对公民财产权的有效保护。 需要指出的是，为了从财产权最简单的形式探讨其含义和内在属性，本文所指的 财产权仅仅包含公民个人( 私有) 的财产权，而不包括除公民以外的其他形式的行政 相对人的财产权，更不涵盖国家所有权、劳动群众集体所有权等公有财产权。 山东大学硕士学位论文 第一章基本概念分析 “没有概念，我们便无法将我们对法律的思考转变为语言，也无法以一种易懂明 了的方式将这些思考传达给他人。”。公民财产权行政法保护的理论构建，必须从精 确基本概念入手。 一、财产权 ( 一) 财产权的概念 关于财产权的理解存在着不同的途径。在历史的长河中，有多少种探讨财产权的 理论，就有多少与之相适应的对财产权概念的理解与界定。从性质入手，产权可以分 为经济学上的界定和法学上的界定。o 严格说来，( 财) 产权首先是作为法学概念而存 在，经济学上的( 财) 产权概念系法学概念的沿用，在英文中二者为同一词汇，即 p r o p e r t yr i g h t s 。正如巴塞尔所说：“产权这一概念令经济学家高深莫测，甚 至时而不知所云；因此其解释权似乎非法学家莫属。但天下英雄，舍我其谁的习 气又使经济学家欲罢不能，而提出了对这一概念的理解。这两类学者对产权的内涵各 取所需，却又各得其所。假如当时经济学家能另造一个名词，与法学概念划清界限， 局面当不至于如此混乱；但因事倍功半，是以时至今日，仍在沿用旧词。” 在当今 社会，各学科都已进入政策辩论的讲坛，所以，在探讨财产权时首先对经济学( 财) 产权与法学财产权进行阐释和分析是具有现实意义的。 l 、经济学对财产权的界定 对于作为财产权另类表达方式的经济学产权的具体含义，虽然经济学界并未达成 一致意见，但是经济学理论一般认为，产权指的是建立在一定生产资料所有制基础上 的财产的归属权利和运用财产的行为权利，包括资产归属和资产运营两个方面独立的 产权。在经济学视野里，产权的界定是因为资源稀缺的存在，从而引起的人与人之间 在资源的占有、使用、收益和处分上的相关关系。它是为追求效益最大化所作的制度 安排，其着眼点在于产权制度与经济增长的相互关系，强调产权制度与个人经济行为 的内在联系，重视产权制度对行为主体的激励和约束作用，关注的价值是效率。 2 、法学对财产权的界定 。 美 博登海戢：法理学、法律哲学与法律方法 邓正束译，中国政法大学l l j 版社1 9 9 9 年版第4 6 5 页 口参见纪坡民产权与法，三联书店2 0 0 1 年敝，第2 2 页。 。 美 罗纳德吩里科斯：企业，市场与法律，刘守荚等译，上海三联书店1 9 9 0 年版，第1 2 5 页 2 山东大学硕士学位论文 经济学中的“产权”与法学中的“财产权”只有在。法律权利”这一前提下才具 有可比较性。“从法律的观点看，财产是一组权利，这些权利描述的是一个人对其所 有的资源可以做些什么，不可以做些什么；他可以占有、使用、改变、馈赠、转让或 阻止他人侵犯其财产范围。”o 法学中的财产权概念作为一种权利，其所关注的是财 产权的具体内容、范围和财产权的行使与保护。也就是说作为财产权的主体。其在法 律上享有哪些权利；这些权利在法律上有没有限制：当权利受到侵害时，权利人能够 通过怎样的法律途径来对其权利进行救济，其价值在于实现自由，公平和正义。 需要指出的是，在法学视野中，只有私法财产权制度和公法财产权制度的结合才 能构成一国法律架构下完整意义上的公民财产权制度。由于人类语言的复杂性，同一 术语在不同部门法上含义不同是正常的。私有财产权在私法和公法中具有不同的内 涵。私法财产权的基本内涵是“可以与权利人的人格、身份相分离并具有财产价值的 权利”。，其基本宗旨是保护私有财产的经济价值。公法财产权则是指“私人财产相 对于国家权力具有不可侵犯性，意味着个人相对于国家的否定性自由”o ，其基本宗 旨是保障个人拥有和使用私有财产的经济过程不受国家政治权力的任意侵犯，即私有 财产对国家政治权力享有否定性的自由。公民财产权因为主体性质的不同而具有不同 的意义。公民一方作为民事主体所享有的财产权与作为公法主体所享有的财产权的划 分，划定了不受国家支配的私人领域，公法与私法各司其职，在公法领域，权力有效 与权利有限共同发挥作用；而在私法领域贯彻自治精神，实行契约自由原则。 ( 二) 公法学对公民财产权的一般理解 正如有的学者所说：“财产权首先是一个宪法问题，而不是私法问题。私法本身 无法确认任何针对权力的在先约束，因此也无力在公权力的侵犯前进行自我辩护。”每 在此，我们着重探讨公法学领域公民财产权的自由性和社会性之属性。 在罗马人最先制定了私有财产权利、抽象权利、私人权利、抽象人格的权利之后， 人们逐渐开始强调人的主体性和自然权利，以财产权利和自由契约权利表现出来的极 端个人主义权利观由此形成。洛克的财产权观也是一种权利论的财产权理论。他在 政 府论中提出了自由、平等和私有财产是神圣不可侵犯的权利，赋予财产权以核心地 位，明确指出政府的建立、政治社会的形成乃至国家的职责，都是根据财产权而建立 。 美 罗伯特考特、托马斯尤伦t法和经济学) ，张军等译，上海三联出版社1 9 9 4 年版，第1 2 5 页 。粱慧星：民法总论) 。法律出版社1 9 9 6 年版，第6 4 页 。田宝会、刘静仑：私有财产权与法律改革 ，藏河北法学年第8 期 o 王怕：分极，财政与联邦主义 ，载浙江大学“博士双周论坛。演讲。 h t t p ：a r t i c l e , c h i n a l a w i n f o , c _ a r t i c l e u s e r a r t i c l ed i s p l a y , a s p ? a r t i c l e l d = 2 4 1 7 7 2 0 0 4 - 1 0 - 0 2 3 山东大学碗士学位论文 起来的，并最终服务于财产权。在这种个人主义权利观的指导下，国家干预被看成是 一种异质因素，是对财产权的一种破坏。在对抗国王的横征暴敛的斗争中，财产权被 视为是抵制政府权力扩张的坚固的金质盾牌。“确认财产权是划定我们免予压迫的私 人领域的第一步”，是个人享有的一项可以用来对抗政府对自己的私有财产行使专横 权力的消极自由，属于一种“防御国家的自由”。被视为人类历史上第一部宪法性文 件的英国 自由大宪章，率先确立了限制国家权力以实现保护财产权利的原则。随 后，私有财产权神圣不可侵犯的地位在美国和法国陆续得以确立。财产权作为种防 御权被输入各国的立宪理念之中至此，个人财产权便在宪法中居于无上的地位，没 有人对财产权的行使施加任何限制。1 8 世纪中叶，英国首相威廉彼得在一次演讲 时如此诠释私有财产的神圣不可侵犯性：即使是最穷的人，在他的寒舍里也可以对抗 国王的权威，风可以吹进他的房子，雨可以打进他的房子，风可以吹垮房子，但是国 王不能随意踏进这间房子，国王的千军万马也不能跨进这间已经破损了门槛的房子。 这则经典的“风能进、雨能进、国王不能进”的宪政寓言清楚地反映着财产权的绝对 的至高无上的支配性地位。 正如有的学者指出的那样：“财产权的无条件的不可剥夺性只是一句豪言壮语， 在革命的狂热和宪法的曙光中，人们很容易在屋顶上为其呐喊，但事后冷静下来，真 要实践它却几乎是不可能的。”回随着1 9 世纪末2 0 世纪初，西方资本主义国家由自由 资本主义向垄断资本主义过渡，绝对自由个人主义和放任资本主义的经济发展伴生了 种种社会弊端，经济危机频频爆发，劳资矛盾冲突加剧。当国家对社会经济的大规模 干预变的不可避免的时候，当福利国家悄然成为人们不得不接受的现实的时候，当个 人权利和自由被放大到已经严重影响人民权利的行使和社会经济发展的时候，西方的 法律实证主义、社会法学、社会连带法学在向自然权利观念进行挑战的过程中，热情 地阐发和弘扬了义务的价值。财产权的“社会义务性”或者财产权的“义务拘束性” 开始成为各国财产学说的重要制度。对财产权的解释去除了财产权的神圣性和绝对 性，确认了财产权的内在界限及公共福利与社会政策对财产权的制约作用。也就是说， 财产权应保持某种克制，其行使应有助于公共福利，甚至在必要时得让位于公益。社 会连带主义法学的创始人狄骥指出，每个人在社会中都有一定的任务要执行，而他践 履此职责的义务可以通过法律来强制执行。他强调的是社会义务，但是反对任何有关 。转引自苗连营私有财产的保护与公用征收制度的构建，载刘茂林主编公法评论 ( 第二卷) 北京大学出 版杜2 0 0 4 年版，第l 鸺页 山东大学硬士学位论文 国家权力的绝对观法治要求每个人都要充分为社会连带做贡献回狄骥根据自己的 社会连带理论得出这样的结论：个人财产权的行使，须在不违反公益或能增进公益的 前提下，方才应受法律的保护o 这种义务价值反映在立法中，就是对财产权绝对进 行了重新认识- 对财产权进行保护的同时强调私有财产权合理使用的社会义务。以 1 9 世纪德国魏玛宪法 为标志，这种财产权利观念的剧烈变化直接反映到了宪法 条文之上。魏玛宪法第1 5 3 条第l 款规定：。所有权，受宪法之保障。其内容及限 制，由法律规定之”；第3 款规定：。财产伴随着义务。其行使必须同时有益于公共福 利”随后，各国的立宪者都对所有权的绝对原则做出了新的认识，强调私有财产权 合理使用的社会义务。 ( 三) 行政法学对公民财产权的具体界定 行政法权利衍生于宪法权利。作为具体化和动态化的宪法。行政法对公民财产权 的界定离不开宪法规范的确认在我国，宪法对公民财产权的确认和保护是一个动态 的发展过程。2 0 0 4 年修宪以前，由于受到计划经济体制、思想和我国改革的局部性、 渐进性的影响，以及将私有财产等同于私有制的误解，我国宪法无论在立法理念、公 民财产权概念的范围还是在公民财产权保护的结构体系上，都未将公民财产权作为一 个完整的权利体系予以规定。公民财产权只是被国家认可的一种合法权益，不具有防 范政府公权力滥用的权利性质和法律力量。公民财产权的宪法概念难以形成。2 0 0 4 年的修宪，“没有拘泥于从形式上追求公民宪法权利体系的完善，而是通过宪法制度 创新贯彻尊重和保障人权的原则，建立了财产权保护的新的制度起点”o 。此次修宪， 提升了公民财产权的法律地位，明确了公民财产权的人权属性；扩大了私有财产权的 范围；完善了公民基本权利的体系和规范结构：从立法理念、财产权的范围以及结构 体系上为公民财产权提供了全面的宪法上的保护。 “如果说公民财产权作为一项残缺的权利，行政法忽视对基本权利内容的界定尚 可理解，那么当财产权成为一项丰富且具有完整权能的基本人权时，它就必须对财产 权权能进行全面的界定。”o 行政法视角中的公民是与行政主体相对应的行政相对人， 这里的公民财产权也就成为了与行政权相对应的行政相对人的财产权。从这一角度出 。参见 美 博蹙海默i 法理学、法律哲学与法律方法 ，邓正来译中目政法大学出版社1 9 9 9 年版。第1 一l 页 参见 法 狄骥宪法学教程 王文利译，豇海出版杜、春风文艺出版社1 9 9 9 年版。第2 3 9 页 肖金明：论公民财产权的制度保障一个人权和宪政的视角 。载法学论坛2 0 0 3 年第2 期 肖北庚t 公民财产权行政法保护之完善基于2 0 0 4 年惨宪的思考，载中国法学会行政法学研究会 铀 修宪之后的中国行政法一中国法学会行政法学研究会2 0 0 4 年年会论文集) ，中国政法大学出版社2 0 0 5 年版， 第1 9 9 页 s 山东大学硕j ：学位论文 发，我们可以科学揭示行政法公民财产权的内涵 首先。行政法公民财产权是一种。私人公权利”作为一个法律术语，行政法学 界有的学者从权利享有的主体出发，将行政相对人的权利称为“私权”笔者认为， 这样一种概括不但不全面，而且也容易与“私人在私法上的权利”相混淆。2 0 世纪初 日本学者美浓布达吉指出：“所谓私权，只是存在于私人相互之间的权利，国家对之 处于第三者的关系。反之，若为公权，国家或公共团体本身居于当事者或义务者的地 位。”。同一般法律一样，行政法也以创造一个客观的法律秩序为目的。行政法的主 要功能有两个：第一，规范行政权力的运作以达成行政目的。第二，保障公民的合法 权益。反映到行政法行政相对人的权利义务层面，前者可产生公民的公法义务，后者 可产生所谓的“公法权利”正如我国台湾地区一位行政法学者所指出的那样：。公 权利是行政法律关系中的核心项目，在行政法上的权利义务关系中，人民对行政官方 可以主张的项目，即属于公权利。”o 从本质上讲，行政法公民财产权是公民一方在 行政法上对国家享有的权利，是与行政权力相对应的公权利的一种。 其次，相对于行政权力而言，行政法公民财产权的行使具有较大的自由度。公 法主体权利存在的基础是，行政法立法者规定的行政活动的目的，不仅服务于公共利 益，且还服务于个人利益。”国公民财产权生成的重要理由就是赋予公民权利“公” 的属性，敦促其积极行使权利，以监督行政和实现公益。而行政权却表现为一种职责， 必须依法行使，不得放弃或非法转让，否则要承担相应的法律责任。这就是说，行政 相对方的财产权具有开放性。而“针对于行政权行使者：凡是法律、法规未明文规定 的，都不得去做，否则将构成违法越权。除非在职权范围内行政相对方所求的诸如兴 利、除弊、授益、给付等事宜；必须恪守公民是政府权力天然界限之基本原则， 不得没有法律根据而介入私权领域，对个人生活之必要干预也应止于最低限度；不允 许借助于手中的行政权参与市场竞争；在以普通的机关法人身份进行民事活动之际， 也不得用行政权作为后盾而把自己的意志强加于对方。”回 第三，行政法公民财产权是由实体性权利和程序性权利所组成的综合权利体系。 行政相对人的权利可以根据权利的内容和在整个程序中的作用的不同，进一步区分为 实体性权利和程序性权利。行政相对人财产权通过宪法和法律等加以宣誓和确认成为 。 日 美浓布达吉，公法与私法。黄冯明译商务印书馆1 9 年版，第1 2 4 页 。蔡占方t 行政法三十六讲 台湾成功大学法律学研究所法学丛书编委会编辑出版l 7 年版，第7 2 页 于安： 德国行政法) 清华大学出版社1 9 9 9 年版，第4 l 页 。罗豪才： 论行政权、行政相对方权利及相互关系，戴中国法学 1 9 年第3 期 6 山东大学硕士学位论文 实体权利，这对于权利保障来说。只是万里长征走完了第一步，更为艰难的任务是如 何确保财产权的实现。随着现代国家民主因素的彰显，人们逐渐认识到，为了实现受 法律保护的实体利益财产权，就必须拥有通过一定的方式、步骤、手续等主张和 保护这种实体结果的权利于是，行政相对人的程序性权利在保障行政相对人财产权 过程中的重要作用日益凸现。行政相对人在行政权的行使过程中通过参与、监督、防 卫以及救济等程序性权利的行使，为实体性权利提供保障。在行政机关做出不利于自 己财产权的行政行为时，可以通过听证程序、参与行政决定的制定过程，表达自己的 意愿，以防做出不公平不合理的决定而损害自己的利益。可见，行政相对人程序性权 利的一个重要价值就是保障相对人实体性权利的现实化。行政相对人的程序性权利与 实体性权利紧紧联系在一起，程序性权利是实现实体性权利的前提和基础，没有程序 规范，实体性权利也无从实现。行政法公民财产权正是由行政相对人对权利对象或标 的施以实际控制方面的权和卜实体性权利和主张、追求、保障这些权利实现方面的 权利程序性权利所构成的综合权利体系。 ( 四) 行政法财产权与民法财产权的差异 2 0 0 4 年修宪以前，在我国的法律体系中，公民财产权大多规定在民法当中，财 产权占据了民法概念的半壁江山民法是调整平等主体的公民之间、法人之间以及 公民和法人之间财产关系和人身关系的法律规范的总和。民法与行政法对公民财产权 保护的协同，共同促进了社会财富总量的增加，使人类进入自由的王国。虽然行政法 私法化的倾向使得行政法越过公法领域，有时闪现在完全自治的领域。但是，公法与 私法的划分基本限定了行政法与民法的效力范围。从这一层面看，在公民财产权的保 护上，行政法与民法存在着明确的分工。我国有的学者从以下三个方面予以阐述：第 一，作为民事主体的财产权是由民事法律规范设定或确认的权利，而作为行政相对人 的财产权则是由行政法设定或确认的权利：第二，作为民事主体的财产权只是在民事 活动中行使和享有的权利，而行政法财产权则属于在国家行政活动范围中行使和享有 的权利；第三，作为民事权利的财产权发生于平等民事主体之间，是民事主体对另一 民事主体的权利，而作为行政相对人权利的财产权发生于行政相对人与行政主体之 间，是行政相对人针对行政主体的权利。笔者认为；缕析行政法财产权和民法财产 权的区别，应该从如下几个方面进行： 。参晃方世荣论私有财产权的行政法保护 载中国法学会行政法学研究会编謦宪之后的中国行政法中 目法学会行政法学研究会2 0 0 4 年年会论文集h 中国政法大学出版社2 5 年版，第1 t 6 页 山东大学硕士学位论文 首先，行政法公民财产权具有特殊排他性防范来自国家的侵犯，而民法财产权 具有一般排他性，防范来自平等民事主体的侵犯。诚如日本社会学家川岛武宜所言， “财产权是映现在人与物之间关系的侧面上的人与人之间的关系”o 行政法财产权 和民法财产权在“不调整人和财产的关系，而是调整由于使用财产而形成的主体间的 关系”这一点上是一致的，但在调整哪些主体间的关系问题上则出现了分工。行政法 公民财产权防范的是来自国家公权力行政权的侵犯，而民法财产权防范的是来自 平等民事主体的侵犯。由于历史原因，在我国现阶段，行政法的主要功能在于通过控 制行政权来保障公民权利，行政权是行政法约束的对象。因而，行政法财产权是公民 对政府所享有的权利为行政权不得不当侵害的权利，直接反映了公民与行政权之 间在行政法律秩序上的关系。民法通则第二条规定：民法调整平等主体的公民、法人、 其它组织之间及其相互之间的财产关系和人身关系。可见，民法财产权规范私主体各 自的权利范围，是私人对抗私人的一种权利，防止的是平等的民事主体的相互越界。 所以，行政法财产权与民法财产权的区别，既不在于财产权的客体，也不在于财产权 的主体，而在于反映相对于同一客体的不同主体之间的关系。 其次，行政法财产权与民法财产权的义务主体的义务内容不同。民法财产权作为 一种绝对权，以不特定的任何人为义务主体，但是义务主体只承担不作为的义务，而 没有协助权利人实现其利益的作为义务。也就是说，义务主体只要不妨碍权利主体行 使权利，即视为其履行了义务。从这个意义上讲，民法财产权确立了平等民事主体的 消极不作为义务。而行政法财产权，不但在理论上，而且在实践中，在作为一项消极 权利而存在的同时，也被赋予了积极的意义。行政法公民财产权是行政相对人针对行 政主体所享有的消极的和积极的权利，它宣告了作为一方当事人的行政主体的义务一 一不仅应规范行政权不去妨碍行政相对人财产权的行使或不为侵犯财产权的行为，而 且在理念上应强调行政权与公民财产权的协同一致，更多的强调行政权所承担的积极 促进义务。正是在这个意义上，我们说，行政法公民财产权确立了行政权的积极义务 和消极义务。 再次，行政法公民财产权并不是绝对不可侵犯的，而民法财产权则强调绝对保护。 “私人公权。不仅是为了保护权利主体自身的个人利益而赋予的，而且为了实现公共 利益，或者说主要是为了实现公共利益而确认的。”。随着经济的市场化和市场的国际 。 日 川i 岛武宜：所有权的理论。岩波书店1 9 4 9 年皈第7 页 o 杨建颅；i j 奉行政法通论 ，中国法制出版杜1 9 9 8 年版。第1 9 0 页 s 山东大学硬士学位论文 化，。公民财产权负有积极的社会义务”的观念输入行政立法行政法在规定行政主 体不但不得以行政权力对公民财产权加以侵害而且应该履行行政职责对其予以保护 的同时，也确认了财产权的内在界限和公共福利及社会政策对财产权的制约作用公 民财产权在行政法上的存在和受保障不是绝对的，公民财产权的社会性实际上决定了 财产权存在的界限。而民法强调的是财产权的绝对保障，即其他私主体不得以任何形 式施以任何侵犯，否则，民法赋予权利主体要求对方承担民事责任的权利。 二、行政权 ( - - ) 行政权的概念 关于行政权的概念存在着不同的理解： 一种观点认为，“行政权是指国家行政机关执行法律、管理国家行政事务的权力， 是国家权力的组成部分”。随着现代社会中越来越多的社会公共组织参与行政，并 在行政管理中发挥越来越重要的作用，此种将行政权的行使主体仅限于国家行政机 关，丽将社会公共组织排除在外的定义，显然是对社会现实的一种忽视 一种观点认为，“行政权是国家政权的重要组成部分，是统治阶级赖以管理国家 与社会公共事务、执行国家意志、履行国家行政职能的一种强制力量”o 。该定义将 行政权最终界定为“一种强制力量”，难以涵盖现代社会行政权的功能。因为随着社 会发展到2 1 世纪，越来越多的带有服务性和非强制性的行政行为出现，并日益成为重 要的行政管理手段。另外，此定义将行政权的主体界定为统治阶级不仅过于笼统，而 且不易把握。 相比之下，笔者还是赞同罗豪才先生对行政权的界定：“行政权是由国家宪法、 法律赋予或认可的、国家行政机关和其它公共行政组织执行法律规范，对国家和社会 公共事务实施行政管理活动的权力，是国家政权和社会治理权的组成部分。”这个定 义从三个层面对行政权进行了概括：首先，宪法和法律是行政权的合法来源，没有宪 法和法律的赋予或认可，行政权就不具有存在和行使的正当性。其次，行政权的行使 主体是国家行政机关和其它公共行政组织再次，突出了行政权的国家性和在社会治 理方面的重要作用，即认为行政权是国家政权和社会治理权的组成部分o ( 二) 行政权的性 不同时代、不同国家、不同学科的学者从不同的角度对行政权进行了研究。但是 。张树义主编：行政法学，中国政法大学出版社1 9 9 5 年版，第8 页 张永撬主编。行政管理学高等教育出版社2 0 0 3 年版，第2 7 页 参见罗蠹才湛中乐主编行政法学h 北京大学出版社2 0 年版，第3 页 9 山东大学硬士学位论文 关于行政权的属性的认识一直存在争论，其中比较有代表性的是如下三种观点：一种 观点是从分权角度对行政权的属性进行分析，认为行政权是。受控权”。此观点建立 在。三权分立”理论基础之上，通过以司法审查为中心的控权体系来控制行政权，保 护个人权利与自由。另种观点从管理角度入手，将行政权界定为“管理权”。此种 理论认为行政权是政府有效推行社会政策，实现社会管制或提供公共服务的工具。还 有一种观点是将上述两种观点结合起来，认为行政权是受控权与管理权的结合，即行 政权是国家宪法、法律赋予的国家行政机关执行法律规范、实施行政管理活动的权力， 是国家政权的组成部分。 我们应该承认，对于一种理论，无论前人已经对它做出了多么深刻的界定。都不 能、也不应杜绝对其做出新的或不同角度的认识。在下文中，笔者将尝试从三个角度 对行政权的属性做出一种与上述三种理论不同的认识。 第一、扩张性：行政权的必然属性 行政权是国家机关执行法律，管理国家行政事务和社会事务的权力。国家进行行、 政管理的根本目的在于引导社会良性运行，推动社会的稳健发展，实现国富民强的目 标。这样，必然要求依靠一种特定的强制性手段，为有效执行国家意志提供保证，这 种保证就是行政权。 行政权的一个很重要特性就是扩张性。行政权的扩张有内部原因和外部原因两 个方面。从外部原因来看，社会现代化是国家权力扩张的根本原因。从社会生活的客 观需要看，社会交往的日益复杂需要更广泛的国家权力。由于经济和科学技术的迅猛 发展。导致社会的多样化，人与自然以及人与人的关系都越来越复杂，新兴的社会关 系