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商法（二）复习资料第一章 商法概述考核知识点商法：是调整商事关系中商主体及其商行为的法律规范总称。商法以商事关系作为调整对象。特征：较强的兼容性（国内法、国际法、私法性、公法性） 技术性（伦理性的规范、技术性规范） 营利性 安全性商法的基本原则提高交易效率原则（时效短期化、交易定型化）强化商事组织原则（商事组织设立准则主义、有限责任、风险分散、财产维护、避免商事组织解体维护交易 公平原则（平等交易、诚实信用交易）安全交易原则（强制主义、公示主义、外观主义、 严格主义）商法调整的对象，是指营利性主体从事营业性行为所发生的商事关系的总和。 商法体系，是指商法的内在构成与结构。商法体系的具体构成是：商法概述、个人独资企业法、合伙企业法、公司法、企业破产法、合同法、担保法、票据法、证券法、保险法、海商法。商主体：又称商主体或商人，是指具有商法上的资格或能力，能够以自己的名义从事商行为，享有商法上的权利并承担商法上的义务的组织和个人商主体的构成要素：商主体必须同时具备权利能力和行为能力；必须从事特定的持续性的营利活动；所进行的行为必须是具有特定性的商行为；应当进行登记，商主体的权利能力和行为能力必须经过 国家机关特别授权程序。特征商主体是具有商事权利能力和商行为能力的人商主体是从事以营利为目的的经营性活动的人商主体必须是专门实施商行为的人商主体的权利能力和行为能力必须经过登记而取得商主体的分类、商法对不同商主体的不同要求：1、商自然人、商合伙、商法人（商自然人：也称商个人，是指依商法的规定从事商行为，独立地享有权利并承担义务的人。商自然人主要包括个体商户、农村承包经营户、个人独资企业等；商合伙：又称商业合伙和合伙企业，是指两个以上合伙人为实现营利性营业目的的，共同出资、共同经营、共同分享利益、共同承担风险，对外承担无限连带责任的商业联合体；商法人：又称“营利性法人”或“企业法人”，是指依法设立的、以营利为目的的、具有法人资格并以其经营的全部财产对外承担责任的商事组织。）2、法定商人、注册商人（法定商人，又称绝对商人，是指以法律规定的特定商行为为营业内容并经特殊程序设立的商主体；注册商人，是指只需经过一般的商业登记程序设立，并在核准的营业范围进行经营的商主体。）3、小商人、大商人（小商人，是指从事法律规定的某些小规模营业性活动的商人；大商人，是指从事法律规定的营业性活动，并且规模、资金等达到了法律规定的条件的商主体。）商行为：是指具有商行为能力的商主体从事以营利为目的的营业性法律行为。商行为的法律特征商行为是商主体以营利为目的所进行的法律行为商行为属于营业性行为商行为是具有商行为能力的主体从事的营业性的活动商行为的分类：1、绝对商行为与相对商行为（绝对商行为，指依行为的客观性和法律的规定，无条件属于商行为的法律行为；相对商行为，指依行为的主观性和行为自身的性质而认定的商行为）2、单方商行为与双方商行为（单方商行为，指行为人一方是商主体另一方不是商主体所从事的行为；双方商行为，指行为的双方都是商主体所实施的营利性经营行为）3基本商行为和辅助商行为（基本商行为，指直接从事营利性活动的商行为，如买卖行为；辅助商行为，也称附属商行为，指行为本身并不直接达到商主体所要达到的经营目的，但却可以起到辅助以营利为目的的商行为的作用）商行为代理：是指商事代理人以营利为目的接受被代理人的委托，在委托的范围内以符合经济的原则同第三人建立商事法律关系，其法律后果由被代理人承担的商行为。特征商行为代理只能来源于作为商人身份的被代理人的委托商行为的代理人是依法成立的代理商，其代理权限相对较宽商行为代理是有偿代理商行为代理不以“显名”为 必要原则。 商号：又称商业名称或字号，是指商主体在营业活动中所使用的与其他商主体相互区别的称号商号的法律特征1、商号是商主体使用的名称2、商号是商主体用以代表自己的名称，是商主体相互区别的外在标志3、商号是商主体从事营业行为时使用的名称商号与商标的区别：1、商标与商号的作用不同2、商标与商号的性质不同3、商标与商号取得的条件与程序不同商号权：是指商主体依法对商号享有排他性的专用权特征1、商号权具有区域性2、商号权具有公开性3、商号权可随商主体或商主体一部分的转让而转让商号的限制：1、商号不得违背公序良俗2、不得滥用相关文字3、禁止以不正当为目的使用商号商号的选用：1、商号或企业名称必须包含法定的内容，依法定的顺序2、商号的文字3、一个商号主体选用一个商号4、商号必须反映商主体的性质，与商主体的经营范围一致5、分支机构的商号选择应当符合法定的要求商业登记：是指商业发起人或筹办人为设立、变更或终止商主体资格，依照法律所规定的内柔和程序，向营业所在地主管机关申请登记并被主管机关核准注册登记的法律行为特征1、商业登记是创设、变更或终止商主体资格的法律行为2、商业登记是一种要式法律行为3、商业登记是强化国家对商主体的监督和控制、保护消费者权益的重要手段4、商业登记是一种公法上的行为，但产生私法上的效力商业登记的法律意义：1、商业登记是国家对商主体的商行为进行法律调整的前提2、商业登记是维护商主体合法地位、维护第三人利益和社会公共利益的手段3、商业登记是商法保障社会交易安全和商业秩序的基础商业登记的种类：1、设立登记2、变更登记3、注销登记第二章 个人独资企业法个人独资企业：是指依法抓中国境内设立的，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体特征1、企业的投资人只能是一个自然人2、企业的全部财产归投资人个人所有3、投资人对企业具体绝对控制权和支配权4、企业的投资人对企业债务承担无限责任5、企业是一个特殊的经营实体，不是企业所得税的纳税主体个人独资企业的法律地位：只要原因是，个人独资企业不具有自己独立的财产，其财产归投资人所有，投资人的财产与企业的财产具有同一性，所以个人独资企业不是法人，不是具有独立地位的企业组织，不能独立地对外承担责任，个人独资企业的存在依赖于投资人的人格，投资人对个人独资企业承担无限责任个人独资企业的优点：1、设立容易2、经营效率高3、有利于扩大社会投资以及增加就业个人独资企业的缺点：1、企业的兴衰过于依赖投资者个人2、投资人投资风险较大3、经营规模受限制个人独资企业与一人公司相同性：企业的全部出资由一人负担、企业的资产由一人主持，并由出资者对企业进行经营管理区别：1、法律地位不同2、据以设立和运行的法律不同3、出资者的责任不同4、是否可以破产不同个人独资企业与外商个人独资企业的相同性：投资者都是自然人，投资人对企业的债务承担无限责任 区别：1、出资的主体不同2、据以设立和运行的法律不同3、设立的条件不同4、设立的程序不同5、是否有经营期限不同个人独资企业与个体工商户相同点：财产的性质为个人所有；进行经营活动都需要进行登记，并在登记核准的范围内进行；都享有商法上的权利；都由个人决策经营；都要对债务承担无限责任等 区别：1、申请设立时的名义不同2、设立的条件不同3、承担无限责任的具体方式不同4、是否遵守会计制度不同个人独资企业设立的条件：1、投资人为一个自然人2、合法的企业名称3、投资人申报的出资4、固定的生产经营场所和必要的生产经营条件5、必要的从业人员个人独资企业设立的程序：1、申请2、审查、签发营业执照3、个人独资企业可以设立分支机构，责任有个人独资企业承担个人独资企业的事务管理方式1、自行管理，即由投资人自任厂长、经理、管理企业事务2、是委托或者聘用其他具有完全民事行为能力的人管理企业事务投资人的主要权利：1、对企业资产及运营收益享有完全的所有权2、对企业的生产经营活动享有完全的决策权、指挥权、管理权3、有权以任何方式处置其全部营业及财产4、有权为扩大其经营规模而收购、合并其他企业及设立分支机构5、有权依法申请贷款、取得土地使用权，并享有法律、行政法规规定的其他权利6、有权拒绝任何单位和个人违反法律、行政法规的规定，以任何方式强制其提供财力的行为. 投资人的主要义务：1、遵守法律、行政法规，在法律及行政法规允许的范围内从事营业活动2、遵守诚实信用原则3、不损害社会公共利益4、依法设置会计账薄，进行会计核算5、依法纳税6、依法招用职工7、做好环境保护工作个人独资企业解散的程序：个人独资企业出现解散的事由决定解散企业的，应通知和公告债权人，清理企业财产，收回企业债务，清偿企业债务。如果企业债权人因故未能在规定的期限内申报其债权，或者其债权未能得到全部清偿，在企业解散后仍可请求企业投资人清偿个人独资企业解散的法律效力：由于个人独资企业是投资人对债权人承担无限责任，所以个人独资企业解散后，不能免除投资人的责任，但是为敦促债权人及时主张权利，我国个人独资企业法规定，债权人在5年内未向债务人提出请求的，该责任取消个人独资企业的清算：是指清理企业的债权债务，了结尚未完结的企业事务，使企业终止的行为个人独资企业的清算方式有两种：1、由投资人自行清算2、由债权人申请人民法院指定清算人进行清算第三章 合伙企业法考核知识点合伙企业：是指两个或两个以上的合伙人订立合伙协议，共同投资，合伙经营，共同收益，至少有一个以上的合伙人对企业债务承担无限责任的经营性组织。特征:1、企业应有两个或两个以上的合伙人共同投资2、企业以合伙协议为设立基础3、合伙人分别缴纳所得税合伙企业的分类：1、普通合伙企业 2、特殊的普通合伙企业 3、有限合伙企业 普通合伙企业与独资企业的异同：共同点1、企业不具有法人资格，投资人对企业债务承担无限责任 2、企业以营利为目的，具有独立的经营主体资格 3、设立条件低，程序较简单区别1、出资人数不同2、出资人身份不同3、企业财产性质不同4、经营方式及决策权行使的复杂程度不同合伙企业设立的条件：1、两个或两个以上的合伙人2、书面合伙协议3、合伙人认缴或者实际缴付的出资4、合伙企业的名称和生产经营场所5、法律、行政法规规定的其他条件合伙企业设立的程序：1、准备申请文件2、向企业登记机关提出设立申请3、企业登记机关审查登记，签发营业执照.合伙企业财产的构成1、合伙人的出资2、以合伙企业名义取得的收益3、依法取得的其他财产合伙人的财产份额：是指全体合伙人依照出资额或合伙协议的约定确定的各合伙人对企业财产享有的比例。财产份额依法可以转让和出质合伙人对合伙企业的权利与义务权利：1、决定权2、监督检查权3、对外代表权4、利益分配权5、优先购买权6、分割财产权 义务：1、出资义务2、忠实义务3、分担企业风险的义务合伙人财产份额依法转让和出质的条件转让条件：普通合伙人之间可以自由转让其财产份额，但应当通知其他合伙人。如果要将其在合伙企业中的全部或部分财产份额转让给合伙人以外的人，除合伙协议另有约定的外，依法应取得其他合伙人一致同意；出质条件：普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，依法须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任合伙企业事务的执行：是指为了实现合伙企业的目的而进行的各项活动，它包括决策和具体执行两个方面合伙企业事务的决策方式：1、由全体合伙人采取少数服从多数的原则决定2、由全体合伙人一致同意决定合伙企业事务执行的具体方式：1、委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙企业事务2、由合伙人分别对外代表合伙企业，执行合伙企业事务3、聘任合伙人以外的人对外代表合伙企业，执行合伙企业事务合伙企业与合伙人的债权人的关系：1、合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵消其对合伙企业的债务，也不得代为行使合伙人在合伙企业中的权利2、合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿入伙：是指在合伙企业存续期间，非合伙人加入合伙企业，取得合伙人身份的行为。 入伙方式：1、非合伙人依法接受合伙人转让的财产份额，从而成为新合伙人2、在没有合伙人转让财产份额的情况下，非合伙人依法加入合伙企业，从而成为新的合伙人3、合伙人死亡或依法宣告死亡时，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的人，愿意成为该企业合伙人的，依法加入企业，从而成为新的合伙人入伙程序：入伙协议签订后，执行合伙事务的合伙人应当依法向企业登记机关申请办理变更登记。应当注意的是，未登记并不影响入伙协议本身的效力入伙的条件：1、经全体合伙人一致同意2、依法订立书面协议入伙的法律效力主要表现在两个方面：1、新合伙人与原合伙人享有同等责任2、新入伙的普通合伙人对入伙前的债务承担无限连带责任；行入伙的有限合伙人对入伙前合伙企业的责任，以其认缴的出资额为限承担责任退伙：是指合伙企业存续期间，合伙人依法退出在合伙企业的财产份额，消除合伙人资格的行为 退货条件：1、声明退伙2、法定退伙3、除名退伙退伙的法律效力：1、退还退伙人的财产份额2、普通退伙人对基于退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任合伙企业的解散：是指因法定原因或约定原因发生而使合伙协议终止、分割合伙企业财产，全体合伙人的合伙关系归于消灭的程序或制度清算：是指清理合伙企业的债权债务，了结尚未完结的事务的行为合伙企业清算人产生的法定方式：1、由全体合伙人担任2、由全体合伙人指定3、人民法院指定第四章 公司法公司：是指依照公司法设立，以营利为目的的法人特征1、公司是依照公司法设立2、公司以营利为目的3、公司一般是法人4、公司务承担无限责任 区别：1、出资的主体不同2、据以设立和运行的法律不同3、设立的条件不同4、设立的程序不同5、是否有经营期限不同个人独资企业与个体工商户相同点：财产的性质为个人所有；进行经营活动都需要进行登记，并在登记核准的范围内进行；都享有商法上的权利；都由个人决策经营；都要对债务承担无限责任等 区别：1、申请设立时的名义不同2、设立的条件不同3、承担无限责任的具体方式不同4、是否遵守会计制度不同个人独资企业设立的条件：1、投资人为一个自然人2、合法的企业名称3、投资人申报的出资4、固定的生产经营场所和必要的生产经营条件5、必要的从业人员个人独资企业设立的程序：1、申请2、审查、签发营业执照3、个人独资企业可以设立分支机构，责任有个人独资企业承担个人独资企业的事务管理方式1、自行管理，即由投资人自任厂长、经理、管理企业事务2、是委托或者聘用其他具有完全民事行为能力的人管理企业事务投资人的主要权利：1、对企业资产及运营收益享有完全的所有权2、对企业的生产经营活动享有完全的决策权、指挥权、管理权3、有权以任何方式处置其全部营业及财产4、有权为扩大其经营规模而收购、合并其他企业及设立分支机构5、有权依法申请贷款、取得土地使用权，并享有法律、行政法规规定的其他权利6、有权拒绝任何单位和个人违反法律、行政法规的规定，以任何方式强制其提供财力的行为. 投资人的主要义务：1、遵守法律、行政法规，在法律及行政法规允许的范围内从事营业活动2、遵守诚实信用原则3、不损害社会公共利益4、依法设置会计账薄，进行会计核算5、依法纳税6、依法招用职工7、做好环境保护工作个人独资企业解散的程序：个人独资企业出现解散的事由决定解散企业的，应通知和公告债权人，清理企业财产，收回企业债务，清偿企业债务。如果企业债权人因故未能在规定的期限内申报其债权，或者其债权未能得到全部清偿，在企业解散后仍可请求企业投资人清偿个人独资企业解散的法律效力：由于个人独资企业是投资人对债权人承担无限责任，所以个人独资企业解散后，不能免除投资人的责任，但是为敦促债权人及时主张权利，我国个人独资企业法规定，债权人在5年内未向债务人提出请求的，该责任取消个人独资企业的清算：是指清理企业的债权债务，了结尚未完结的企业事务，使企业终止的行为个人独资企业的清算方式有两种：1、由投资人自行清算2、由债权人申请人民法院指定清算人进行清算第三章 合伙企业法考核知识点合伙企业：是指两个或两个以上的合伙人订立合伙协议，共同投资，合伙经营，共同收益，至少有一个以上的合伙人对企业债务承担无限责任的经营性组织。特征:1、企业应有两个或两个以上的合伙人共同投资2、企业以合伙协议为设立基础3、合伙人分别缴纳所得税合伙企业的分类：1、普通合伙企业 2、特殊的普通合伙企业 3、有限合伙企业 普通合伙企业与独资企业的异同：共同点1、企业不具有法人资格，投资人对企业债务承担无限责任 2、企业以营利为目的，具有独立的经营主体资格 3、设立条件低，程序较简单区别1、出资人数不同2、出资人身份不同3、企业财产性质不同4、经营方式及决策权行使的复杂程度不同合伙企业设立的条件：1、两个或两个以上的合伙人2、书面合伙协议3、合伙人认缴或者实际缴付的出资4、合伙企业的名称和生产经营场所5、法律、行政法规规定的其他条件合伙企业设立的程序：1、准备申请文件2、向企业登记机关提出设立申请3、企业登记机关审查登记，签发营业执照.合伙企业财产的构成1、合伙人的出资2、以合伙企业名义取得的收益3、依法取得的其他财产合伙人的财产份额：是指全体合伙人依照出资额或合伙协议的约定确定的各合伙人对企业财产享有的比例。财产份额依法可以转让和出质合伙人对合伙企业的权利与义务权利：1、决定权2、监督检查权3、对外代表权4、利益分配权5、优先购买权6、分割财产权 义务：1、出资义务2、忠实义务3、分担企业风险的义务合伙人财产份额依法转让和出质的条件转让条件：普通合伙人之间可以自由转让其财产份额，但应当通知其他合伙人。如果要将其在合伙企业中的全部或部分财产份额转让给合伙人以外的人，除合伙协议另有约定的外，依法应取得其他合伙人一致同意；出质条件：普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，依法须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任合伙企业事务的执行：是指为了实现合伙企业的目的而进行的各项活动，它包括决策和具体执行两个方面合伙企业事务的决策方式：1、由全体合伙人采取少数服从多数的原则决定2、由全体合伙人一致同意决定合伙企业事务执行的具体方式：1、委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙企业事务2、由合伙人分别对外代表合伙企业，执行合伙企业事务3、聘任合伙人以外的人对外代表合伙企业，执行合伙企业事务合伙企业与合伙人的债权人的关系：1、合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵消其对合伙企业的债务，也不得代为行使合伙人在合伙企业中的权利2、合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿入伙：是指在合伙企业存续期间，非合伙人加入合伙企业，取得合伙人身份的行为。 入伙方式：1、非合伙人依法接受合伙人转让的财产份额，从而成为新合伙人2、在没有合伙人转让财产份额的情况下，非合伙人依法加入合伙企业，从而成为新的合伙人3、合伙人死亡或依法宣告死亡时，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的人，愿意成为该企业合伙人的，依法加入企业，从而成为新的合伙人入伙程序：入伙协议签订后，执行合伙事务的合伙人应当依法向企业登记机关申请办理变更登记。应当注意的是，未登记并不影响入伙协议本身的效力入伙的条件：1、经全体合伙人一致同意2、依法订立书面协议入伙的法律效力主要表现在两个方面：1、新合伙人与原合伙人享有同等责任2、新入伙的普通合伙人对入伙前的债务承担无限连带责任；行入伙的有限合伙人对入伙前合伙企业的责任，以其认缴的出资额为限承担责任退伙：是指合伙企业存续期间，合伙人依法退出在合伙企业的财产份额，消除合伙人资格的行为 退货条件：1、声明退伙2、法定退伙3、除名退伙退伙的法律效力：1、退还退伙人的财产份额2、普通退伙人对基于退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任合伙企业的解散：是指因法定原因或约定原因发生而使合伙协议终止、分割合伙企业财产，全体合伙人的合伙关系归于消灭的程序或制度清算：是指清理合伙企业的债权债务，了结尚未完结的事务的行为合伙企业清算人产生的法定方式：1、由全体合伙人担任2、由全体合伙人指定3、人民法院指定第四章 公司法公司：是指依照公司法设立，以营利为目的的法人特征1、公司是依照公司法设立2、公司以营利为目的3、公司一般是法人4、公司一般由两个以上发起人或股东出资组成5、公司是股东资本的集合，决策一般遵循资本之上原则公司法：是奇偶国家制定的调整公司在设立、组织、活动与解散过程质量关发生的经济关系的法律规范的总称特征1、公司法是组织法2、公司法是调整公司特有行为的活动性3、公司法既强调股东自治，也保障社会利益公司的分类：1、无限公司、有限责任公司、两合公司、股份有限公司及股份两合公司2、封闭式公司和开放式公司3、人合公司、资合公司和人合兼资合公司4、母公司和子公司5、中国公司和外国公司公司设立的条件：1、发起人2、资本3、章程公司设立的方式：1、发起设立又称单纯设立，发起设立适用面广，各种公司形式都可以采用2、募集设立又称渐次设立，募集设立方式在我国只适用于股份有限公司 公司设立的原则：1、自由主义2、特许主义3、行政许可主义4、准则主义 公司债券：是指公司依照法定程序发行、约定在一定期限还本付息的有价证券 特征1、要式性2、设权性3、利息固定性公司合并：是指两个或两个以上的公司在订立合并合同的基础上，依法定程序组成一个公司的法律行为 合并方式两种：1、吸收合并也称兼并后2、新设合并公司合并的效力：1、因合并而解散的公司埋在解散时无须经过清算程序2、股东收容3、权利义务概括承受公司合并程序：1、合并各方内部应充分协商，并由股东会或股东大会作出同意的书面决议2、合并双方自愿签订书面合并协议，并编制资产负债表和财产清单3、通知并公告债权人4、合并股本或股份，移交财产5、履行审批登记手续公司的清算：是指公司于解散时，清理其财产与债务，进行公平分配，以结束公司所有法律有关系的法律行为）公司清算的基本程序：1、组成清算组2、通知并公告债权人3、债权人申报债权4、清算组调查和清理公司财产5、收取公司债权，清偿公司债务6、分配公司剩余财产7、制作清算报告，申请注销公司登记8有限责任公司：是指根据公司法设立的，公司以其全部财产对公司的债务承担责任，股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任的企业法人 特征1、全体股东仅以其认缴的出资额为限对公司债务负有限责任2、股东的人数一般由法定最高人数的限制3、公司注册资本只能由发起人认购4、设立程序比较简单，内部机构比较精干5、股东向股东以外的人转让股权有严格的限制有限责任公司的优点：1、设立条件低，设立简便2、股东变动小，内部凝聚力强3、公司营业及财务状况无须公开，机构精干，经营效率高4、股东风险小，仅负有限责任有限责任公司的缺点：1、发展规模受限制2、股权转让不易3、对债权人利益保护较差有限责任公司设立的程序：1、由全体股东指定或委托的代理人向公司登记机关申请公司名称预先核准2、全体股东共同制定公司章程，缴付出资3、验资后向登记机关申请设立4、登记机关核准有限责任公司股东的权利：1、表决权、质询权2、获取红利和优先认购公司新增资本3、转让股权和优先购买其他股东转让的股权4、知情权5、提议、召集和主持临时股东会的权利6、异议股东权收购请求权7、参与剩余财产的分配8、继承权9、请求司法救济的权利股东的义务：1、按期足额缴纳应缴付的出资额2、公司成立后，不得抽回出资，对公司债务仅以其认缴的出资额为限承担责任3、公司章程规定的其他义务一人有限责任公司：是指只有一个自认人股东或者一个法人股东的有限责任公司 特殊性：1、资本制度更严格2、信息公开3、法人治理结构和决策程序简化4、股东对公司财产的独立性的负举证责任国有独资公司：是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府委托本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司股份有限公司：是指依照公司法设立的，全部资本分为等额股份，公司以其全部财产对公司的债务承担责任，股东以其认购的股份为限对公司承担责任的企业法人特征1、全部资本分为等额股份，并可依法向社会公众募集资金2、公司股东有最低人数的限制，而没有最高人数的限制3、股份有限公司是典型的资合公司股份：是股份有限公司资本的基本构成单位，也是计算股东权利和义务的基本计量单位股份的种类：1、普通股和优先股2、记名股和不记名股3、额面股和无额面股4、国家股、法人股、社会公众股5、A股（人民币普通股票）B（人民币特种股票，供外国和中国香港、澳门、台湾地区投资者以及定居在海外的中国公民用外币认购和交易的一种股票）H（我国的股份有限公司在香港地区发行、上市，以人民币标明股票面值，以外币认购的股份） N（美国纽约上市的境外外资股）S（新加坡上市的境外外资股）T（日本东京上市的境外外资股）股票：是股份有限公司签发的证明股东持有公司股份的凭证，是股东借以取得股利的一种有价证券 特征1、股票是股份有限公司成立后以公司名义签发的2、股票是政权证券3、股票是一种可转让但不能退还的证券4、股票是非固定收益证券5、股票是要式证券上市公司：是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司股份有限公司的优点：1、可以广泛筹集资金2、适应了所有权与经营权相互分离的现代生产方式的需要3、公司股票上市后可以自由转让4、股东投资风险小股份有限公司的缺点：1、公司设立条件和程序比较严格、复杂，发起人设立责任比较重，审批环节多2、公司易被少数大股东操纵和控制3、中小股东对公司缺乏责任感4、公司经营和财务信息不能严格保密股份有限公司的设立条件：1、发起人符合法定人数2、发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额3、股份发行、筹办事项符合法律规定4、发起人制定公司章程，采取募集方式设立的经创立大会通过5、有公司名称及符合股份有限公司要求的组织机构6、公司住所股份有限公司的股份特征1、每一股的金额相等2、股东持有的股份可以依法转让3、股份表现为有价证券股票股份有限公司股东的权利：1、股份转让、收购条件不同2、查阅项目不同3、多数股东不直接参与公司管理股份有限公司股东的义务：1、在公司申请设立登记前，足额缴纳应缴付的股款2、公司成立后，不得抽回其股本，对公司债务仅以其认购的股份为限承担责任3、公司章程规定的其他义务第五章 企业破产法考核知识点企业破产制度：是指在债务人不能清偿到期债务的情况下，在法院的主持人，将债务人的全部财产集中起来对债权人进行公平清偿的制度特征1、破产以债务人不能清偿到期债务为基本前提2、破产是将债务人的全部财产集中起来对债权人进行公平清偿3、破产是在法院的主持和监督下依法定程序实施的债务清偿程序破案申请人：一般企业破产申请人可以是债务人自己、债权人、负有清算义务的人，金融机构的破产声请人可以是国务院金融监督管理机构，人民法院不能直接宣告企业破产破产案件的管辖：破产申请应向有管辖权的人民法院提出。为方便对债务人破产全过程的监督，破产案件依法应由债务人住所地人民法院管辖人民法院受理企业破产案件通知当事人的时限：人民法院受理破产申请的，应当自裁定作出之日起5日内送达申请人，同时指定管理人；人民法院自裁定受理破产申请之日起25日内通知已知债权人；人民法院裁定不受理破产申请的，应当自裁定作出之日起5日内送达申请人，对裁定不服的，可以自裁定送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉企业破产案件受理的程序：1、审查2、通知当事人3、受理破产申请的法律后果 受理破产申请的法律后果：1、管理人接管债务人，债务人开始向管理人申报债权2、债务人和有关人员承担法定义务3、债务人对个别债权人的债务清偿无效4、管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人5、有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止6、依法开始的破产程序，对债务人在中华人民共和国领域外的财产发生效力管理人的确定方式：1、是由法院指定2、是由债权人会议指定管理人的任职资格及职责：资格有下列情形之一的，依法不得担任管理人：1、因故意犯罪受过刑事处罚2、曾被吊销相关专业执业证书3、与本案有利害关系4、人民法院认为不宜担任管理人的其他情形职责1、接管债务人的财产，印章和账薄、文书等资料2、调查债务人财产情况，制作财产状况报告3、决定债务人的内部管理事务4、决定债务人的日常开支和其他必要开支5、在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业6、管理和处分债务人的财产7、代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序8、提议召开债权人会议9、人民法院认为管理人应当履行的其他职责应申报的债权：1、直接债权人2、连带债权人3、债务人的保证人或者其他连带债务人4、委托人5、票据付款人债权人会议的组成：债权人会议是指在人民法院受理破产案件后，为保障债权人的合法权益、表达债权人的意志和统一债权人的意见而由已申报债权的债权人组成的临时性机构。债权人会议设主席1人，由人民法院从有表决权的债权人中指定债权人会议的职权和议事规则：职权1、核查债权2、申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬3、监督管理人4、选任和更换债权人委员会会员5、决定继续或者停止债务人的营业6、通过重整计划7、通过和解协议8、通过债务人财产的管理方案9、通过破产财产的变价方案10、通过破产财产的分配方案11、人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权事议规则1、第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之日起15日内召开；2、债权人会议的决议，除法律另有规定的外，应由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的1/2以上3、债权人会议的决议，对于全体债权人均有约束力债权人委员会的组建及其职权：组建债权人委员会成员依法不得超过9人，由债权人会议选任的债权人代表和1名债务人的职工代表或者工会代表组成职权1、监督债务人财产的管理和处分2、监督破产财产分配3、提议召开债权人会议4、债权人会议委托的其他职责债务人财产：是指破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序结前债务人取得的财产特征1、是管理人可以支配的属于债务人的全部财产2、是破产程序终结前债务人取得的财产否认权、别除权、取回权、抵消权行使的条件：否认权：1、人民法院受理破产申请前一年内可以否认的行为2、人民法院受理破产申请前6个月内可以否认的行为3、可以否认的其他行为别除权：1、有财产担保的权利应在破产宣告前依法成立并申报2、该权利的担保应为物权担保取回权：1、一般取回权（一般取回权行使的条件是（1）人民法院受理破产申请后取回权的标的物已被管理人接管。取回权的行使，只限于取回原物（2）取回权人是该标的物的合法权利人（3）权利人在取回财产时，应根据原合同的约定，向管理人履行相应的义务 ）2、出卖人取回权（出卖人取回权的条件是（1）人民法院受理破产申请时，买方尚未付清货款（2）买方尚未收到货物3、抵消权：1、债权人的债权已经依法申报并得到确认2、主张抵消的债权债务均发生在破产申请受理之前3、不属于法律禁止的情形破产费用和公益债务的范围：破产费用范围1、破产案件的诉讼费用。包括破产案件本身的诉讼费和其他诉讼费；管理人为全体债务人的利益而对他人起诉或应诉、申请仲裁及进行其他法律程序所支付的费用2、管理、变价和分配债务人财产的费用3、管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用公益债务范围：1、因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务2、债务人财产受无因管理说产生的债务3、因债务人不当得利所产生的债务4、为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保障费用以及由此产生的其他债务5、管理人或者相关人员执行职务致人损害说产生的债务6、债务人财产致人损害所产生的债务破产和解：是指人民法院受理和解申请或破产申请后、宣告债务人破产前，债务人和债权人会议就债务人延期清偿债务、减少债务数额等事项达成和解协议，经人民法院认定后，终止破产程序的一种制度申请重整的条件：1、债务人达到破产界限时，债务人或者债权人可以申请重整2、债务人有明显丧失清偿能力可能时，债务人或者债权人可以申请重整3、债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本1/10以上的出资人可以申请重整4、金融机构达到破产界限或有明显丧失清偿能力可能时，国务院金融监督管理机构可以向人民法院提出该金融机构进行重整或者破产清算的申请重整计划草案的表决方式：1、对债务人的特定财产享有担保的债权2、职工债权3、国家债权，即债务人所欠税款4、普通债权重整计划的执行：1、负责人2、监督人3、执行的法律后果和解协议草案的表决：和解协议草案应提交到债权人会议进行表决，通过决议依法需要由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的 23以上和解程序的终止：1、债权人会议通过和解协议的，有人民法院裁定任可，终止和解程序，并予以公告2、和解协议草案经债务人会议表决未获通过，或者已经债权人会议通过的和解协议未获得人民法院认可的，人民法院应当裁定终止和解程序，并宣告债务人破产3、因债务人的欺诈或者其他违法行为而成立的和解协议，人民法院应当裁定无效，并宣告债务人破产4、债务人不能执行或者不执行和解协议的，人民法院经和解债权人请求，应当裁定终止和解协议的执行，并宣告债务人破产企业破产宣告：是指人民法院对符合破产条件的债务人，依法作出裁定，宣告债务人破产实施清算行为企业破产财产：是指被宣告破产后债务人的财产，未扣除已作为担保物的财产，从而将破产债务人的财产等同于破产财产破产债权概念：是指人民法院受理破产申请时对债务人享有的债权称为破产财产 应终结破产程序的法定情形：1、破产人无财产可供分配的，管理人应当请求人民法院裁定终结破产程序2、管理人在最后分配完结后，应当及时向人民法院提交破产财产分配报告，并提请人民法院裁定终结破产程序企业破产财产的变价方式：破产财产的分配一般应当以货币分配方式进行。破产财产变价方案经债权人会议通过或者人民法院依法裁定确认后，管理人应当适时变价出售破产财产；变价出售破产财产应当通过拍卖进行，但是，按照国家规定不能拍卖或限制转让的财产，应当按照国家规定的方式处理第六章 合同法考核知识点合同：是指两个或两个以上具有并行性或同向性的意思表示的一致特征1、合同是平等主体之间的协议2、合同的主体具有多方性和广泛性3、合同的内容是设立、变更、终止当事人之间的债权债务关系4、合同是一种协议，反映了当事人的共同意志合同法：是国家制定的调整平等主体之间交易关系的法律规范的总称特征1、合同法以任意性规范为主2、合同法旨在规范交易行为有名合同：称为典型合同，是指法律对其名称和内容作了专门规定的合同无名合同：称为非典型合同，是指法律没有对其名称和内容作专门规定的合同 格式合同：采用格式条款订立的合同就是格式合同，如保险合同非格式合同：是指合同条款全部由双方当事人在订立合同时协商确定的合同合同法的基本原则：1、平等原则2、自愿原则3、公平原则4、诚实信用原则5、守法原则要约：也称订约提议，是当事人一方想他方提出的，希望和他方订立合同的意思表示 承诺：是指受要约人收到要约后按照要约所规定的时间与方式，用诺言或行动对要约表示完全同意的一种法律行为合同成立：是指当事人经协商达成一致而建立了合同关系缔约过失责任：是指缔约人在订立合同的过程中，因故意或过失违背诚实信用原则，给对方当事人的利益造成损失所应承担的责任要约的构成要件，1、应当由特定的要约人发出的意思表示2、内容应当十分确定3、应表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束4、必须传达到受要约人要约的生效，我国法律规定，口头要约一般自受要约人了解时生效，书面要约一般自到达受要约人时生效要约的撤回：是指要约生效前，要约人使其不发生法律效力的意思表示撤销：是指要约生效后，要约人使其要约丧失法律效力的意思表示；如要撤销，须符合三个条件：1、要约人必须是商人2、要约中所规定的期限不超过3个月3、要约须以书面作成，并由要约人签字要约失效：1、受要约人拒绝承诺2、期限届满未承诺3、要约人依法撤销4、受约人提出新要约承诺有效的要件：1、承诺必须由受要约人作出，并传达给要约人2、承诺应当在要约的有效期限内传达要约人3、承诺的内容应与要约的内容基本一致承诺的生效：承诺的生效时间目前国际上主要有两种规定方式，即投邮生效和到达生效；英美法系国家一般采取“投邮生效”承诺发出后即不能撤回；大陆法系国家一般采用“到达生效”即承诺到达相对人之前可以撤回承诺撤回：是指在承诺生效前，承诺人阻止其发生法律效力的意思表示合同成立的构成要件：1、订约主体应当是有权订立合同的当事人或其合法代理人2、订约双方对合同的实质性条款达成一致3、合同的成立应经过要约和承诺阶段合同的内容1、当事人的名称或者姓名或者住所2、标的（即合同当事人权利义务所指向的对象）3、数量（即它决定当事人权利义务的大小）4、质量（即合同标的的具体特征）5、价款或者报酬6、履行期限、地点和方式7、违约责任8、解决争议的办法合同的形式1、口头形式2、书面形式3、其他形式缔约过失责任的构成要件：1、缔约人实施了与诚实信用原则相违背的行为2、缔约人在实施与诚实信用原则相违背的行为时主观上有错误3、对方当事人遭受损失4、损失与缔约人的过错存在因果关系承担缔约过失责任的情形：1、假借订立合同，恶意进行磋商2、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况3、泄露或不正当使用在订立合同时知悉的对方的商业秘密4、其他违背诚实信用原则的行为合同效力：是指已经成立的合同抓当事人之间发生的法律约束力，即通常所说的合同的法律效力表现：1、合同对当事人的效力2、合同对第三人的效力合同有效的要件：1、主体合格2、内容合法3、当事人意思表示真实4、形式、程序合法效力待定的合同：是指虽已成立，但因其主体有瑕疵，不完全满足有效要件的规定，致使其效力不确定的合同特点1、合同主体资格有瑕疵2、合同虽已成立，但经合格主体予以追认才能生效3、该合同经补正后开始生效种类1、限制行为能力人订立的合同2、是代理权有瑕疵的人订立的合同3、是相对人知道或应当知道负责人越权订立的合同4、无处分劝人订立的合同可变更或撤销的合同：是指合同订立后，因意思表示不真实，可由当事人行使撤销权使其归于无效，或行使变更权使其内容变更的合同特点1、订立合同时存在意思表示不真实的情况2、在提出撤销或变更前，合同已成立，但因欠缺某些对社会、对他人无甚影响的有效要件，如果当事人无异议，则可正常履行，视为有效合同3、意思表示不真实的一方对合同的变更或撤销有选择权4、经当事人变更符合生效条件的，合同自变更协议达成后生效 可变更或撤销的合同的情形1、因重大误解订立的合同2、在订立合同时显失公平的合同3、一方以欺诈、胁迫或乘人之危订立的合同无效合同的认定：是指已经成立的合同因违反法律、行政法规或社会公共利益，从而自始就没有法律约束力的合同无效合同的情形1、一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，损害国家利益2、恶意申通、损害国家、集体或者第三人利益3、以合法形式掩盖非法目的4、损害社会公共利益5、违反法律、行政法规的强制性规定无效合同的处理：1、返还财产2、折价补偿3、赔偿损失4、收归国有合同履行：是指合同生效后，当事人按照法律规定或者合同约定，全面、适当地履行合同义务的行为原则：1、全面履行原则2、诚实信用原则合同约定不明的履行原则：合同生效后，当事人就质量、价款或报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或交易习惯确定对合约条款的解释：1、根据合同所使用的词语来确定双方的真实意思2、对合同某一条款的理解，应当根据合同的其他有关条款的含义来确定3、根据当事人通常的交易习惯来解释4、根据诚实信用原则来确定双方的真实意思5、根据合同的目的来确定合同条款的真实意思抗辩权行使条件：同时履行抗辩权1、同一合同双方互负债务，且债务履行没有先后顺序2、合同债务已届履行期3、对方当事人未履行债务，或者未提出履行履行债务，或履行债务不符合约定条件4、对方当事人履行债务是可能的 不安抗辩权1、同一合同双方互负债务，且债务履行有先后顺序2、在合同订立后，后履行一方的履行能力明显降低，有不能履行的现实危险3、后履行一方未能对这种危险提供适当担保 后履行抗辩能力1、同一合同双方互负债务，且债务履行有先后顺序2、先履行一方履行债务不符合约定代位权行使条件：1、债权人对债务人的债权合法2、债务人对第三人享有合法的不是专属于债务人自身的债权3、债务人怠于行使其第三人的到期债权4、债权人的债权有不能实现的危险撤销权行使条件：1、债权人对债务人的债权合法2、债务人在债权成立后实施了一定法律行为3、债务人实施了严重降低债务人自身偿付能力的行为4、债务人实施的上述行为，危及债权人的实现合同变更：是指改变合同法律关系的客体和内容的行为，即指对合同当事人以外的各项条款的修改合同转让：是指在合同依法成立后，改变合同主体的法律行为合同变更的条件：1、变更前合同合法有效2、当事人对变更合同协商一致，单方无权变更合同3、变更后的合同内容应当符合法律规定，不得损害国家利益和社会公共利益4、当事人对合同变更的内容约定应确定合同终止的法定情形：1、债务已经按照约定履行2、合同解除3、债务相互抵消4、债务人依法将标的物提存5、债权人免除债务6、债权债务同归一人7、法律规定或者当事人约定终止的其他情形合同解除的方式：1、协商解除2、通知解除3法律后果：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失合同债务抵消的条件法定抵消的条件：1、合同当事人互负到期债务，且债权债务关系均合法2、债务的标的物种类、品质相同3、债务属于按照合同性质或者法律规定可以抵消的范围约定抵消的条件：1、合同当事人互负债务，且债权债务关系均合法2、债务属于按照合同性质或者法律规定可以抵消的范围合同标的物提存的条件1