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新起点备战2010年司法考试名师讲义 第二阶段 商经 司艳丽 内部资料 请勿外传商法法条讲义第一讲 公司法一、 公司种类1无限公司、两合公司、股份有限公司、股份两合公司和有限责任公司（第2条）（1）分类标准：（2）我国承认了两类公司：（3）有限公司和股份公司的区别A 全部资本是否分为等额股份B承担责任的基础不同C性质不同D组织机构要求不同2人合公司、资合公司和人合兼资合公司（1）分类标准（2）各种公司的归类：3母公司和子公司（第14条）（1）分类标准（2）母、子的关系（3）母为子担保的决议（4）子为母担保的决议4总公司和分公司（第14条）（1）分类标准（2）分公司的法律地位（3）分公司对外经营活动的民事责任承担；分公司的诉讼地位二、法律对公司权利能力的限制1对公司转投资限制（第15条、16条）（1）转投资对象【注意】张三和李四设立了一家有限责任公司，总资产100万，股东会是否可以决议将公司资产的10%向一家普通合伙企业转投资？如可以，公司如何承担责任，张三和李四如何承担责任？（2）转投资额（3）转投资决议2公司对外提供担保的限制（第16条）（1）对股东或实际控制人提供担保的决议：【注意】证券公司不能为其股东提供担保【注意】决议的表决程序：利害关系人不得参加表决，须经出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过（2）对股东或实际控制人以外的人提供担保的决议：（3）未经决议而对外担保的效力：（4）超出章程规定的担保限额而对外担保的效力：3公司借贷行为的限制（1）未经股东会、股东大会或者董事会同意，不得将公司资金借贷给他人（第149条）（2）股份公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款（第116条）三、公司资本原则（一）资本确定原则1.法定资本制（1）严格法定资本制（2）一次发行，分期缴纳2.授权资本制：分期发行，分期缴纳（二）资本维持原则1.公司成立后，股东不得抽逃出资；（第36、92条）【注意】发起人、认股人抽回出资的情形，未按期募足股份；发起人未按期召开创立大会；创立大会决议不设立公司的。2.股票发行的价格不得低于票面金额；（第128条）3.公司一般不得收购本公司的股份（第75、143条）【注意】股份公司收购本公司股份的情形（1）减少公司注册资本。（2）将股份奖励给本公司职工。（3）与持有本公司股份的其他公司合并。（4）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。4.公司应按规定提取和使用法定公积金（第167条）分类来源用途备注法定公积金来源于公司的税后利润（从每年税后利润中提取10%，提取额达公司注册资本的50%时可以不再提取）弥补亏损、转增资本、扩大规模当以法定公积金转增资本时，所留存的法定公积金不得少于转增前公司注册资本的25%5.不得接受本公司的股票作为质押权的标的（第143条）。（三）资本不变原则（相对不变）（第179条）四、公司章程1制定者：股东或发起人（第90条）2章程的约束力：公司、股东、董事、监事、高级管理人员（第11条）久久考资 QQ：200912570 暑期八折优惠！送考前冲刺包！4章程的修改（第44、104条）（1）有限责任公司：经代表2/3以上表决权的股东通过。（2）股份有限公司：经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。（二）公司章程可以约定的事项1公司章程可以约定公司法定代表人由董事长、执行董事或者经理担任（第13条）2. 公司章程可以规定公司向其他企业投资或者为他人提供担保，由董事会或者股东会、股东大会决议（第16条）3. 有限责任公司的股东可以约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资（第35条）4. 召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定的除外（第42条）5股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外（第43条）6.有限责任公司的董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定（第44条）；股份有限公司的董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生（第110条）7.自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外（第76条）8.公司章程对股东股权转让另有规定的，从其规定（第72条）五、股东的出资和股权转让（一）股东出资义务1有限责任公司股东的出资义务（1）出资形式：（第27条）A 货币：30%B非货币出资：实物、知识产权、土地使用权等（2）出资期限：（第26条）A一次性足额缴纳出资：B分期缴纳出资：首期出资20%，且不低于3万元（3）出资责任：A出资不足，补足违约（第28条）。B出资不实，补足连带（第31条）。2股份有限公司股东的出资义务（1）出资期限（第81、84、85条）A一次性足额缴纳出资：B分期缴纳出资：发起人首期出资20%（2）出资责任（第84、94条）A公司成立前，发起人出资不足，按照发起人协议承担违约责任B公司成立后，出资不足，补足连带C公司成立后，出资不实，补足连带（3）股份有限公司设立中发起人的责任：“两连带，一赔偿”（第95条）A公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；B公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；C在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。（二）股权的转让1.有限责任公司的股权转让（1）对内转让：自由转让（第72条）（2）对外转让：书面通知；其他股东过半数（第72条）【注意】视为同意转让的情形：未按期答复的；不同意转让且不购买的【注意】其他股东的优先购买权【注意】公司章程对股权转让另有约定的，从其约定（3）强制执行程序下的股权转让：通知公司和股东；优先购买权（第73条）2股份有限公司的股权转让（第142条）（1）转让的一般原则：自由转让（无论对内、对外）（2）转让的限制性规定：A对发起人持有本公司股份转让的限制。B对董事、监事、高级管理人员持有本公司股份转让的限制。（三）股东的退股权（异议股东的股权收购请求权）1有限责任公司的股东的退股权（第75条）有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（1）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（2）公司合并、分立、转让主要财产的；（3）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。【注意】自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。2股份有限公司股东的退股权（第143条第1款第4项）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，有权要求公司收购其股份。【注意】股份有限公司的股东与公司未达成股权收购协议的法律后果六、公司的组织机构（一）股东会和股东大会（第38-44条；第100-108条）股东会股东大会首次会议由出资最多的股东召集并主持定期会议定期会议的召开由公司章程决定年会：每年召开一次，通常在每一会计年度终了后6个月内召开临时会议代表1/10以上表决权的股东，1/3以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。临时股东大会应在出现下列情况之一时的2个月内召开：董事人数不足法定人数或章程规定人数的2/3时；公司未弥补的亏损达实收股本总额1/3时；单独或者合计持有公司股份10%以上的股东请求时；董事会认为必要时；监事会提议召开时；公司章程规定的其他情形。会议的召集和主持董事会召集，董事长主持（董事长不履行职务，副董事长主持；副董事长不履行，由半数以上的董事推选一名董事主持）；董事会不履行，由监事会或者不设监事会的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表1/10以上表决权的股东可以自行召集和主持董事会召集，董事长主持（董事长不履行职务，副董事长主持；副董事长不履行，由半数以上的董事推选一名董事主持）；董事会不履行，由监事会召集和主持；监事会不召集和主持的，连续90日以上单独或者合计持有公司10以上股份的股东可以自行召集和主持表决权的行使股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外“一股一权”的表决方式，公司持有的本公司股份无表决权；累积投票制（仅适用股份有限公司股东大会选举董事、监事）议事方式和表决程序除公司法有规定的外，由公司章程规定。特别决议事项（有限责任公司必须经代表2/3以上表决权的股东通过；股份有限公司必须经出席会议的股东所持表决权的2/3通过修改公司章程，增加或者减少注册资本的决议，公司合并、分立、解散或者变更公司形式修改公司章程；增加或者减少注册资本；公司的合并、分立、解散和变更公司形式的决议【注意】有限公司的股东决议可以采用书面形式：股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。（第38条）股份公司的股东可以委托代理人出席股东大会会议（第107条）（二）董事会（第45-49条；第109-113条）有限责任公司董事会股份有限公司董事会组成313名董事组成，股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设立董事会；两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表，其他有限责任公司董事会中可以有职工代表。由519名董事组成董事长的产生由公司章程规定董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生任期董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年。董事任期届满，连选可以连任。同有限责任公司会议的召集和主持董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持同有限责任公司议事方式和表决程序除本法有规定的外，由公司章程规定；董事会决议的表决，实行一人一票董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。董事会决议的表决，实行一人一票董事会会议的召开公司章程规定（1）定期会议：董事会每年度至少召开两次会议，每次会议应当于会议召开10日前通知全体董事和监事；（2）临时会议：代表1/10以上表决权的股东、1/3以上的董事或者监事会，可以提议召开董事会临时会议。董事长应当自接到提议后10日内，召集和主持董事会会议（三）监事会（第52-57条；第118-120条）有限责任公司股份有限公司人数3人；较小的公司可不设监事会，仅设立1-2名监事3人组成股东代表职工代表，职工代表比例1/3同有限公司任期每届三年同有限公司会议召开每年度至少召开一次每六月至少召开一次决议半数以上监事通过同有限公司职权检查；提出罢免权；纠错权；提议权；有条件的召集和主持股东会权；提案权；提起诉讼权；质询建议和调查权同有限公司禁止兼任董事、高级管理人员不得兼任监事同有限公司履职费用由公司承担同有限公司【注意】公司的董事、监事、高级管理人员的任职资格限制（第147条）（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；（三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。七、几类特殊的公司（一）上市公司1上市公司重大事项决议（第122条）上市公司在1年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30%的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。2关联事项的表决：“两个过半数；不足三人即提交股东大会”（第125条）上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足3人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。（二）一人公司（第58-64条）1公司组织形式2.股东身份（1）一个法人（2）一个自然人久久考资 QQ：200912570 暑期八折优惠！送考前冲刺包！【注意】自然人股东再投资的限制3.最低注册资本4股东出资形式和出资期限5股东决定重大事项的书面形式要求6.公司审计7人格混同时的股东连带责任（三）国有独资公司（第67-71条）1.国有独资公司不设股东会，股东将其部分职权授权董事会行使。【注意】国有独资公司的合并、分立、解散、增减注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定。2.董事会。国有独资公司设立董事会，其成员中必须要有公司职工代表。3.监事会。国有独资公司监事会成员不得少于5人，其中职工代表的比例不得低于1/3。4. 高级职员的兼职禁止：董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他公司或者经济组织兼职。（四）外国公司的分支机构（第192-198条）1.法律地位：2.名称要求：标明国籍、责任形式；章程置备于公司3.代表人或代理人的指定：4.撤销分支机构的条件：清算；清偿债务八、公司的合并、分立（第173-177条）（二）公司合并的形式1吸收合并2新设合并（三）公司分立的形式1派生分立2新设分立九、公司法的可诉性1公司人格否认之诉（第20条）（1）适用的前提（2）法律后果2公司决议的无效和可撤销诉讼（第22条） （1）公司决议无效和可撤销的范围：（2）公司决议无效的情形：决议内容违反法律法规（3）公司决议可撤销的情形：决议内容违反公司章程；决议召集程序、表决方式违反法律法规或章程（60日内）（4）法院可以应公司的请求要求股东提供担保（5）法院确认无效或可撤销的法律后果： 3.股东知情权诉讼 （第34条）（1）仅适用于有限责任公司，而不适用于股份有限公司。（2） 仅适用于股东要求查阅公司会计帐簿的情形，而不适用于其他情形。 （3）诉讼的前置程序：首先向公司书面提出查阅的请求，并须说明目的，被拒绝后，才可提起诉讼【链接】股东的知情权（1）有权查阅、复制：公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。（2）有权查阅：会计账簿4.异议股东股份回购请求权诉讼 （第75条）（1）该条规定仅适用于有限责任公司，而不适用于股份有限公司。（2）适用情形：公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；公司合并、分立、转让主要财产的；公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。 （3）诉讼前置程序：首先向公司提出退股的请求，不能达成收购协议的，才可诉讼（4）提诉期间：即自股东会会议决议通过之日起60日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。 5。股东直接诉讼 （第153条）（1）诉讼原因：董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。 （2）诉讼当事人（3）诉讼后果6股东派生诉讼 （第152条）（1）诉讼原因：董事、监事、高级管理人员或第三人侵害公司利益，而公司怠于起诉的（2）诉讼的前置程序：“穷尽公司内部资源的原则”（3）诉讼当事人（4）诉讼后果7、股东请求解散公司诉讼（第183条）（1）适用情形：公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，且通过其他途径不能解决（2）提起诉讼的股东资格：持有公司全部股东表决权10以上的股东第二讲 合伙企业法一、合伙企业概念和类型普通合伙企业有限合伙企业企业性质人合企业人合兼资合企业法律地位不具有法人资格不具有法人资格合伙人组成普通合伙人普通合伙人和有限合伙人合伙人身份国有独资公司、上市公司、社会公益事业单位和社会团体不能成为普通合伙人有限合伙人身份不受限制合伙人承担责任全部合伙人承担无限连带责任普通合伙人承担无限连带责任，有限合伙人承担有限责任企业经营管理全部合伙人合伙经营普通合伙人参与企业的经营，有限合伙人不参与企业经营合伙人人数两个以上两个以上五十个以下合伙人出资方式货币、实物、知识产权、土地使用权、劳务等有限合伙人不能用劳务出资合伙人财产份额出质合伙人将财产份额出质，必须经其他合伙人一致同意，否则出质无效有限合伙人可以将其财产份额出质，合伙协议另有约定的除外合伙人财产份额转让合伙人将财产份额向外转让，须经其他合伙人一致同意有限合伙人可以将其财产份额向外转让，但应提前30日通知其他合伙人竞业禁止和自我交易义务全部合伙人都有竞业禁止和禁止自我交易的义务有限合伙人没有竞业禁止和自我交易的义务，但合伙协议另有约定的除外合伙人的资格继承普通合伙人的资格不能当然继承有限合伙人的资格可以继承二、普通合伙企业（一）普通合伙企业设立条件（第14条）1有符合要求的合伙人（1）合伙人的人数：二人以上 （2）合伙人的组成： 普通合伙人。自然人、法人、其他组织（3）禁止担任普通合伙人的主体：（第3条）国有企业、国有独资公司、上市公司、公益性的事业单位、社会团体。 2必须有书面的合伙协议（第19条）（1）合伙协议的生效时间： 全体合伙人签名盖章时生效（2）合伙协议的修改或者补充：全体合伙人一致同意，合伙协议另有约定的除外。 （3）合伙协议中未约定或者约定不明确的事项：协商，协商不成，依法定。 3有合伙人认缴或者实际缴付的出资（第16条）（1）出资形式：货币、实物、知识产权、土地使用权、劳务等非货币财产。（2）非货币财产的评估：协商确定或由全体合伙人委托法定评估机构进行评估。合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定。（3）出资期限：可一次性，可分期缴纳。 4有合伙企业的名称和生产经营场所（第15条）5法律、行政法规规定的其他条件（二）普通合伙企业财产管理和使用1合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人（第21条）2合伙人之间相互转让其财产份额：通知（第22条）3合伙人向合伙人之外的其他人转让其在合伙企业中的财产份额：其他合伙人一致同意，且享有优先购买权。但合伙协议可以另行约定（第23条）4合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质（第25条）：必须经全体合伙人一致同意，否则出质无效。（三）普通合伙企业合伙事务执行1合伙事务的执行方式（1）由全体合伙人共同执行（第26条）（2）委托一名合伙人或者数名执行合伙企业的事务（第27、28条）（3）由数名合伙人分别执行合伙企业事务（第29条）2合伙企业事务执行后果的承担：由合伙企业承担（第28条）3合伙企业决议的表决办法：约定，约定不明按人头表决（30条）4合伙企业事务的决定（第31条）除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：（1）改变合伙企业的名称；（2）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；（3）处分合伙企业的不动产；（4）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；（5）以合伙企业名义为他人提供担保；（6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。（四）普通合伙人的法定义务1竞业禁止的义务（第32条）2禁止自我交易的义务（第32条）（五）普通合伙企业的损益分配（第33条）约定约定不明协商协商不成实缴出资比例无法确定出资比例平均（六）普通合伙企业与第三人的关系1合伙人与善意第三人的关系（第37条）2合伙企业与合伙企业债权人的关系：先用企业财产偿还，偿还不清的，合伙人承担无限连带责任（第38、39条）3合伙企业与合伙人债权人的关系（第41条、42条）（七）普通合伙人入伙、退伙1入伙（第43、44条）（1）除合伙协议另有约定外，入伙必须经全体合伙人同意。（2）依法订立书面入伙协议。（3）原合伙人告知义务：经营状况和财务状况（4）入伙的法律后果：对入伙前、后的债务均承担无限连带责任2退伙（1）协议退伙（第45条）（2）声明退伙（第46条）：未约定合伙期限，提前30天通知（3）当然退伙（第48条）A作为合伙人的自然人死亡或被依法宣告死亡；【注意】普通合伙人丧失行为能力，是否会导致法定退伙？合伙人资格的继承：合伙人的继承人为无行为能力或限制行为能力的如何处理：B个人丧失偿债能力；C作为合伙人的法人或者其他组织被依法吊销营业执照、责令关闭、撤销或者具有相关资格而丧失该资格；D法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；E合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。（4）除名退伙（第49条）A未履行出资义务；B因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；C执行合伙事务时有不正当行为；D发生合伙协议约定的事由。【注意】退伙生效日：被除名人的救济措施： 3.退伙的法律后果（第52条、53条）（1）可以退还货币或实物（2）对退伙前的债务承担无限连带责任二、特殊的普通合伙企业（第57条）特殊性在于合伙人责任的承担：1.一个合伙人或者数个合伙人故意或重大过失造成合伙企业债务的：有过错的合伙人承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人承担有限责任。2.合伙人非因故意或重大过失造成的合伙企业债务，全体合伙人承担无限连带责任。三、有限合伙企业（一）有限合伙企业的设立条件1有符合要求的合伙人（第61条）2必须有书面的合伙协议3有限合伙人认缴或者实际缴付的出资（第64、65条）4有限合伙企业的名称和生产经营场所（第62条）（二）有限合伙企业的事务执行1有限合伙企业的事务执行方式：普通合伙人执行（第67条）2有限合伙企业的事务管理：有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务（第68条）：（1）参与决定普通合伙人入伙、退伙；（2）对企业的经营管理提出建议；（3）参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所；（4）获取经审计的有限合伙企业财务会计报告；（5）对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料；（6）在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼；（7）执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼；（8）依法为本企业提供担保。【注意】有限合伙人的表见代表行为：第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。（第76条）（三）有限合伙企业财产管理和使用1.合伙份额的出质：自由，除非合伙协议另有约定（第72条）2.合伙份额的向外转让：提前三十天通知（第73条）（四）有限合伙人的法定义务1有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易，但是，合伙协议另有约定的除外（第70条）2有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务，但是，合伙协议另有约定的除外（第71条）（五）有限合伙人个人债务的清偿（第74条）1有限合伙人以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；2债权人可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。对该合伙人的财产份额，其他合伙人有优先购买权。（六）有限合伙企业组织形式以及合伙人类型的转变1有限合伙企业仅剩有限合伙人的，应当解散（第75条）2有限合伙企业仅剩普通合伙人的，转为普通合伙企业（第75条）3普通合伙人和有限合伙人相互转换后责任的承担（第83、84条）（1）合伙人身份转换，须经全体合伙人一致同意，合伙协议另有约定的除外。（2）普通合伙人转为有限合伙人：对转之前的企业债务承担无限连带责任，对转之后的债务承担有限责任。（3）有限合伙人转为普通合伙人：对转之前、之后的企业债权均承担无限连带责任。（七）有限合伙人的入伙、退伙1入伙：对入伙前后的合伙企业债务承担有限责任（第77条）2当然退伙（1）作为合伙人的自然人死亡或被依法宣告死亡；【注意】合伙人资格的继承合伙人丧失行为能力是否会导致当然退伙？（2）作为合伙人的法人或者其他组织被依法吊销营业执照、责令关闭、撤销或者具有相关资格而丧失该资格；（3）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；（4）合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。3有限合伙人退伙后法律责任的承担：对退伙之前的债务承担有限责任（第81条）四、合伙企业的解散、清算（第85条、86条、92条）1.应当解散的事由：七个。掌握其中的一个：合伙人已不具备法定人数满三十天；2. 清算组织：由全体合伙人担任；经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散事由出现后十五日内指定一个或者数个合伙人，或者委托第三人，担任清算人。 自合伙企业解散事由出现之日起十五日内未确定清算人的，合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人。3. 合伙企业不能清偿到期债务的处理：债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请，也可以要求普通合伙人清偿。合伙企业依法被宣告破产的，普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任。第三讲 个人独资企业一、一人公司与个人独资企业的区别一人公司个人独资企业出资者不同一个自然人股东或者一个法人股东投资者只能是一个自然人（第2条）法律地位不同具有法人资格不具有法人资格财产所有权不同具有独立的财产权不具有独立财产权，财产由投资人个人所有（第17条）出资人承担责任方式不同有限责任无限责任依据的法律不同公司法个人独资企业法二、个人独资企业的事务管理投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员不得有下列行为：（第20条）（1）利用职务上的便利，索取或者收受贿赂；（2）利用职务或者工作上的便利侵占企业财产；（3）挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人；（4）擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立账户储存；（5）擅自以企业财产提供担保；（6）未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务；（7）未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易；（8）未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用；（9）泄露本企业的商业秘密；（10）法律、行政法规禁止的其他行为。【注意】投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。三、个人独资企业的清算（第28条）1.清算组织。个人独资企业解散，由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。2.投资人的无限责任。个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿还债务请求的，该责任消灭。第四讲 外商投资企业法30新起点司法考试培训中心 网址： 中外合资经营企业中外合作经营企业外资企业设立审批主义（商务部、省级政府或国务院有关部门审批）同合营企业同合营企业投资者和协议、合同、中方和外方（协议与合同有抵触时，以合同为准。经合营各方同意，也可以不订立协议而只订立合同、章程。协议、合同、章程批准后生效）中方和外方外方组织形式有限责任公司有限责任公司或合伙企业有限责任公司，经批准也可以为其他责任形式权力机构董事会董事的任期为4年。下列事项由出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议：（1）合营企业章程的修改；（2）合营企业的中止、解散；（3）合营企业注册资本的增加、转让；（4）合营企业与其他经济组织的合并。其他事项，可以根据合营企业章程载明的议事规则作出决议。（董事会的人数协商确定；董事长和副董事长由各方协商确定或由董事会选举产生；正副董事长、正副总经理由合营各方分别担任董事会或联合管理委员会下列事项应由出席董事会会议或者管理委员会的委员一致通过，方可作出决议：(1)合作企业章程的修改；(2)合作企业注册资本的增加和减少；(3)合作企业的解散；(4)合作企业的资产抵押；(5)合作企业的合并、分立和变更组织形式；(6)合作各方约定由董事会会议的董事或联合管理委员会会议一致通过方可作出决议的其他事项。采用有限责任公司时，权力机构为董事会外商出资比例以及是否可以先行回收投资不得少于注册资本的25%有法人资格的，外方出资不得少于25%，无法人资格的，无强制性要求，依据合作合同而定。外方可以先行回收投资全部资本由外国投资者出资注册资本增减董事会通过、审批机关批准，并办理登记手续同合营企业同合营企业（财产或权益抵押、转让须经审批机关批准并向工商机关备案）股权转让合营一方向外转让股权须经他方同意，并报审批机关批准，并办理变更登记手续；他方有优先购买权合作一方向外转让股权须经他方书面同意，并报审批机关批准。利润和亏损分配比例按投资比例分享利润、分担风险按合作合同分享利润、分担亏损投资者出资方式货币、实物、工业产权、专有技术、土地使用权同合营企业自由兑换的外币、机器设备、工业产权、专有技术以工业产权、专有技术作价出资应当与国际上通常的作价相当，并且其作价金额不能超过其注册资本的20%。，经批准可以用其在中国举办的外资企业获得的人民币利润出资。出资方式的评估可以由合营各方协商确定，也可以聘请合营各方同意的第三方评估 外商投资企业投资者出资的评估方式不同于公司股东出资的评估，股东的出资必须聘请法定的评估机构进行评估，而不能由股东协商确定。同合营企业出资期限一次出资，合营各方必须在营业执照签发之日起6个月内缴清根据合作企业合同确定，如果合作一方不按期缴纳出资，应向对方承担违约责任。一次出资分期出资，第一期出资不得低于合营各方各自认缴出资额的15，并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清 合营各方未按期出资的法律后果：（1）合营各方未能在合同规定的期限内缴清出资的，视为合营企业自动解散，批准证书自动失效。（2）合营各方缴付第一期出资后超过合同规定的其他任何一期出资期限3个月仍未出资或出资不足的，由企业登记机关会同审批机关向其发出通知，要求在1个月内缴清出资，期限届满仍未出资的，原审批机关有权撤销对该合营企业的批准证书。（3）合营一方未按合同规定如期缴付或缴清出资的，即构成违约，应当按照合同规定支付迟延利息或者赔偿损失。分期出资，最后一次出资应当在营业执照签发之日起3年内缴清，其第一次出资不得少于外国投资者认缴的投资额的15，并应当在外资企业营业执照签发之日起90天内缴清经营管理可以自行决定在国内或国际市场购买物资；鼓励出口产品同合营企业同合营企业经营期限经营行业决定了是否必须约定经营期限，约定合营期限的，期限届满，经合营各方同意延长的，应在合营期限届满6个月前提出申请可以约定合作期限，期限届满，合作各方同意延长经营期限，应当在期限届满180天前提出申请外方先行收回投资的，并且已经收回完毕的，不再延长合作期限。但外国合作者增加投资，合作各方协商同意延长的，可向审查批准机关申请延长合作期限。外国投资者申报，由审批机关批准，期满需要延长的应当在期满前180日前向申请贷款可以直接向外国银行贷款保险应当向中国境内的保险公司投保同合营企业同合营企业合同终止发生严重亏损、一方不履行合同和章程规定的义务、不可抗力等，经合营各方协商同意，报请审查批准机关批准，并向国家工商行政管理主管部门登记，可终止合同。纠纷解决协商；调解；仲裁；诉讼。可约定在中国仲裁机构仲裁，也可在其他仲裁机构仲裁第五讲 保险法一、保险法的原则1自愿原则（第11条）2最大诚信原则（第5条）3保险利益原则（第12条、31条）（1）保险利益：投保人或被保险人对保险标的具有的法律上承认的利益；（2）人身保险：在合同订立时，投保人对被保险人应当具有保险利益。【注意】合同订立时，投保人对被保险人不具有保险利益的法律后果：【注意】人身保险利益的要求：投保人对下列人员具有保险利益：a本人；b配偶、子女、父母；c前项以外与投保人有抚养、赡养或扶养关系的家庭其他成员、近亲属；d与投保人有劳动关系的劳动者；除前款规定外，被保险人同意投保人为其订立合同的，视为投保人对被保险人具有保险利益。（3）财产保险：保险事故发生时，被保险人对保险标的应当具有保险利益。4近因原则二、保险合同（一）保险合同的主体（第10条、第12条）1.投保人：2.保险人：3.被保险人：4.受益人：（1）受益人是人身保险合同中特有的主体。（2）受益人的产生方式（第39条规定）a投保人指定：【注意】投保人为与其有劳动关系的劳动者投保人身保险，不得指定被保险人及其近亲属以外的人为受益人。b被保险人指定：【注意】被保险人人为无或限制行为能力人的，可以由其监护人指定受益人。（3）受益顺序及份额（第40条）投保人或被保险人可以指定一个或数个受益人；指定数个受益人的，可以同时指定受益顺序和份额【注意】指定了多个受益人，但未确定受益份额的法律后果：（4）受益人的变更（第41条）A书面通知保险人B 须经被保险人同意（5）受益权的丧失（第43条）受益人故意造成被保险人死亡、伤残、疾病的，或者故意杀害被保险人未遂的，该受益人丧失受益权【注意】此处针对的是受益人和被保险人不是同一个人的情形（二）保险合同的特征1保险合同是射幸合同 2保险合同是最大诚信合同3保险合同是格式合同（1）对免责条款，保险人应当承担的义务：足以引起投保人注意的提示；明确的说明。（第17条）（2）对保险条款发生争议：应当按照通常理解予以解释，有两种以上解释的，应当作出有利于被保险人和受益人的解释。（第30条）（3）无效的格式条款（第19条）4保险合同是双务、有偿合同5保险合同是非要式合同6保险合同是诺成性合同（第13条）【注意】保险合同可以对合同的效力约定附条件或附期限（三）保险合同的分类1财产保险合同与人身保险合同（1）分类标准：（2）区别A保险标的不同（第12条）B财产保险合同适用代位求偿权，人身保险中不适用（第46条60条）C财保中有保险价值条款，人身保险中适用定额支付D人身保险合同中有受益人条款，财保中没有E诉讼时效：财保为两年；人寿保险为五年。（第26条）F 人寿保险的保费不能用诉讼方式请求支付2强制保险合同与自愿保险合同3原保险合同与再保险合同（第7条、第96条）（1）分类标准（2）取消了境内优先分保权【判断】A境内的法人或其他组织需要办理境内保险的，应当向中国境内的保险公司投保。B 保险公司办理再保险业务，应当优先向中国境内的保险公司再保险。4单保险合同与复保险合同（第56条）（1）重复保险：同一保险标的；同一保险利益；同一保险事故；两个以上保险人；保险金额总和超过保险价值。（2）重复保险的赔偿原则：（3）重复保险的赔偿原则仅适用财产保险5足额保险合同、不足额保险合同和超额保险合同（第55条）（1）注意区分的几个概念：保险费、保险价值、保险金额、保险金、保险单的现金价值；（2）分类标准：依据保险价值和保险金额的大小划分（3）赔偿原则（4）是财产保险合同特有的分类6定值保险合同与不定值保险合同（第55条）（1）分类标准（2）是财产保险合同特有的分类（四）保险合同双方当事人的义务1投保人的义务（1）缴纳保费的义务（第35 36 37）a宽限期：催告之日三十日或约定的期限六十日。宽限期内发生事故的如何处理：b合同效力中止：催告之日起超过三十日或超过约定的期限六十日c合同解除：中止之日起满两年未达成协议，解除合同，退现金价值（2）如实告知的义务（第16条）A投保人故意不履行如实告知义务的，保险人有权解除合同。对于合同解除前发生的保险事故，不赔，不退。B投保人因重大过失未履行如实告知义务，对保险事故的发生有严重影响的，保险人有权解除合同。对于合同解除前发生的保险事故，不赔，应退。C投保人申报的年龄不真实，并且其真实年龄不符合合同约定的年龄限制的，保险人可以解除合同，并退现金价值。（第32条）【注意】基于上述a、b、c三种情形的合同解除权自保险人知道有解除事由之日起，超过三十日不行使而消灭。自合同成立之日起超过二年的，保险人不得解除合同；发生保险事故的，保险人应当承担赔偿或者给付保险金的责任。【注意】保险人在合同订立时已经知道投保人未如实告知的情况的，保险人不得解除合同；发生保险事故的，保险人应当承担赔偿或者给付保险金的责任。【总结】订立时明知的，不得解除；订立后两年内得知，可以解除；两年后得知，不得解除。（3）及时通知保险事故的义务（第21条）保险事故发生后，应及时通知，否则导致无法定损的，对无法确定的部分，不赔。但保险人通过其他途径已经及时知道或者应当及时知道保险事故发生的除外。【注意】骗保的两种情形（第27条）A未发生保险事故，谎称发生的，有权解除合同，不赔，不退B投保人、被保险人故意制造保险事故的，有权解除合同，不赔，不退，但四十三条规定除外。【链接】投保人故意造成被保险人死亡、伤残或疾病的，保险人不赔，已交足二年以上保费的，应向其他权利人退还现金价值（43条）（4）保险事故发生后的协助义务（第22条）保险事故发生后，投保人、被保险人、受益人应当提供相关的证明材料，保险人认为材料不完整的，应当及时一次性通知对方。（5）财产保险合同中危险程度增加的通知义务（第52条）a危险程度显著增加，应及时通知；否则，因危险显著增加而发生的事故，不赔b通知后，保险人有权增加保费或解除合同，解除合同的，退还部分保费；（6）财产保险标的安全维护义务（第51条）未尽到安全维护的责任的，保险人有权要求增加保费或解除合同（7）财产保险中防灾减损义务（第57条）为防灾减损而支出的必要的合理的费用，由保险人承担，此费用在保险金以外另行计算，最高不超过保险金额2保险人的义务（1）及时核定：首先依合同，合同未约定，三十日内核定（第23条）（2）拒赔通知和说明义务：核定后，对不属于保险责任的，三日内发出拒赔通知并说明理由（第24条）（3）先行赔付义务：六十日内；对已确定的数额（第25条）（五）保险合同的解除1投保人的解除权（54条）（1）责任开始前，解除合同，退保费，收手续费（2）责任开始后，解除合同，收取部分保费2保险人的解除权（1）投保人故意或者因过失不履行如实告知义务的；（2）投保人申报的被保险人年龄不真实的；（3）投保人、被保险人或者受益人骗保的； （4）投保人、被保险人对保险标的未尽安全维护义务的； （5）保险标的的危险程度显著增加的（6）人身保险合同效力中止后满二年双方未达成协议的；（7）保险标的部分损失的，自赔偿日起三十日内，投保人可以解除合同，除合同另有约定外，保险人也可以解除合同，但应当提前十五日通知投保人（58条）【注意】禁止解除的两种合同（第50条）三、财产保险合同（一）代位求偿权（第60、61、62）（1）保险事故是由第三人的行为所致；（2）代位求偿权的发生必须是保险人给付保险赔偿金之后。（3）保险人只能在赔偿限额内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利；（4）赔偿前放弃不赔，赔偿后放弃无效（5）保险人不得对被保险人的家庭成员或者组成人员行使代位求偿权，除非他们故意造成保险事故的发生。（二）保险标的转让（第49条）1受让人承继被保险人的权利义务2被保险人或受让人应及时通知，因转让导致危险显著增加的，保险人在三十日内有权增加保费或解除合同；如未通知，不赔。 （三）责任保险（第65、66）1保险人可以直接向第三者赔