劳动合同、社会保险以及劳动者遭受工伤后的赔偿纠纷.docx

劳动合同、社会保险以及劳动者遭受工劳动合同、社会保险以及劳动者遭受工 伤后的赔偿纠纷伤后的赔偿纠纷 劳动合同、社会保险以及劳动者遭受工伤后的赔偿纠 纷 一、劳动合同的订立： 1、试用期： 劳动合同中可以约定试用期，试用期的期限为：按照 劳动法的规定，劳动合同中可以约定不超过六个月的 试用期。劳动合同期限在六个月以下的，试用期不得超过 十五日;劳动合同期限在六个月以上一年以下的，试用期不 得超过三十日;劳动合同期限在一年以上两年以下的，试用 期不得超过六十日。试用期包括在劳动合同期限中。 2、违约金： 现行法律没有禁止约定违约金的情形，只有某些地方 的劳动合同条例规定了禁止约定违约金的情形(如上海)和 对违约金的数额有限制性规定(如北京)，因此，只要签订 的劳动合同没有违反当地的劳动合同条例的规定，则一般 都是要适用违约金约定的。 但新颁布的劳动合同法规定，只有用人单位为劳动者 提供专项培训费用，约定了服务期，而劳动者违反服务期 的约定和劳动者违反竞业限制约定的，才可以约定违约金， 其他情形尤其是劳动者提前解除劳动合同的不得约定违约 金。且劳动者违反服务期违约金的数额不得超过用人单位 提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得 超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。 二、劳动合同的解除： 1、可以任意随时解除劳动合同的情形： A 试用期内(不用支付违约金、不用支付培训费、不用 支付) B 用人单位违法(强迫劳动、拖欠工资和加班费 注意： 现行法律没有未缴纳社会保险的情形，但新劳动合同法中 有拖欠保险的情形) C 劳动者违法或者严重失职，造成重大损害或者违反劳 动纪律、规章制度等; D 被依法追究刑事责任的。 2、用人单位可以解除劳动合同，但需要提前三十日书 面通知，并要支付经济补偿金的情形： A 劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后，不能从事 原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的; B 劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位， 仍不能胜任工作的(如果劳动者不能完成月定额任务量，那 企业可以对劳动者换岗、培训，换岗后仍然不能完成规定 工作量的，才能解除劳动合同，而且要支付经济补偿金。 需要注意的是，这里的“调整工作岗位”是不需劳动者同 意的); C 劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，先 协商后变更劳动合同，不能协商一致的; D 用人单位濒临破产或者经营状况发生严重困难，确需 裁员的。 3、不可以解除劳动合同的情形： A 职业病或者因工负伤并被确认丧失或者不服丧失劳动 能力的; B 在规定的医疗期; C 女职工在三期内的。 4、违法解除劳动合同的后果： (1)违约金 如果约定了提前解除劳动合同的违约金，而且该约定 不违反当地的劳动条例规定，则约定的违约金是有效的， 如果一方违约，则应按照约定支付违约金。 (2)经济补偿金 除劳动者自己提出解除劳动合同或者试用期内、劳动 者违反劳动纪律、单位规章制度、严重失职给单位造成重 大损失以及劳动者被依法追究刑事责任的情形以外，单位 提前解除劳动合同的，应该支付经济补偿金，标准为：每 满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过 十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准计算。经济 补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解 除劳动合同前 12 个月的月平均工资。其中，职工月平均工 资低于企业月平均工资的，按企业月平均工资计发;职工月 平均工资超过企业月平均工资 3 倍以上的，按不高于企业 月平均工资的 3 倍标准计发。 (3)代通知金： 我国没有代通知金的统一规定，只有部分地方的劳动 合同有代通知金的规定，如北京市劳动合同规定第四 十七条规定：“用人单位违反本规定第四十条规定，终止 劳动合同未提前 30 天通知劳动者的，以劳动者上月日平均 工资为标准，每延迟 1 日支付劳动者 1 日工资的赔偿金。 ” 三、劳动报酬： 1、最低工资： 工资标准一般是由用人单位和劳动者协商确定，但不 得低于当地的最低工资标准。如果给劳动者发的工资低于 当地的最低工资标准，即使是双方协商同意的，也是违法 的，劳动者可以要求单位在补足低于标准部分的同时，另 外支付相当于低于部分百分之二十五的经济补偿金。 2、拖欠工资和加班费： A 工资的支付： 工资应当以法定货币形式支付，不得以实物或有价证 券支付。工资至少每月应支付一次。实行月工资制的，企 业应当每月按照依法制定的内部工资支付制度规定(该制度 必须是合法的、经过)或劳动合同约定的时间支付工资。工 资发放日如遇节假日或休息日，应当提前支付。实行年薪 制的，应当按照规定或约定比例定期支付工资。实行周、 日、小时工资制的，可按周、日、小时支付工资。企业与 劳动依法解除、终止劳动合同的，企业应当自解除或终止 劳动合同时一次性结清劳动者工资。 B 拖欠工资的后果： a 单位应支付劳动者拖欠的工资以及拖欠工资部分 25% 的经济补偿金： b 劳动者有权随时解除劳动合同，并可以要求单位支付 解除劳动合同的经济补偿金(属于用人单位违法迫使劳动者 解除劳动合同的情形)。 C 解决途径： 在用人单位拖欠工资的情况下，劳动者一般先和用人 单位协商，如果协商无法解决，则可以通过以下法律途径 来解决： (1)向当地劳动保障监察机构投诉举报; (2)向当地劳动争议仲裁委员会申请仲裁，需要注意的 是，要在劳动争议发生之日起 60 日内向劳动争议仲裁委员 会提出书面申请; (3)通过诉讼途径解决。这又分三种情况：一是针对劳 动纠纷案件，经劳动仲裁后任何一方不服的，可以向法院 提起诉讼;二是经仲裁后都服从，劳动仲裁裁决生效后，用 人单位不执行的，劳动者可申请法院强制执行;三是属于劳 务类纠纷以及用人单位给劳动者将拖欠的工资出具了欠条 的，可直接向法院提起民事诉讼。 四、劳动福利 1、社会保险： A 缴费比例： 我国建立四险一金的社会保障制度。包括医疗、失业、 养老、工伤保险，个别地方还设有生育保险，但一般限定 为当地常住户口的职工。 我国统一规定的缴费比例如下，省、自治区可以建立 失业保险调剂金。 四金缴费比例： 个人缴纳部分 用人单位缴纳部分 (1)养老保险金= 基数8% +城镇职工缴费工资基数之 和20% (北京-职工8%+单位20%) (2)医疗保险金= 基数2% +缴费总基数12% (北京- 职工2%+单位9%) (3)失业保险金= 基数1% +本单位职工月平均工资总 额2% (农民工不缴纳失业保险金)(北京-职工%+单位%) (4)工伤保险金=0 +根据不同行业的工伤风 险程度来确定费率 (5)生育保险金=0 +缴费总基数%(北京-企 业符合条件的职工缴费基数之和%) (6)住房公积金= 基数5% + 基数5%，有条件的可 以适当提高比例(北京-公积金基本缴存比例为 8%，有条件 的单位住房公积金缴存比例可适当提高，但最高不超过 12%) 职工缴费基数按照本人上一年月平均工资计算;低于上 一年本市职工月平均工资 60%的，按照上一年本市职工月平 均工资的 60%计算;高于上一年本市职工月平均工资 3 倍以 上的，按照上一年本市职工月平均工资的 3 倍计算;本人上 一年月平均工资无法确定的，按照上一年本市职工月平均 工资计算。 B 保险待遇： (1) 失业保险待遇： 所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满 1 年的才 可以享受失业保险待遇。 缴费时间可以累计计算; 重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算; 领取失业保险金的期限可以与前次失业应领取而尚未 领取的失业保险金的期限合并计算，但是最长不得超过 24 个月。 失业人员在领取失业保险金期间患病就医的，可以按 照规定向社会保险经办机构申请领取医疗补助金。医疗补 助金的标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 失业人员在领取失业保险金期间死亡的，参照当地对 在职职工的规定，对其家属一次性发给丧葬补助金和抚恤 金。 (2) 养老保险待遇： 国发 26 号实施后(二五年十二月三日)以后参加工 作、缴费年限(含视同缴费年限，下同)累计满 15 年的人员， 退休后按月发给基本养老金;国发 26 号文件实施前参加工 作，本决定实施后退休且缴费年限累计满 15 年的人员，在 发给基础养老金和个人账户养老金的基础上，再发给过渡 性养老金。 国发 38 号实施后(二五年十二月三日)以后到达退 休年龄但缴费年限累计不满 15 年的人员，不发给基础养老 金;个人账户储存额一次性支付给本人，终止基本养老保险 关系; (国发 38 号)实施前已经离退休的人员，仍按国家原 来的规定发给基本养老金。 个人账户储存额只能用于被保险人养老，不得提前支 取。被保险人死亡后，个人账户储存额或者余额中个人缴 纳的基本养老保险费及其利息可以依法继承，其余部分并 入基本养老保险基金。 (3) 工伤保险待遇： 工伤职工可以享受住院伙食补助费、交通、食宿费用 (外地就医)、安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅 等辅助器具、康复性治疗的费用(由工伤保险基金支付); 停工留薪待遇(单位支付)、护理费(停工留薪期的护理费- 单位负责;评定伤残以后的护理费-工伤保险基金支付) 按照伤残等级享受;一次性伤残补助金、伤残津贴，丧 葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金(死亡的)、 一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金(解除劳动关系 或者劳动合同期满终止的) C 未缴纳保险的后果： 缴费单位逾期拒不