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文档简介

大纲来了,备考还会远吗? 2011 年司法考试大纲新旧对比增删册及万国明师解读 从 4 月 28 日可能公布大纲的消息出来后,大纲的关注度不断的提高,直到昨天,还有 小道消息称今年大纲有重大的变化,由于刑法修正案(八) 的很多观点的争议,导致大 纲到 5 月 21 日才和北京的考友见面。我相信,在 5 月 23 日的早上,40 多万考生将会在各 个场合见到了 2011 年大纲的庐山真面目。 那么,千呼万唤不出来的大纲,是不是 2011 年的司考趋势会有本质的变化?万国明师 在细细研读新大纲并与 2011 年司考大纲对比后发现:年年岁岁大纲相似,岁岁年年考点不 同。大纲的基本结构没有本质变化,说明 2011 年的司考的趋势依然求稳;新增考点也略有 增加,考查难度有所提升。 相比 2010 年大纲,2011 年大纲删除考点 19 处,变更考点 36 处,新增考点 93 处,调 整幅度一般,主要集中在刑法、三国法、行政法与行政诉讼法、刑事诉讼法和民事诉讼法 与仲裁制度等重点学科,大纲中只是少数的学科结构,考查内容和考查方式几乎没有变化。 但是,为了让考生在第一时间了解大纲的变化,万国明师在拿到大纲第一时间制作了该资 料,从以下几个方面解读大纲的变化,指出其中变化的原因,并且对于每个学科都进行了 细致的分析,包括【新旧大纲增删说明】 、 【万国明师精析】和【新增法规解读】三个角度, 以飨考生。 首先,新增法规永远是主旋律! 司考的对象是“现行法律和法规” ,即目前生效的法律为对象。司考必须要反映中国最 新的法律与实践的变化,因此,新法的出台和旧法的修改是必然考查点。特别要注意,司 考的“法规”还包括“司法解释” 。中国的法治在进步中,因此,2010 年 8 月份后到 2011 年大纲出来前的法律、法规和司法解释的变化自然反映到 2011 年司考大纲中。 包括以下几个方面: (1)新增法律方面,诸如涉外民事关系适用法 、 社会保险法等,考查分值绝对不少 于 30 分; (2)法律修订方面,诸如刑法修正案(八) 、 国家赔偿法等法律做出重点修改; (3)新增司法解释方面,涉及刑法、行政法、商法等多个司法解释。最引人注目就是公 司法解释三的司法解释,预计分值在 10 分以上。 对照 2010 年大纲,2011 年新增法律法规及司法解释 26 件,其中,刑法 7 件,刑诉 7 件,民法 2 件,行政法与行政诉讼法 3 件,商法 1 件,经济法 2 件,国际私法 2 件,司法 制度和法律职业道德 2 件。根据“新法必考”原则,对于 2011 年大纲新列入的“法规”必 须掌握!由于国家赔偿法在 2010 年大纲中并没有收录,2010 年也没有考察新的法规 内容,而 2011 年对国赔新增内容进行相应的修订,故 2011 年将作为新法进行考查。 其次、新增考点是必考点,而且是送分点。 2010 年的司法考试真题再一次证明了“新增考点是必考点,而且是送分点”的铁律! 2010 年大纲新增了 48 个新增考点(不含法规) ,考查分值在 31 分。无论是法理学中的 “法律规则与语言”还是法制史中的“故杀与谋杀”都进行了考查。而 2011 年大纲理论上 最大的变化点莫过于刑事诉讼法和民事诉讼法中加入了大量的“理论内容” ,如“自由心证” 等证据制度的基本原则,这个将是 2011 年理论考查重点! 再次、删除考点有限,变更考点精炼。 由于 2009 年和 2010 年两次的司考大纲的大瘦身,删除考点达到 30%左右,所以导致 了 2011 年大纲已经完成“塑形” ,除了继续删除考查意义不大的考点外,2011 年大纲的重 心还是放在了“考点变更”上,要求考点的表述更加的精炼和专业。删除的考点考生自然 可以大胆的不去管它,包括之前考过的真题也可以忽略。变更的考点虽然没有新增的考点 来的重要,却也是重要的内容,特别是表述上有所调整的考点,必须掌握! 最后,不得不说的是,法律依然是政治的晚礼服。 2011 年大纲中还是采用了 “关于将社会主义法治理念和有关政法工作的重大理论观 点、重大指导原则纳入 2011 年国家司法考试大纲的说明” 。社会主义法治理念依然作为单 独的一编,内容包含基本理论、基本内涵和基本要求等。随着 2007 年简答题对社会主义法 治理念第一次考查 2 分,2008 年结合“三个至上”对其的再次考查 20 分,2009 年和 2010 年考查 25 分,从目前国家司法改革的动向来说,2011 年我们有理由相信,在 2011 年的司 法考试中将依然从不同的角度继续考查考生对社会主义法治理念的理解和运用,分值有可 能突破到 30 分。 每一次,大纲千呼万唤出来后,仍然是一个“犹抱琵琶半遮面” 。更多的意义是提示: 大纲来了,备考还会远吗?你是否已经开始司考的征程了?以上只是一个初步的总结,而 真正的宝藏在于下面对各科单独而专业的分析。希望考生在使用大纲时要保持理性的态度, 不要被大纲的表面变化所迷惑,记住“岁岁年年大纲相似,岁岁年年考点不同” 。2011 年 司考的号角,在这一刻更急更亮的吹响了!考生复习的重心依然是“重者恒重”和“新增 必考” 。 陈璐琼 2011 年 5 月 21 日 新华考资: 新华考资专业服务中心 欢迎致电(010)57295288 新华考资信息科技有限公司 内部资料 禁止外传 社会主义法治理念 【新旧大纲增删说明】 与 2010 年大纲相比,2011 年社会主义法治理念部分以修订完善大纲、教材内容为主,没 有增删考点。 【新增考点】无 【删除考点】无 【变更考点】无 【万国明师精析】 自 2009 年开始,社会主义法治理念从法理学中单列出来,在 2009 年和 2010 年司法考试中 分别都考查了 5 个单选题和 1 个简答题,总分达到 25 分,可见其重要地位。2011 年司法 考试社会主义法治理念部分的考查分数将不会低于 25 分,考生需要特别关注这部分内容, 并予以掌握。 理 论法学(法理学、法制史和宪法) 【新旧大纲增删说明】 与 2010 年相比,2011 年法理学、法制史和宪法都没有增删考点。法理学和法制史以修订 完善教材内容为主,宪法部分教材根据最新修订的村民委员会组织法等法规做了调整 和完善。 【新增考点】无 【删除考点】无 【变更考点】 1.将宪法第五章第二节标题由原来的“全国人民代表大会及其常务委员会”修改为“全国 人民代表大会” ,第二节中的“全国人民代表大会代表(代表的权利 代表的义务) ”修改 为“全国人民代表大会代表(全国人大代表的权利 全国人大代表的义务) ” 2.将宪法第五章第六节中的“地方各级人大代表(代表的权利 代表的义务) ”修改为“地 方各级人大代表(地方人大代表的权利 地方人大代表的义务) ” 【万国明师精析】 法理学在 2009 年和 2010 年分别考查了 7 个单选题和 6 个多选题,总分值仍然 23 分。其在 司法考试中的重要地位是不容忽视的。对于法理学,考生应当在掌握重点知识的基础上, 注重理论知识的实际运用。法制史在近 6 年考查的分值一直保持稳定的 10 分,但是难度有 所增加,需要考生特别注意。宪法学考查的分值和法理学相当,在 2324 分之间。历年宪 法修改的内容和宪法 、 立法法 、 选举法等相关法条都是重点考查的内容,考生需 要特别掌握,今年又修订了村民委员会组织法的部分内容,考生需要特别关注。 【新增法规解读】 (一) 村民委员会组织法 在历年司法考试中也偶有涉及,这次大纲将新修订的村民委员会组织法列入 2011 年司 法考试的考查范围,将会在 2011 年司考中有所体现,但考查不会太多,一般会考查 1 道题 12 分。 一、村民委员会的组成 第六条 村民委员会由主任、副主任和委员共三至七人组成。 村民委员会成员中,应当有妇女成员,多民族村民居住的村应当有人数较少的民族的成员。 对村民委员会成员,根据工作情况,给予适当补贴。 二、村民委员会的选举 第十一条 村民委员会主任、副主任和委员,由村民直接选举产生。任何组织或者个人不 得指定、委派或者撤换村民委员会成员。 村民委员会每届任期三年,届满应当及时举行换届选举。村民委员会成员可以连选连任。 第十二条 村民委员会的选举,由村民选举委员会主持。 村民选举委员会由主任和委员组成,由村民会议、村民代表会议或者各村民小组会议推选 产生。 村民选举委员会成员被提名为村民委员会成员候选人,应当退出村民选举委员会。 村民选举委员会成员退出村民选举委员会或者因其他原因出缺的,按照原推选结果依次递 补,也可以另行推选。 第十三条 年满十八周岁的村民,不分民族、种族、性别、职业、家庭出身、宗教信仰、 教育程度、财产状况、居住期限,都有选举权和被选举权;但是,依照法律被剥夺政治权 利的人除外。 村民委员会选举前,应当对下列人员进行登记,列入参加选举的村民名单: (一)户籍在本村并且在本村居住的村民; (二)户籍在本村,不在本村居住,本人表示参加选举的村民; (三)户籍不在本村,在本村居住一年以上,本人申请参加选举,并且经村民会议或者村民 代表会议同意参加选举的公民。 已在户籍所在村或者居住村登记参加选举的村民,不得再参加其他地方村民委员会的选举。 第十四条 登记参加选举的村民名单应当在选举日的二十日前由村民选举委员会公布。 对登记参加选举的村民名单有异议的,应当自名单公布之日起五日内向村民选举委员会申 诉,村民选举委员会应当自收到申诉之日起三日内作出处理决定,并公布处理结果。 【选举程序】十五条 选举村民委员会,由登记参加选举的村民直接提名候选人。村民提名 候选人,应当从全体村民利益出发,推荐奉公守法、品行良好、公道正派、热心公益、具 有一定文化水平和工作能力的村民为候选人。候选人的名额应当多于应选名额。村民选举 委员会应当组织候选人与村民见面,由候选人介绍履行职责的设想,回答村民提出的问题。 选举村民委员会,有登记参加选举的村民过半数投票,选举有效;候选人获得参加投票的 村民过半数的选票,始得当选。当选人数不足应选名额的,不足的名额另行选举。另行选 举的,第一次投票未当选的人员得票多的为候选人,候选人以得票多的当选,但是所得票 数不得少于已投选票总数的三分之一。 选举实行无记名投票、公开计票的方法,选举结果应当当场公布。选举时,应当设立秘密 写票处。 登记参加选举的村民,选举期间外出不能参加投票的,可以书面委托本村有选举权的近亲 属代为投票。村民选举委员会应当公布委托人和受委托人的名单。 新华考资: 新华考资专业服务中心 欢迎致电(010)57295288 新华考资信息科技有限公司 内部资料 禁止外传 具体选举办法由省、自治区、直辖市的人民代表大会常务委员会规定。 【罢免】第十六条 本村五分之一以上有选举权的村民或者三分之一以上的村民代表联名, 可以提出罢免村民委员会成员的要求,并说明要求罢免的理由。被提出罢免的村民委员会 成员有权提出申辩意见。 罢免村民委员会成员,须有登记参加选举的村民过半数投票,并须经投票的村民过半数通 过。 第十八条 村民委员会成员丧失行为能力或者被判处刑罚的,其职务自行终止。 三、村民会议和村民代表会议 【村民自治章程、村规民约】第二十七条 村民会议可以制定和修改村民自治章程、村规民 约,并报乡、民族乡、镇的人民政府备案。 村民自治章程、村规民约以及村民会议或者村民代表会议的决定不得与宪法、法律、法规 和国家的政策相抵触,不得有侵犯村民的人身权利、民主权利和合法财产权利的内容。 村民自治章程、村规民约以及村民会议或者村民代表会议的决定违反前款规定的,由乡、 民族乡、镇的人民政府责令改正。 四、民主管理与民主监督 【村务公开】第三十条 村民委员会实行村务公开制度。 村民委员会应当及时公布下列事项,接受村民的监督:(一)本法第二十三条、第二十四 条规定的由村民会议、村民代表会议讨论决定的事项及其实施情况;(二)国家计划生育 政策的落实方案;(三)政府拨付和接受社会捐赠的救灾救助、补贴补助等资金、物资的 管理使用情况;(四)村民委员会协助人民政府开展工作的情况;(五)涉及本村村民利 益,村民普遍关心的其他事项。 前款规定事项中,一般事项至少每季度公布一次;集体财务往来较多的,财务收支情况应 当每月公布一次;涉及村民利益的重大事项应当随时公布。 村民委员会应当保证所公布事项的真实性,并接受村民的查询。 第三十一条 村民委员会不及时公布应当公布的事项或者公布的事项不真实的,村民有权向 乡、民族乡、镇的人民政府或者县级人民政府及其有关主管部门反映,有关人民政府或者 主管部门应当负责调查核实,责令依法公布;经查证确有违法行为的,有关人员应当依法 承担责任。 【村务监督】第三十二条 村应当建立村务监督委员会或者其他形式的村务监督机构,负责 村民民主理财,监督村务公开等制度的落实,其成员由村民会议或者村民代表会议在村民 中推选产生,其中应有具备财会、管理知识的人员。村民委员会成员及其近亲属不得担任 村务监督机构成员。村务监督机构成员向村民会议和村民代表会议负责,可以列席村民委 员会会议。 【民主评议】第三十三条 村民委员会成员以及由村民或者村集体承担误工补贴的聘用人员, 应当接受村民会议或者村民代表会议对其履行职责情况的民主评议。民主评议每年至少进 行一次,由村务监督机构主持。 村民委员会成员连续两次被评议不称职的,其职务终止。 【任期和离任经济责任审计】第三十五条 村民委员会成员实行任期和离任经济责任审计, 审计包括下列事项:(一)本村财务收支情况;(二)本村债权债务情况;(三)政府拨 付和接受社会捐赠的资金、物资管理使用情况;(四)本村生产经营和建设项目的发包管 理以及公益事业建设项目招标投标情况;(五)本村资金管理使用以及本村集体资产、资 源的承包、租赁、担保、出让情况,征地补偿费的使用、分配情况;(六)本村五分之一 以上的村民要求审计的其他事项。 村民委员会成员的任期和离任经济责任审计,由县级人民政府农业部门、财政部门或者乡、 民族乡、镇的人民政府负责组织,审计结果应当公布,其中离任经济责任审计结果应当在 下一届村民委员会选举之前公布。 【违规救济】第三十六条 村民委员会或者村民委员会成员作出的决定侵害村民合法权益的, 受侵害的村民可以申请人民法院予以撤销,责任人依法承担法律责任。 村民委员会不依照法律、法规的规定履行法定义务的,由乡、民族乡、镇的人民政府责令 改正。 乡、民族乡、镇的人民政府干预依法属于村民自治范围事项的,由上一级人民政府责令改 正。 经济法 【新旧大纲增删说明】 与 2010 年相比,2011 年经济法部分以完善修订教材内容为主,大纲没有增删及变更考点。 大纲附录部分删除 1 个条例:中华人民共和国企业劳动争议处理条例,新增 2 个法律:1. 中华人民共和国车船税法。2.中华人民共和国社会保险法。 【新增考点】无 【删除考点】无 【变更考点】无 【万国明师精析】 2011 年无增删及变更考点,仍以以往重点为主,经济法部分仍结合各科重点法条复习,事 半功倍。 【新增法规解读】 (一) 中华人民共和国车船税法 该法为 2011 年新增,若出考题则以选择题形式出现,预计司考中一般考察分值在 2 分左右。 第一条 在中华人民共和国境内属于本法所附车船税税目税额表规定的车辆、船舶 (以下简称车船)的所有人或者管理人,为车船税的纳税人,应当依照本法缴纳车船税。 【司考解读】本条系关于纳税主体的规定,注意所有人和管理人均为纳税人。 第三条 下列车船免征车船税: (一)捕捞、养殖渔船; (二)军队、武装警察部队专用的车船; (三)警用车船; (四)依照法律规定应当予以免税的外国驻华使领馆、国际组织驻华代表机构及其有 关人员的车船。 【司考解读】本条系关于免征车船税对象的规定,注意四种车船为免征对象,易出多 项选择题。 第四条 对节约能源、使用新能源的车船可以减征或者免征车船税;对受严重自然灾害影 响纳税困难以及有其他特殊原因确需减税、免税的,可以减征或者免征车船税。具体办法 由国务院规定,并报全国人民代表大会常务委员会备案。 【司考解读】本条系关于可以减征或者免征车船税对象的规定,易出多项选择题。 第五条 省、自治区、直辖市人民政府根据当地实际情况,可以对公共交通车船,农村居 新华考资: 新华考资专业服务中心 欢迎致电(010)57295288 新华考资信息科技有限公司 内部资料 禁止外传 民拥有并主要在农村地区使用的摩托车、三轮汽车和低速载货汽车定期减征或者免征车船 税。 【司考解读】本条系关于定期减征或者免征车船税对象的规定,易出多项选择题。 主体方面是省、自治区、直辖市人民政府 对象方面是公共交通车船,农村居民拥有并主要在农村地区使用的摩托车、三轮汽车和低 速载货汽车 第七条 车船税的纳税地点为车船的登记地或者车船税扣缴义务人所在地。依法不需 要办理登记的车船,车船税的纳税地点为车船的所有人或者管理人所在地。 【司考解读】本条系关于车船税纳税地点的规定。办理登记的:登记地或者扣缴义务人所 在地,不需要办理登记的:所有人或者管理人所在地 第九条 车船税按年申报缴纳。具体申报纳税期限由省、自治区、直辖市人民政府规 定。 【司考解读】本条系关于车船税申报的规定。 按年申报缴纳 具体申报纳税期限由省、自治区、直辖市人民政府规定 (二) 中华人民共和国社会保险法 该法是中国特色社会主义法律体系中起支架作用的重要法律,是一部着力保障和改善民生 的法律。若出考题则以选择题形式出现,预计司考中一般考察分值在 4 分左右。 一、社会保险体系的基本框架 第二条 国家建立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保 险制度,保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质 帮助的权利。 二、社会保险的待遇项目和享受条件 类别 待遇条件 特殊规定 基本 养老 保险 达到法定退休年龄时累计缴费满十五年 的;达到法定退休年龄时累计缴费不足 十五年的,可以缴费至满十五年,也可 以转入新型农村社会养老保险或者城镇 居民社会养老保险。 因病或者非因工死亡的,其遗属可以领取 丧葬补助金和抚恤金;在未达到法定退休 年龄时因病或者非因工致残完全丧失劳动 能力的,可以领取病残津贴。 职工 基本 医疗 保险 达到法定退休年龄时累计缴费达到国家 规定年限的,未达到国家规定年限的, 可以缴费至国家规定年限。 由社会保险经办机构与医疗机构、药品经 营单位直接结算。 工伤 保险 因工作原因受到事故伤害或者患职业病, 且经工伤认定的,享受工伤保险待遇; 经劳动能力鉴定丧失劳动能力的,享受 伤残待遇。 由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位 不支付的,从工伤保险基金中先行支付。 由于第三人不支付工伤医疗费用或者无法 确定第三人的,由工伤保险基金先行支付。 失业 保险 (一)失业前用人单位和本人已经缴纳 失业保险费满一年的;(二)非因本人 意愿中断就业的;(三)已经进行失业 登记,并有求职要求的。 用人单位出具终止或者解除劳动关系的证 明,并将失业人员的名单自终止或者解除 劳动关系之日起十五日内告知社会保险经 办机构。失业人员及时到指定的公共就业 服务机构办理失业登记。失业保险金领取 期限自办理失业登记之日起计算。 生育 保险 用人单位已经缴纳生育保险费的,其职 工享受生育保险待遇;职工未就业配偶 按照国家规定享受生育医疗费用待遇。 生育保险待遇包括生育医疗费用和生育 津贴。 职工有下列情形之一的,可以按照国家规 定享受生育津贴:(一)女职工生育享受 产假;(二)享受计划生育手术休假; (三)法律、法规规定的其他情形。 三、社会保险法特殊的例外 第三十条(不支付的费用) 下列医疗费用不纳入基本医疗保险基金支付范围:(一)应当 从工伤保险基金中支付的;(二)应当由第三人负担的;(三)应当由公共卫生负担的; (四)在境外就医的。 医疗费用依法应当由第三人负担,第三人不支付或者无法确定第三人的,由基本医疗保险 基金先行支付。基本医疗保险基金先行支付后,有权向第三人追偿。 第三十七条(工伤排除情形) 职工因下列情形之一导致本人在工作中伤亡的,不认定为工 伤:(一)故意犯罪;(二)醉酒或者吸毒;(三)自残或者自杀;(四)法律、行政法 规规定的其他情形。 第四十三条(待遇停止) 工伤职工有下列情形之一的,停止享受工伤保险待遇:(一)丧 失享受待遇条件的;(二)拒不接受劳动能力鉴定的;(三)拒绝治疗的。 第五十一条(待遇停止) 失业人员在领取失业保险金期间有下列情形之一的,停止领取失 业保险金,并同时停止享受其他失业保险待遇:(一)重新就业的;(二)应征服兵役的; (三)移居境外的;(四)享受基本养老保险待遇的;(五)无正当理由,拒不接受当地 人民政府指定部门或者机构介绍的适当工作或者提供的培训的。 四、保险关系转移接续 社会保险法规定了基本养老保险、基本医疗保险、失业保险的转移接续制度。 第十九条 个人跨统筹地区就业的,其基本养老保险关系随本人转移,缴费年限累计计算。 个人达到法定退休年龄时,基本养老金分段计算、统一支付。具体办法由国务院规定。 第三十二条 个人跨统筹地区就业的,其基本医疗保险关系随本人转移,缴费年限累计计算。 第五十二条 职工跨统筹地区就业的,其失业保险关系随本人转移,缴费年限累计计算。 国际法 【新旧大纲增删说明】 与 2010 年相比,2011 年国际法部分以修订完善教材内容为主,大纲新增考点 3 个,变更 考点 1 个,考点无删除。 【新增考点】 1.第一章“导论”: 第一节“国际法的概念和渊源”里,在“国际法的基本原则”下,新增“特征” 、 “内容” 两个子考点。 国际法基本原则是国际法庞大规则体系中最核心和基础的规范。它具有以下基本特征:各 国公认;适用于国际法律关系的所有领域;构成国际法体系的基础;具有强行法性质。基 本原则的主要内容包括:国家主权平等原则;不干涉内政原则;不使用威胁或武力原则; 和平解决国际争端原则;民族自决原则;善意地履行国际义务原则。 2.第七章“国际争端的和平解决”: 第一节“国际争端与解决方法”中,新增考点“国际争端的特点和类型” 。 新华考资: 新华考资专业服务中心 欢迎致电(010)57295288 新华考资信息科技有限公司 内部资料 禁止外传 国际法上的国际争端或国际纠纷,主要是指国家之间在国际关系或交往中产生的利益矛盾、 权利对立或行为冲突。它的特点是:第一,争端的主体主要是国家,争端涉及的利益或权 利往往重大;第二,争端往往包括多种因素,情况复杂,国际社会不存在超国家的裁决机 构,国家在解决争端中仍起决定作用;第三,争端解决受各种政治力量的制约和影响。 一般地,将国际争端分为三种典型: (1)政治性争端。它是指直接涉及当事国主权独立等重大政治利益的争端。对这类争端, 国际法不能或尚未形成确切或具体的权利义务规则,很难用法律方法解决。这种争端也称 为“不可法律裁判”的争端。如富国与穷国间的经济矛盾、不同政治制度之间的矛盾、宗 教间的矛盾,都是较典型的政治性或不可裁判性争端。 (2)法律性争端。它是指所涉事项上当事国的要求是以国际法作为依据提出争端,这种争 端也称为“可法律裁判”的争端。 (3)事实性争端。它是指国家间对某种情况或事项的事实真相发生争执的争端,这种争端 需要的是对事实本身的澄清而不是对其是非曲直作出判定。 上述分类只具有相对意义,主要作用在于采取不同的解决方法。实践中,许多争端往往是 这三种典型的混合。 【删除考点】无 【变更考点】 第七章“国际争端的和平解决”: “基本要求”中,对“了解”的内容进行了变更,即由 2010 年大纲中的“了解:国际争端 的特点以及和平解决国际争端的原则”变更为了 2011 年大纲中的“了解:解决国际争端的 传统方式” 。 【万国明师精析】 2011 年大纲国际法部分变动不大,新增及变更考点少,并且知识内容无较大变化。司法考 试在国际法部分的考查特点是考点分散,所以对于这些新增及变更考点,考生理解掌握即 可。 国际私法 【新旧大纲增删说明】 与 2010 年相比,2011 年国际私法部分根据涉外民事关系法律适用法做了较大幅度的 修改,新增考点 19 个,变更考点 7 个,删除考点 1 个,大纲附录部分新增了 1 个法律和 1 个司法解释。 【新增考点】 1.第二章“国际私法的主体”: “基本要求”的“理解”一栏中,新增“经常居所” 。 2.第四章“适用冲突规范的制度”: (1)第一节“识别”改为“定性” ,并对相应考点做了调整, “定性的依据”下新增子考点 “中国关于定性的规定” 。 定性,是指在适用冲突规范时,依照某一法律观念对有关的事实或问题进行分析,将其归 入一定的法律范畴,并对有关的冲突规范的范围或对象进行解释,从而确定何种冲突规范 适用何种事实或问题的过程。 对此, 涉外民事关系法律适用法第 8 条规定:“涉外民事关系的定性,适用法院地法律。 ”这是中国关于定性的首次规定依法院地法定性。 (2)第四节“公共秩序保留”下新增考点“公共秩序保留与直接适用的法 ”。 公共秩序,在我国的表述为“社会公共利益” 。公共秩序保留作为国际私法上的一项制度, 已被各国立法或司法实践所肯定。 对此, 涉外民事关系法律适用法第 5 条规定:“外国法律的适用将损害中华人民共和国 社会公共利益的,适用中华人民共和国法律。 ”这是关于公共秩序保留的规定。公共秩序保 留原则排除的对象是“外国法律” ,损害中国社会公共利益的外国法律不适用,其涉外民事 关系适用中国法律。 3.第五章“国际民商事关系的法律适用”: (1)第一节“权利能力和行为能力”中,新增 3 个子考点:“中国关于自然人权利能力法 律适用的规定” 、 “中国关于自然人行为能力法律适用的规定”和“中国关于法人权利能力 和行为能力法律适用的规定” 。 对此, 涉外民事关系法律适用法第 11 条规定:“自然人的民事权利能力,适用经常居 所地法律。 ”第 12 条规定:“自然人的民事行为能力,适用经常居所地法律。自然人从事 民事活动,依照经常居所地法律为无民事行为能力,依照行为地法律为有民事行为能力的, 适用行为地法律,但涉及婚姻家庭、继承的除外。 ”第 14 条规定:“法人及其分支机构的 民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项,适用登记地法律。法人 的主营业地与登记地不一致的,可以适用主营业地法律。法人的经常居所地,为其主营业 地。 ” (2)第三节“债权”中,新增考点“不当得利和无因管理的法律适用(不当得利的法律适 用、无因管理的法律适用) ”。 对此, 涉外民事关系法律适用法第 47 条规定:“不当得利、无因管理,适用当事人协 议选择适用的法律。当事人没有选择的,适用当事人共同经常居所地法律;没有共同经常 居所地的,适用不当得利、无因管理发生地法律。 ” (3)第四节“商事关系”中,新增 2 个考点:“代理的法律适用” 、 “信托的法律适用” 。 对此, 涉外民事关系法律适用法第 16 条规定:“代理适用代理行为地法律,但被代理 人与代理人的民事关系,适用代理关系发生地法律。当事人可以协议选择委托代理适用的 法律。 ”第 17 条规定:“当事人可以协议选择信托适用的法律。当事人没有选择的,适用 信托财产所在地法律或者信托关系发生地法律。 ” (4)第五节“婚姻与家庭”中,新增 4 个子考点:“中国关于夫妻关系法律适用的规定” 、 “中国关于父母子女关系法律适用的规定” 、 “中国关于扶养法律适用的规定” 、 “中国关于 监护法律适用的规定” 。 对此, 涉外民事关系法律适用法第 23 条规定:“夫妻人身关系,适用共同经常居所地 法律;没有共同经常居所地的,适用共同国籍国法律。 ” 第 24 条规定:“夫妻财产关系, 当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法 律。当事人没有选择的,适用共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,适用共同国 籍国法律。 ”第 25 条规定:“父母子女人身、财产关系,适用共同经常居所地法律;没有 共同经常居所地的,适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律中有利于保护弱者权 益的法律。 ”第 29 条规定:“扶养,适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主 要财产所在地法律中有利于保护被扶养人权益的法律。 ”第 30 条规定:“监护,适用一方 当事人经常居所地法律或者国籍国法律中有利于保护被监护人权益的法律。 ” (5)第六节“继承”中,考点“遗嘱的法律适用”下新增 1 个子考点:“中国关于遗嘱法 律适用的规定” ;新增 1 个考点:“遗产管理的法律适用” 。 对此, 涉外民事关系法律适用法第 32 条规定:“遗嘱方式,符合遗嘱人立遗嘱时或者 新华考资: 新华考资专业服务中心 欢迎致电(010)57295288 新华考资信息科技有限公司 内部资料 禁止外传 死亡时经常居所地法律、国籍国法律或者遗嘱行为地法律的,遗嘱均为成立。 ”第 33 条规 定:“遗嘱效力,适用遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律或者国籍国法律。 ”第 34 条规定:“遗产管理等事项,适用遗产所在地法律。 ” (6)新增第七节“知识产权” ,包括考点“知识产权归属的法律适用” 、 “知识产权转让的 法律适用”和“知识产权侵权的法律适用” 。 对此, 涉外民事关系法律适用法第 48 条规定:“知识产权的归属和内容,适用被请求 保护地法律。 ”第 49 条规定:“当事人可以协议选择知识产权转让和许可使用适用的法律。 当事人没有选择的,适用本法对合同的有关规定。 ”第 50 条规定:“知识产权的侵权责任, 适用被请求保护地法律,当事人也可以在侵权行为发生后协议选择适用法院地法律。 ” 【删除考点】 1.第五章“国际民商事关系的法律适用”: 第三节“债权”的“合同的法律适用”中,删除 1 个子考点:“分割论与单一论” 。 【变更考点】 1.第四章“适用冲突规范的制度”: (1) “基本要求”的“了解”一栏中,将“识别”改为“定性” 。 (2)第一节标题由“识别”改为“定性” ,其下 2010 年的考点“识别的概念及其法律意义” 、 “识别的依据(依法院地法识别、依准据法识别) ”,在 2011 年相应调整为:“定性的概 念及其法律意义” 、 “定性的依据(依法院地法定性、依准据法定性、中国关于定性的规定) ” 。 2.第五章“国际民商事关系的法律适用”: 第五节“婚姻家庭”中,将原子考点“中国关于涉外结婚的规定”变更为“中国关于结婚 法律适用的规定” 。 【万国明师精析】 2011 年司法考试,国际私法部分是变化很大的部分,原因就是中华人民共和国涉外民事 关系法律适用法的颁行。涉外民事关系的法律适用主要包括民事主体行为能力、物权、 债权、商事关系、身份关系等的法律适用,这一部分本就是国际私法考查的重点。而与 2010 年相比,2011 年大纲在“适用冲突规范的制度”与“国际民商事关系的法律适用”中 共新增了 17 个考点,这是国际私法知识点的重大变化。所以,对这些在重点部分出现的新 增考点,在 2011 年司法考试中一定会重点考查,且分论部分的分值亦应该有所增加。考生 必须细致掌握。 【新增法规解读】 (一) 中华人民共和国涉外民事关系法律适用法 该法对我国原有的关于法律适用的规定作了修改和补充,这是国际私法知识点的重大变化。 其大部分内容涉及到分论部分,所以,对这一部新法,在 2011 年司法考试中一定会重点考 查。该法分为八章,共 52 条,创新性地以经常居所为主要连结点,对民事主体、婚姻家庭、 继承、物权、债权、知识产权等方面所作的法律适用具体规定,既总结了改革开放以来的 涉外民事审判经验,也顺应了当代国际私法的发展潮流。新的冲突规则涉及内容颇为繁多, 主要贯穿了以下三个原则,我们在具体掌握时可以以此为主线: 一、最密切联系原则 1原则:涉外民事关系法律适用法第 2 条 涉外民事关系适用的法律,依照本法确定。 其他法律对涉外民事关系法律适用另有特别规定的,依照其规定。本法和其他法律对涉外 民事关系法律适用没有规定的,适用与该涉外民事关系有最密切联系的法律。 2体现 (1)直接规定例如:第 39 条 有价证券,适用有价证券权利实现地法律或者其他与 该有价证券有最密切联系的法律。 (2)实际适用例如:第 21 条 结婚条件,适用当事人共同经常居所地法律;没有共 同经常居所地的,适用共同国籍国法律;没有共同国籍,在一方当事人经常居所地或者国 籍国缔结婚姻的,适用婚姻缔结地法律。 二、意思自治原则 1原则:涉外民事关系法律适用法第 3 条 当事人依照法律规定可以明示选择涉外民 事关系适用的法律。 2体现 (1)无限制意思自治例如:第 37 条 当事人可以协议选择动产物权适用的法律。当 事人没有选择的,适用法律事实发生时动产所在地法律。 (2)有限意思自治例如:第 26 条 协议离婚,当事人可以协议选择适用一方当事人 经常居所地法律或者国籍国法律。 3例外:第 4 条 中华人民共和国法律对涉外民事关系有强制性规定的,直接适用该强制 性规定。 三、保护弱者原则 体现例如:第 25 条 父母子女人身、财产关系,适用共同经常居所地法律;没有共同 经常居所地的,适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律中有利于保护弱者权益的 法律。 第 30 条 监护,适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律中有利于保护被监护人权 益的法律。 (二) 最高人民法院关于审理涉台民商事案件法律适用问题的规定 规定共三条,主要解决人民法院审理各类涉台民商事案件的法律适用问题,同时对台 湾地区当事人的民事诉讼法律地位作出规定。 首先, 规定第 1 条明确规定了涉台民商事案件的法律适用问题。根据该条第 1 款,人民 法院审理涉台民商事案件,应当适用法律和司法解释的有关规定,并根据法律和司法解释 中选择适用法律的规则确定应当适用的实体法。这里所讲的实体法既包括两岸的法律,也 包括其他有关国家或地区的法律。该条第 2 款进一步明确,根据法律和司法解释中选择适 用法律的规则,确定台湾地区法律为案件所应适用的实体法的,人民法院予以适用。 同时, 规定第 3 条规定,适用该有关法律不得违反国家法律的基本原则、不得损害社会 公共利益。 根据民事诉讼法规定,当事人的诉讼权利和义务平等,外国人在诉讼中也享有同中国公民 同等的诉讼权利义务。台湾同胞作为中国特殊地域的居民,在诉讼中当然具有与大陆当事 人同等的诉讼权利和义务。司法实践中,人民法院也一贯坚持平等保护包括台湾同胞在内 的各方当事人的诉讼权利。 规定第 2 条对此专门作了强调 国际经济法 【新旧大纲增删说明】 与 2010 年相比,2011 年国际经济法部分大纲新增 1 个考点。 【新增考点】 第二章第二节“国际贸易术语解释通则 ”中,新增考点“2010国际贸易术语解释通则 新华考资: 新华考资专业服务中心 欢迎致电(010)57295288 新华考资信息科技有限公司 内部资料 禁止外传 的主要修改” 。 Incoterms 2010 对 Incoterms 2000 的主要变化体现在以下三个方面: (1)对 D 组术语进行了增删:删除了 DAF、DES、DEQ、DDU 四个术语,新增 DAT( Delivered at Terminal)与 DAP(Delivered at Place)两个术语,使得贸易术语的数量 由原来的 13 个减为 11 个。 (2)对原来 E、F、C 、D 四组的分类进行了调整,将贸易术语分为两组:适用于所有运 输方式的术语(EXW、FCA、CPT、CIP、DAT 、DAP、DDP)和仅适用于水运的术语 (FAS、FOB 、CFR 、CIF ) 。 Incoterms 2010 EXW 工厂交货 FCA 货交承运人 CPT 运费付至 CIP 运费保险费付至 DAT 指定终端交 货 DAP 指定目的地交货 DDP 完税交货 FAS 装运港船边交货 FOB 装运港船上交货 CFR 成本加运费 CIF 成本保险费加运费 (3)增加了有关指导性解释和图示、电子交易程序的适用、在国内适用贸易术语的建议等。 【删除考点】无 【变更考点】无 【万国明师精析】 与 2010 年相比,2011 年国际经济法部分大纲变化不大。应当明确,国际贸易术语是一种 将商业惯例反映在货物销售合同中的价格术语,其描述了涉及货物从卖方到买方交付过程 中的买卖双方各自承担的主要责任、费用和风险。虽然2010 年国际贸易术语解释通则 于 2011 年 1 月 1 日正式生效,但是国际贸易惯例本身不是法律,对国际贸易当事人不产生 必然的强制性约束力。国际贸易惯例在适用的时间效力上并不存在“新法取代旧法”的说 法,因此2010 年国际贸易术语解释通则实施之后, 2000 年国际贸易术语解释通则 并不是就自动作废,当事人在订立贸易合同时仍然可以选择适用贸易术语 2000 甚至贸易术 语 1990。由于 2011 年新大纲将“2010国际贸易术语解释通则的主要修改”新增为了 考点,我们必须对此予以掌握,命题的可能性极大。 司法制度和法律职业道德 【新旧大纲增删说明】 与 2010 年相比,2011 年司法制度和法律职业道德部分大纲新增 1 个考点,即第一章第一 节“司法和司法制度的概念”中新增考点“司法改革” 。第二章第四节“法官职业道德”中, 根据最新修订的法官职业道德基本准则 ,对考点“法官职业道德的主要内容”下的子考 点做了调整。教材根据大纲考点变化和最新修订的法官职业道德基本准则 、 公证员职 业道德基本准则做了调整和完善。 【新增考点】 将第一章第一节司法和司法制度的概念一节中增加“司法改革”这一考点。 【删除考点】无 【变更考点】 将第二章第四节法官职业道德中的“法官职业道德的主要内容(保障司法公正 提高司法 效率 保持清正廉洁 遵守司法礼仪 加强自身修养 约束业外活动) ”修改为“法官职业 道德的主要内容(忠诚司法事业 保证司法公正 确保司法廉洁 坚持司法为民 维护司 法形象) ”。 【万国明师精析】 2006 年因新增“司法制度”这一考点,司法制度和法律职业道德共考查了 14 分,2007 年 考查了 13 分,2008 年至 2010 年每年均为 10 分。2011 年考查分值将保持在 1013 左右, 考生需要特别掌握修订后的法官职业道德准则中的重要变更考点。 【新增法规解读】 (一) 法官职业道德准则 修订后的法官职业道德准则从加强法官职业道德建设方面提出了很多具体的要求。比 如,明确规定要“严格遵守法定办案时限,提高审判执行效率,及时化解纠纷,注重节约 司法资源,杜绝玩忽职守、拖延办案等行为” ,强调“审理案件保持中立公正的立场,平等 对待当事人和其他诉讼参与人,不偏袒或歧视任何一方当事人,不私自单独会见当事人及 其代理人、辩护人” ;强调法官“不从事或者参与营利性的经营活动,不在企业及其他营利 性组织中兼任法律顾问等职务,不就未觉案件或者再审案件给当事人及其他诉讼参与人提 供咨询意见” ;强调“法官退休后应当遵守国家相关规定,不利用自己的原有身份和便利条 件过问、干涉执法办案,避免因个人不当言行对法官职业形象造成不良影响”等。 重点法条如下: 第二条 法官职业道德的核心是公正、廉洁、为民。基本要求是忠诚司法事业、保证司 法公正、确保司法廉洁、坚持司法为民、维护司法形象。 第八条 坚持和维护人民法院依法独立行使审判权的原则,客观公正审理案件,在审判 活动中独立思考、自主判断,敢于坚持原则,不受任何行政机关、社会团体和个人的干涉, 不受权势、人情等因素的影响。 第十条 牢固树立程序意识,坚持实体公正与程序公正并重,严格按照法定程序执法办 案,充分保障当事人和其他诉讼参与人的诉讼权利,避免执法办案中的随意行为。 第十二条 认真贯彻司法公开原则,尊重人民群众的知情权,自觉接受法律监督和社会 监督,同时避免司法审判受到外界的不当影响。 第十三条 自觉遵守司法回避制度,审理案件保持中立公正的立场,平等对待当事人和 其他诉讼参与人,不偏袒或歧视任何一方当事人,不私自单独会见当事人及其代理人、辩 护人。 第十五条 树立正确的权力观、地位观、利益观,坚持自重、自省、自警、自励,坚守 廉洁底线,依法正确行使审判权、执行权,杜绝以权谋私、贪赃枉法行为。 第十六条 严格遵守廉洁司法规定,不接受案件当事人及相关人员的请客送礼,不利用 职务便利或者法官身份谋取不正当利益,不违反规定与当事人或者其他诉讼参与人进行不 正当交往,不在执法办案中徇私舞弊。 第十七条 不从事或者参与营利性的经营活动,不在企业及其他营利性组织中兼任法律 顾问等职务,不就未决案件或者再审案件给当事人及其他诉讼参与人提供咨询意见。 第十八条 妥善处理个人和家庭事务,不利用法官身份寻求特殊利益。按规定如实报告 个人有关事项,教育督促家庭成员不利用法官的职权、地位谋取不正当利益。 第十九条 牢固树立以人为本、司法为民的理念,强化群众观念,重视群众诉求,关注 群众感受,自觉维护人民群众的合法权益。 第二十条 注重发挥司法的能动作用,积极寻求有利于案结事了的纠纷解决办法,努力 实现法律效果与社会效果的统一。 第二十六条 法官退休后应当遵守国家相关规定,不利用自己的原有身份和便利条件过 新华考资: 新华考资专业服务中心 欢迎致电(010)57295288 新华考资信息科技有限公司 内部资料 禁止外传 问、干预执法办案,避免因个人不当言行对法官职业形象造成不良影响。 (二) 公证员职业道德基本准则 新修订的公证员职业道德基本准则 ,确立了“忠于法律、尽职履责,爱岗敬业、规范服 务,加强修养、提高素质,廉洁自律、尊重同行”的新 32 字准则。 一、忠于法律 尽职履责 第二条 公证员应当政治坚定、业务精通、维护公正、恪守诚信,坚定不移地做中国特色 社会主义事业的建设者、捍卫者。 第四条 公证员应当自觉遵守法定回避制度,不得为本人及近亲属办理公证或者办理与 本人及近亲属有利害关系的公证。 第五条 公证员应当自觉履行执业保密义务,不得泄露在执业中知悉的国家秘密、商业 秘密或个人隐私,更不能利用知悉的秘密为自己或他人谋取利益。 二、爱岗敬业 规范服务 第十条 公证员应当严格按照规定的程序和期限办理公证事项,注重提高办证质量和效 率,杜绝疏忽大意、敷衍塞责和延误办证的行为。 第十三条 公证员不得利用媒体或采用其他方式,对正在办理或已办结

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