2010年司法考试公司法历年真题及答案

2010 年公司法司考真题及解析 一、单项选择题： 25.甲乙丙丁戊五人共同组建一有限公司。出资协议约定甲以现金十万元出资，甲已缴纳六万元出资，尚有四万 元未缴纳。某次公司股东会上，甲请求免除其四万元的出资义务。股东会五名股东，其中四名表示同意，投反对票的股 东丙向法院起诉，请求确认该股东会决议无效。对此，下列哪一表述是正确的？（ ） （2010 年卷三单选第 25 题） A.该决议无效，甲的债务未免除 B.该决议有效，甲的债务已经免除 C.该决议需经全体股东同意才能有效 D.该决议属于可撤销，除甲以外的任一股东均享有撤销权 【答案】A 【考点】股东出资、股东会决议 【解析】 公司法第 28 条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币 出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转 移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责 任。第 22 条第 1 款规定，公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。据此可知，甲应向 公司足额缴纳，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任，而股东会对于免除甲四万元出资义务的决议违反法 律规定，应为无效决议。 26.甲乙丙三人拟成立一家小规模商贸有限责任公司，注册资本为八万元，甲以一辆面包车出资，乙以货币出资， 丙以实用新型专利出资。对此，下列哪一表述是正确的？（ ） （2010 年卷三单选第 26 题） A.甲出资的面包车无需移转所有权，但须交公司管理和使用 B.乙的货币出资不能少于二万元 C.丙的专利出资作价可达到四万元 D.公司首期出资不得低于注册资本的 30 【答案】C 【考点】股东出资方式 【解析】选项 A 错误。 公司法第 28 条第 1 款规定，股东以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转 移手续。据此可知，甲以面包车出资的，应当办理财产权的转移手续。 选项 B 错误。 公司法 第 27 条第 3 款规定，全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的 30%. 本题中，注册资本是八万，8 万30%=2.4 万。因此，乙的货币出资不能少于 2.4 万。 选项 C 正确。只要货币出资额不低于 2.4 万，其他非货币财产出资即符合法律规定，即非货币财产出资额最高 可达到 5.6 万，因此丙的专利出资作价可以达到 4 万。 选项 D 错误。 公司法 第 26 条第 1 款规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴 的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的 20%，也不得低于法定的注册资本最低限额。本题中，注册 资本的 20%是 1.6 万，法定注册资本最低限额是 3 万，公司首期出资不得低于 3 万。 要想作对此题，需要记住公司法规定的几个百分比数据，学习时要及时总结。 27.张某为避免合作矛盾与问题，不想与人合伙或合股办企业，欲自己单干。朋友对此提出以下建议，其中哪一 建议是错误的？（ ） （2010 年卷三单选第 27 题） A.“可选择开办独资企业，也可选择开办一人有限公司” B.“如选择开办一人公司，那么注册资本不能少于 10 万元” C.“如选择开办独资企业，则必须自己进行经营管理” D.“可同时设立一家一人公司和一家独资企业” 【答案】C 【考点】一人有限责任公司、个人独资企业 【解析】选项 A、D 正确。个人独资企业与一人有限责任公司之间不冲突，可以选择其一开办，也可以同时设 立上述两种企业。 选项 B 正确。 公司法 第 59 条第 1 款规定，一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应 2 当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。 选项 C 错误。 个人独资企业法 第 19 条第 1 款规定，个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委 托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。 30.某上市公司因披露虚假年度财务报告，导致投资者在证券交易中蒙受重大损失。关于对此承担民事赔偿责任 的主体，下列哪一选项是错误的？（ ） （2010 年卷三单选第 30 题） A.该上市公司的监事 B.该上市公司的实际控制人 C.该上市公司财务报告的刊登媒体 D.该上市公司的证券承销商 【答案】C 【考点】上市公司披露虚假信息的责任主体 【解析】 证券法第 69 条规定，发行人、上市公司公告的招股说明书、公司债券募集办法、财务会计报告、 上市报告文件、年度报告、中期报告、临时报告以及其他信息披露资料，有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，致使 投资者在证券交易中遭受损失的，发行人、上市公司应当承担赔偿责任；发行人、上市公司的董事、监事、高级管理人 员和其他直接责任人员以及保荐人、承销的证券公司，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任，但是能够证明自己 没有过错的除外；发行人、上市公司的控股股东、实际控制人有过错的，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任。 据此可知，上市公司披露虚假信息的责任主体包括：第一，上市公司的董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员； 第二，保荐人、承销的证券公司；第三，上市公司的控股股东、实际控制人。因此，上市公司财务报告的刊登媒体并不 包括在内。 二、多项选择题： （2010 年） 71.甲乙等六位股东各出资 30 万元于 2004 年 2 月设立一有限责任公司，五年来公司效益一直不错，但为了扩大 再生产一直未向股东分配利润。2009 年股东会上，乙提议进行利润分配，但股东会仍然作出不分配利润的决议。对此， 下列哪些表述是错误的？（ ） （2010 年卷三多选第 71 题） A.该股东会决议无效 B.乙可请求法院撤销该股东会决议 C.乙有权请求公司以合理价格收购其股权 D.乙可不经其他股东同意而将其股份转让给第三人 【答案】ABD 【考点】股东会决议的无效或撤销、异议股东的股权回购请求权、股权转让 【解析】选项 A 表述错误。 公司法第 22 条第 1 款规定，公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反 法律、行政法规的无效。本题中，不分配利润的决议在内容上没有违反法律、行政法规，因此该股东决议是有效的。 选项 B 表述错误。 公司法 第 22 条第 2 款规定，股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违 反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起 60 日内，请求人民法院撤 销。本题中，不分配利润的决议在内容上没有违反公司章程的规定，在程序上并没有违反法律、行政法规或者公司章程 的规定，因此股东不得请求人民法院撤销。 选项 C 表述正确。 公司法 第 75 条第 1 款第（一）项规定，公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年 连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购 其股权。本题中，公司连续 5 年盈利，但是连续 5 年不对股东分配利润，乙为异议股东，有权请求公司以合理价格收购 其股权。 选项 D 表述错误。 公司法 第 72 条第 2 款规定，股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。 股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满 30 日未答复的，视为同意转让。 其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。据此可知，股东将 其股份转让给第三人，应当经其他股东过半数同意。 72.甲乙丙三人共同组建一有限责任公司。公司成立后，甲将其 20股权中的 5转让给第三人丁，丁通过受让 股权成为公司股东。甲、乙均按期足额缴纳出资，但发现由丙出资的机器设备的实际价值明显低于公司章程所确定的数 额。对此，下列哪些表述是错误的？（ ） （2010 年卷三多选第 72 题） 3 A.由丙补交其差额，甲、乙和丁对其承担连带责任 B.丙应当向甲、乙和丁承担违约责任 C.由丙补交其差额，甲、乙对其承担连带责任 D.丙应当向甲、乙承担违约责任 【答案】ABD 【考点】非货币财产出资不实的责任 【解析】 公司法第 31 条规定，有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著 低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。据此可知，应 该由丙补交其差额，甲、乙对其承担连带责任。 73.关于股份有限公司的设立，下列哪些表述符合公司法规定？（ ） （2010 年卷三多选第 73 题） A.股份有限公司的发起人最多为 200 人 B.发起人之间的关系性质属于合伙关系 C.采取募集方式设立时，发起人不能分期缴纳出资 D.发起人之间如发生纠纷，该纠纷的解决应当同时适用合同法和公司法 【司法部答案】ABD 【网校答案】ABCD 【考点】股份有限公司的设立 【解析】选项 A 正确。 公司法第 79 条规定，设立股份有限公司，应当有 2 人以上 200 人以下为发起人，其 中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。据此可知，股份有限公司的发起人最多为 200 人。 选项 B 正确。 公司法 第 95 条第（一）项规定，公司不能成立时，股份有限公司的发起人对设立行为所产生 的债务和费用负连带责任。据此可知，发起人在公司设立过程中的相互关系属于合伙性质的关系，其权利、义务、责任 可以适用合伙的有关规定。 选项 C 正确。 公司法 第 81 条第 2 款规定，股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关 登记的实收股本总额。据此可知，股份有限公司采取募集方式设立的，发起人不能分期缴纳出资。 选项 D 正确。 公司法 第 84 条第 2 款规定，发起人不依照发起人协议约定缴纳出资的，应当按照发起人协议 承担违约责任。据此可知，发起人承担公司筹备事务，必须签订发起人协议，发起人协议具有合同约束力，某一发起人 违反该协议的，应当对其他发起人承担违约责任，该违约责任纠纷需要适用合同法的规定来解决。同时，发起人还 应当遵守公司法的相关规定。 三、不定项选择题： （2010 年） （二） 甲公司欲单独出资设立一家子公司。甲公司的法律顾问就此向公司管理层提供了一份法律意见书，涉及到子公 司的设立、组织机构、经营管理、法律责任等方面的问题。请回答 9496 题。 （2010 年卷三不定项第 94-96 题） 94.关于子公司设立问题，下列说法正确的是（ ） 。 A.子公司的名称中应当体现甲公司的名称字样 B.子公司的营业地可不同于甲公司的营业地 C.甲公司对子公司的注册资本必须在子公司成立时一次足额缴清 D.子公司的组织形式只能是有限责任公司 【答案】BCD 【考点】子公司 【解析】选项 A 错误。子公司具有独立法人资格，拥有自己的财产、公司名称、章程和董事会，对外独立开展 业务和承担责任。因此，子公司的名称中不需要体现甲公司的名称字样。 选项 B 正确。子公司有自己独立的组织机构，营业地可不同于甲公司的营业地。 选项 C、D 正确。甲公司欲单独出资设立一家子公司，该子公司的组织形式只能是有限责任公司。根据公司 法第 59 条第 1 款规定，一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定 的出资额。 95.关于子公司的组织机构与经营管理，下列说法正确的是（ ） 。 4 A.子公司不设董事会，可任命一名执行董事 B.子公司可自己单独出资再设立一家全资子公司 C.子公司的法定代表人应当由甲公司的法定代表人担任 D.子公司的经营范围不能超过甲公司的经营范围 【答案】AB 【考点】一人有限责任公司的组织机构 【解析】选项 A 正确。 公司法第 51 条第 1 款规定，股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一 名执行董事，不设董事会。执行董事可以兼任公司经理。据此可知，子公司若为股东人数较少或者规模较小的有限责任 公司，则可不设董事会，任命一名执行董事。 选项 B 正确。 公司法 第 59 条第 2 款规定，一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责 任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。据此可知，法律并未禁止法人投资设立的一人有限责任公司投资设立新的 一人有限责任公司，故子公司可自己单独出资再设立一家全资子公司。 选项 C 错误。 公司法 第 13 条规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担 任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。据此可知，子公司的法定代表人依照公司章程的规定，由 子公司的董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记，不须由甲公司的法定代表人担任。 选项 D 错误。 公司法 第 12 条规定，公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。公司可以修改公司章程， 改变经营范围，但是应当办理变更登记。公司的经营范围中属于法律、行政法规规定须经批准的项目，应当依法经过批 准。据此可知，子公司的经营范围不受母公司经营范围的限制。 96.关于子公司的财产性质、法律地位、法律责任等问题，下列说法正确的是（ ） 。 A.子公司的财产所有权属于甲公司，但由子公司独立使用 B.当子公司财产不足清偿债务时，甲公司仅对子公司的债务承担补充清偿责任 C.子公司具有独立法人资格 D.子公司进行诉讼活动时以自己的名义进行 【答案】CD 【考点】子公司的财产性质、法律地位、法律责任 【解析】子公司具有独立法人资格，拥有自己的财产、公司名称、章程和董事会，对外独立开展业务和承担责 任。 主观题 六、 （本题 22 分） 案情：2007 年 2 月，甲乙丙丁戊五人共同出资设立北陵贸易有限责任公司（简称北陵公司） 。公司章程规定： 公司注册资本 500 万元；持股比例各 20%；甲、乙各以 100 万元现金出资，丙以私有房屋出资，丁以专利权出资，戊以 设备出资，各折价 100 万元；甲任董事长兼总经理，负责公司经营管理；公司前五年若有利润，甲得 28%，其他四位股 东各得 18%，从第六年开始平均分配利润。 至 2010 年 9 月，丙的房屋仍未过户登记到公司名下，但事实上一直由公司占有和使用。 公司成立后一个月，丁提出急需资金，向公司借款 100 万元，公司为此召开临时股东会议，作出决议如下：同 意借给丁 100 万元，借期六个月，每月利息一万元。丁向公司出具了借条。虽至今丁一直未归还借款，但每月均付给公 司利息一万元。 千山公司总经理王五系甲好友，千山公司向建设银行借款 1，000 万元，借期一年，王五请求北陵公司提供担保。 甲说：“公司章程规定我只有 300 万元的担保决定权，超过了要上股东会才行。 ”王五说：“你放心，我保证一年到期就归 还银行，到时候与你公司无关，只是按银行要求做个手续。 ”甲碍于情面，自己决定以公司名义给千山公司的贷款银行出 具了一份担保函。 5 戊不幸于 2008 年 5 月地震中遇难，其 13 岁的儿子幸存下来。 北陵公司欲向农业银行借款 200 万元，以设备作为担保，银行同意，双方签订了借款合同和抵押合同，但未办 理抵押登记。 2010 年 5 月，乙提出欲将其股份全部转让给甲，甲愿意受让。 2010 年 7 月，当地发生洪水灾害，此时北陵公司的净资产为 120 万元，但尚欠万水公司债务 150 万元一直未还。 北陵公司决定向当地的一家慈善机构捐款 100 万元，与其签订了捐赠合同，但尚未交付。 问题 1.北陵公司章程规定的关于公司前五年利润分配的内容是否有效？为什么？ 【答 案】有效。公司法允许有限公司章程对利润作出不按出资比例的分配方法。 【解 析】 公司法第 35 条规定，股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照 实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。可 见，公司法允许有限公司章程对利润作出不按出资比例的分配方法，故北陵公司章程规定的关于公司前五年利润分配的 内容有效。 2.丙作为出资的房屋未过户到公司名下，对公司的设立产生怎样的后果？在房屋已经由公司占有和使用的情况 下，丙是否需要承担违约责任？ 【答 案】不影响公司的有效设立。丙应当承担违约责任。 【解 析】第 26 条第 1 款规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公 司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公 司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。 公司法第 28 条规定，股东应当按期足额缴纳公司章 程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非 货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还 应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。可见，出资不到位并不影响公司的设立，只是股东应当向公司足额缴 纳，并向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。 3.丁向公司借款 100 万元的行为是否构成抽逃注册资金？为什么？ 【答 案】不构成。经过股东会决议，签订了借款合同，形成丁对公司的债务。 【解 析】因为丁向公司借款 100 万元已经过股东会决议，签订了借款合同，形成了丁对公司的债务，不构成 抽逃注册资金。 4.北陵公司于 2010 年 8 月请求丁归还借款，其请求权是否已经超过诉讼时效？为什么？ 【答 案】未超过。因为丁作为债务人一直在履行债务。 【解 析】 民法通则第 140 条规定，诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。 从中断时起，诉讼时效期间重新计算。本题中，丁虽一直未归还借款，但每月均付给公司利息一万元的行为表明其认同 借款合同的存在，其主观上愿意承担还款义务，即同意履行，故诉讼时效中断，北陵公司于 2010 年 8 月请求丁归还借款， 其请求权没有超过诉讼时效。 5.北陵公司是否有权请求法院确认其向建设银行出具的担保函无效？为什么？ 【答 案】无权。因保证合同是甲与银行之间的合同。 【解 析】 公司法第 149 条第 1 款第（三）项规定，董事、高级管理人员不得有下列行为：（三）违反公司 章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；第 149 条第 2 款规定，董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。第 150 条规定，董事、监事、高级管理 人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。可见， 公司法 对此种行为只是规定了产生的利益归于公司，由于此种行为给公司造成损失的，相应人员应当承担赔偿责任，而并未规 定此行为无效，故北陵公司无权请求法院确认其向建设银行出具的担保函无效。 6.戊 13 岁的儿子能否继承戊的股东资格而成为公司的股东？为什么？ 【答 案】能够。因为公司法并未要求股东为完全行为能力人。 【解 析】 公司法第 76 条规定，自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另 有规定的除外。可见， 公司法并未对股东资格的继承人作特殊限制性规定，公司法也并未要求股东为完全行为能力人， 故戊 13 岁的儿子可以继承戊的股东资格而成为公司的股东。 7.如北陵公司不能偿还农业银行的 200 万元借款，银行能否行使抵押权？为什么？ 6 【答 案】能够。设备抵押可以不办理登记。 【解 析】 物权法第 180 条规定，债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土 地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产 设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法 规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第 188 条规定，以本法第一百八十条第一款第四项、 第六项规定的财产