合同知识-合同的订立培训课件(ppt 64页)

第二章第二章 合同的订立合同的订立 第二章 合同的订立 引例： A公司给 B公司发出订单（要约）购买电器， B公司在回 信中表示完全接受订单，但其又附了一张纸 这张纸记载 了 B公司提出的免责条款， A公司一看，不予理睬。 B公司到 期就发货， A公司认为货还不错，就收了。 问题： 1.A、 B之间的书面合同是否成立，为什么？ 2. A、 B之间的合同是否最终成立，根据是什么？ 3.如果合同成立，合同成立之时、合同成立之地为何 ？ 第二章 合同的订立 引例分析： 1.A、 B之间的书面合同没有成立，因为 B公司的回 信构成了实质性变更，是新要约。对该新要约， A公司并 未承诺。 2.A、 B之间的合同最终成立。因为 B公司的发货为 现物要约， A公司收货是承诺，双方以行为成立了合同。 3.A公司收货时，为合同成立之时；收货地，为合同 成立之地。 第二章 合同的订立 本章学习目标 通过学习本章，你应该能够： 1.掌握要约与承诺的一般规则； 2.了解要约与要约邀请的区别； 3.了解法律对合同形式的要求； 4.了解合同应当具备的最基本的内容； 5.掌握格式条款的规则。 6.掌握缔约责任的适用。 第二章 合同的订立 第三节 合同的内容与形式 第二节 合同成立的含义及成立的时间和地点 第一节 要约与承诺 第四节 格式条款合同 第五节 缔约责任 第二章 练习题 第一节 要约与承诺 一、概述： 要约和承诺，是达成合意的方式，是合同成立的必经程 序。 合同法 第 13条规定： “ 当事人订立合同，采取要约 、承诺方式。 ” 合同作为关于债的合意，需要当事人相互交 换意思表示，以求相互取得一致。订立合同的过程，就是双 方当事人采用要约和承诺方式进行协商的过程。 要约，是订立合同过程中的首要环节。没有要约，就不 存在承诺，合同也就无从产生。没有承诺，要约没有获得响 应，也就失去了存在的价值。 第一节 要约与承诺 二、要约： （一）要约的概念 要约，在许多场合又称为发价、发盘。 合同法 第 14条 第 1款对要约的定义是： “ 要约是希望和他人订立合同的意思 表示 ” 。 （二）要约的要件 合同法 第 14条第 2款指出：作为要约的意思表示应当符 合下列规定： 1.内容具体确定； 2.表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。 参考案例 2-1 第一节 要约与承诺 甲公司给乙公司去信，提出要把 一台电机卖给乙公司，该信件内容具 体、清楚。信件中提到，双方须签订 确认书。乙公司回信，表示接受甲公 司的一切条件。请问，甲、乙二公司 之间是否成立了合同？ 第一节 要约与承诺 甲公司的信件不构成要约。要约效力的体现，是 把成立合同的最终权利交给了对方。而甲公司提出要签订 确认书，并没有把这种权利交给乙公司。 合同法 第 32 条规定：当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事 人签字或者盖章时成立。乙公司回信，表示接受甲公司的 一切条件，并不产生合同成立的结果 第一节 要约与承诺 （三）要约的方式 （四）要约的效力 1.要约生效的时间 2.要约的效力 第一节 要约与承诺 （五）要约的失效 合同法 第 20条规定：有下列情形之一的 ， 要约失效： 1.拒绝要约的通知到达要约人； 2.要约人依法撤销要约； 3.承诺期限届满，受要约人未作出承诺； 4.受要约人对要约的内容作出实质性变更。 （六）要约的撤回 （七）要约的撤销 1.撤销的含义 2.不得撤销的情形 三、要约邀请 （一）要约邀请的概念和表现形式 1.寄送的价目表 2.拍卖公告、招标公告 3.招股说明书 4.广告 第一节 要约与承诺 参考案例 2-2 第一节 要约与承诺 第一节 要约与承诺 商店的广告因包含足以 使买卖成交的条件，同时也有受 其约束的表示（售完为止）应认 定广告构成要约。 第一节 要约与承诺 （二）要约和要约邀请的区别 要约和要约邀请都包含着当事人订立合 同的愿望，但两者又有很大区别。 1.效力不同 2.目的不同 3.内容不同 （三）容纳规则 容纳规则是指要约邀请的内容，可以被要约所承继， 要约的内容可以被反要约所承继，最终成为合同的内容。 参考案例 2-3 第一节 要约与承诺 第一节 要约与承诺 这千字 80元的稿酬是在 要约邀请中规定的，按照容纳规 则，这个规定已经成为双方合同 中的条款。 第一节 要约与承诺 四、承诺： （一）承诺的概念 承诺是对要约的接受，是指受要约人接受要约中的 全部条款，向要约人作出的同意按要约成立合同的意思 表示。承诺与要约结合，方能构成合同。 合同法 第 21条规定： “ 承诺是受要约人同意要约的意思表示。 ” 要约是一个诺言，承诺是一个诺言，一个诺言代表一项 债务，两个诺言取得了一致，就构成了一个合同。 第一节 要约与承诺 （二）承诺的条件 1.承诺是对要约同意的意思表示 2.承诺必须是受要约人向要约人作出答复 3.承诺必须是不附条件的同意要约的各项条款 4.承诺应当是在要约确定的期限内到达要约人 参考案例 2-4 第一节 要约与承诺 第一节 要约与承诺 4 月份的保鲜期是 2天，因此在第二 天来购买，属在合理的期间内承诺。李某转 卖，应当在王某承诺之前发出撤销通知。李 某转卖，属于违法撤销要约的行为，应当承 担缔约责任。 第一节 要约与承诺 （三）承诺期限的计算 承诺的期限起算点有以下几种情况： （ 1）要约人以电报发出要约的，承诺期限应当自电报 交发之日起计算； （ 2）要约人以信件发出要约的，承诺期限以信件所载 明的日期起算； （ 3）如果信件没有载明日期的，应按信封的发出的邮 戳日起算； （ 4）要约人以电话、电传或者其他快速方法发出要约 的，承诺期限应自到达受要约人时开始计算。 参考案例 2-5 第一节 要约与承诺 第一节 要约与承诺 显然，乙公司的主张是正确的。以邮戳日 期作为起算日，对双方来说都是公平的 ,不易发生争 议，发生争议时，取证也比较容易。一般来讲，发 出地邮局是当日在收到交发的信件上加盖邮戳，假 如由于邮局的失误，加盖邮戳的实际时间推迟了， 仍然应当以邮戳日为承诺期限的起算日。 第一节 要约与承诺 （四）承诺的方式 “ 承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或 者要约表明可以通过行为作出承诺的除外 ” （ 22条） 1.通知的方式 2.积极的行为可以构成承诺 3.消极的行为可以构成承诺 （五）承诺的生效 （六）承诺的撤回 （七）迟到的承诺 1.因迟发而迟到的承诺 2.未迟发而迟到的承诺 参考案例 2-6 第一节 要约与承诺 北京与南京一般信件的传递时间是三天 。北京的甲方以信件向南京乙方发出要约， 发出的邮戳日是 1月 1日，承诺期限是 15天， 但按照信件无法确定起算日期。乙方接到要 约的时间是 1月 4日，经过考虑，乙方于 14日 向甲方邮寄接受要约的信件。表示承诺的信 件本应于承诺期限的最后一天，即 1月 16日到 达甲方，但由于自然灾害或者邮局人员的工 作失误， 1月 17日承诺才送达甲方。 第一节 要约与承诺 要约生效的时间是 1月 4日。承诺 期限是 15天，自 1月 1日起算，最后一天是 1 月 16日（计算公式是 1加 15）。甲方如果不 接受迟到的承诺，必须发出否认通知，否 则承诺生效、合同成立。 （八）承诺的内容 1.对承诺内容的要求 2.实质性变更 3.非实质性变更 （ 1）在承诺中提出了要约人法定义务 （ 2）在承诺中增加了说明性条款 （ 3）承诺在授权范围内对要约作了修改 第一节 要约与承诺 参考案例 2-7 第一节 要约与承诺 第一节 要约与承诺 附产地证明书是甲公司应当承担 的义务，此要求也未增加甲公司的负担， 因此，乙公司的变更是非实质性变更，甲 公司必须及时表示反对，否则以承诺的内 容为准成立合同。 第二节 合同成立的含义及成立的时间和地点 一、合同成立的含义： 一般意义上的合同成立是指当事人就合同 的必要内容达成合意的法律事实。严格意义上 的合同成立，是指合同法律关系成立，即在当 事人之间建立起他们追求的法律关系。 第二节 合同成立的含义及成立的时间和地点 二、合同成立的时间： （一）一般规定 （二）采用合同书形式的合同成立的时间 （三）要求签订确认书的合同成立的时间 第二节 合同成立的含义及成立的时间和地点 参考案例 2-8 此合同于 1月 8日成立，即承诺送达至要约人时成立 。 第二节 合同成立的含义及成立的时间和地点 三、合同的成立地点 确定合同成立地，对于合同纠纷的诉讼管 辖、交易习惯的适用、价格的确定、有关费用 的承担以及涉外合同的法律适用等，具有重要 意义。 第二节 合同成立的含义及成立的时间和地点 （一）确定合同成立地点的根本依据 （二）采用数据电文形式订立合同时合同的成立地点。 1.对成立地没有约定时合同的成立地点。 参考案例 2-9 2.对成立地或者收件地有约定时，合同的成立地点。 第二节 合同成立的含义及成立的时间和地点 （三）以合同 书形式订立合 同时合同的成 立地点 参考案例 2-10 第二节 合同成立的含义及成立的时间和地点 甲方将一式两份条款齐全的加盖公章的合同书 寄给乙方，要求乙方加盖公章后寄还一份。显然甲方的 行为完全符合 合同法 第 14条规定的条件，构成了要 约。 条款齐全，说明内容具体确定；加盖公章，说 明受其约束。乙方加盖公章，寄回一份，完全接收了甲 方的要约，构成了承诺。上述示例的特殊之处，在于承 诺送达到 B地， B地不是签字地，但 B地是承诺生效地。 因此， B地是合同成立地。 第二节 合同成立的含义及成立的时间和地点 （四）以行为成立合同时合同的成立地点 行为可以构成承诺。承诺生效时，合同成 立。承诺生效的地点，即为合同成立的地点。 以积极的行为（作为）为承诺的，要约人接受 该行为的地点可为成立的地点。 第三节 合同的内容与形式 一、合同的内容： 合同的内容，是当事人的权利和义务。合同的内容表现为合同的 条款。根据合同自由原则，合同的内容由当事人约定。 合同一般包括下列条款： 1.当事人的名称或者姓名和住所； 5.价款或者报酬； 2.标的； 6.履行期限、地点和方式； 3.数量； 7.违约责任； 4.质量； 8.解决争议的方法（ 12条） 第三节 合同的内容与形式 二、合同的形式： 合同的形式，是合意的外在表现方式。合意是当 事人表示意思的结合，是当事人思想意志的结合。这 种结合，不能只停留在脑海之中，需要外在的形式表 现出来。这种外在的表现形式，就是合同的形式。 第三节 合同的内容与形式 （一）口头形式 （二）书面形式 书面形式的种类： 1.纸面形式 2.数据电文形式 （三）其他形式 1.默示形式 2.混合形式 第三节 合同的内容与形式 2-1学生提问 在自动售货机上购买饮料，合同成立的 形式应当如何看待？ 正在工作的自动售货机，属于现物 要约（也称为实物要约），是一种特殊的书 面形式。而投币购买的行为是承诺。这种合 同是混合形式。 第四节 格式条款合同 一、格式条款的概念 “ 格式条款是当事人为了重复使用而预 先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条 款 ” （ 39条第 2款）。格式合同是以格式条 款为基础的合同。 第四节 格式条款合同 二、格式条款的订立规则 三、格式条款的无效 格式条款不得违反 合同法 禁止性的规定。 （一）违反 合同法 第 52条的规定无效。 （二）违反 合同法 第 53条的规定无效。 第四节 格式条款合同 2-2学生提问 我经常看到商店有这样的告示， “ 本店商品售出后 概不负责，不退不换。 ” 这种格式条款是否有效？ 这种免责条款无效，因为商店利用格式条款免 除了自己的瑕疵担保责任。如果是药品，非质量问题可 以不退、不换。 （三）利用格式免责条款加重对方责任，排除对方 主要权利的无效。 第四节 格式条款合同 四、格式条款的解释： 合同法 第 41条规定： “ 对格式条款的理解发 生争议的，应当按通常理解予以解释。对格式条款有 两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方 的解释。格式条款与非格式条款不一致的，应当采用 非格式条款。 ” （一）按通常理解解释的规则 （二）不利于表意人的解释规则 （三）采用非格式条款的解释规则 第五节 缔约责任 一、缔约责任的概念 （一）缔约责任的概念 缔约责任是指当事人因故意或者过失违反先合同 义务致使合同不能产生效力应当承担民事责任。 这种民事责任主要表现为赔偿责任。 （二）缔约责任与违约责任的区别 1.缔约责任与违约责任发生的阶段不同 第五节 缔约责任 学生提问 2-3 合同无效，还能要求对方支付违约金吗？ 不能。支付违约金是承担违约责任的 一种方式，而违约责任只能产生于有效合同。 合同无效，只能追究缔约责任。 第五节 缔约责任 2.违反的义务不同 3.救济的利益不同 4.适用的归责原则不同 5.责任形式不同 第五节 缔约责任 二、构成缔约责任的要件 （一）当事人违反先合同义务 先合同义务是基于诚实信用原则、合法原 则产生的法定义务。如不欺、不诈，不违反法 律的强行性规定，不侵犯对方非合法权益等。 当事人违反先合同义务，是缔约行为违反先合 同义务。 参考案例 2-11 第五节 缔约责任 第五节 缔约责任 双方随着谈判的深入产生了一种信用关系，一方 当事人基于这种信用关系做出了一定的付出，这种付出如 果由于对方对信用的违反而使付出的一方受到了损失，这 个损失应该由违反信用的一方来承担，这种信用、信任就 是合同发给缔约当事人附加的先合同义务。银行违反了先 合同义务，先合同义务随着缔约双方的接触而产生并且逐 渐发展。违反合同义务是违约责任，合同义务是约定责任 ，违反先合同义务构成缔约责任。 第五节 缔约责任 （二）当事人有过错 当事人于缔结合同之际有故意或者过 失。缔约责任是过错责任。该过错导致合 同不成立、无效、不生效或者被撤销。 参考案例 2 12 第五节 缔约责任 第五节 缔约责任 张三对于王五承担缔约责任，张三违 反 合同法 第 19条的规定，违法撤销了要约 ，有故意过错，因此他对于王五因信赖产生的 损失要给予赔偿 （三）当事人有损失 承担缔约责任的方式主要是赔偿，因此要 求受害一方有损失。 “ 无损害则无责任 ” 。 第五节 缔约责任 三、缔约过失责任的适用 （一）假借订立合同，恶意进行磋商； （二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事 实或者提供虚假情况； （三）有其他违背诚实信用原则的行为。 第五节 缔约责任 四、缔约过失责任的赔偿范围 承担缔约责任的方式主要是赔偿损失。具体的赔 偿内容包括： 1.缔约费用，包括可行性调查费用、差旅费等 2.为准备履行合同产生的费用 3.履行合同而发生的费用 4.丧失合同机会产生的损失 一、名词解释 要约 要约邀请 承诺 格式条款 缔约责任 第二章 练习题 二、思考题 1.要约与要约邀请的区别是什么？ 2.构成承诺的条件是什么？ 3.法律对格式条款有哪些要求？ 4.缔约责任与违约责任的区别是什么？ 第二章 练习