卫生监督论文：非法行医刑事司法移送思考.docx

卫生监督论文：非法行医刑事司法移送思 考 摘要 笔者通过对一起因屡受卫生行政处罚仍非法行 医，并最终移送司法机关追究当事人刑事责任的案例的分 析，探讨了在处理此类案件过程中非法行医行为构成犯罪 的主体、客体认定、主观方面和客观方面定性等问题，并 由此引发了对同类案件刑事司法移送相关法律问题的思考。 关键词 非法行医 情节严重 刑事司法移送 非法行医严重危害人民群众的身体健康和生命安全， 扰乱了医疗服务市场的正常管理秩序。早在 XX 年，卫生行 政部门就在全国开展了严厉打击非法行医的专项整治活动， 据不完全统计，共查处了 7 万多起案件，取缔了 5 万多家 非法行医网点。但是，实践中一些黑诊所和假医游医屡禁 不止，无证行医现象在一些地方尤其是农村和城乡结合部 仍然大量存在，并向城市社区蔓延，我国非法行医问题依 然十分严峻。为保障公民身体健康和生命安全，严厉打击 非法行医行为，依法惩处非法行医犯罪，最高人民法院于 XX 年 5 月 9 日颁布实施最高人民法院关于审理非法行医 刑事案件具体应用法律若干问题的解释，强化了责任追 究手段，使非法行医刑事移送的可操作性增强，成功移送 的案例增多，对非法行医行为起到了一定的震慑作用。 1. 案情介绍 XX 年 5 月 22 日，*区卫生局卫生监督所执法人员接到 群众举报：张某在*区某村无证开办诊所。执法人员现场 检查发现：张某未取得医师执业证书和医疗机构执 业许可证擅自执业。诊室不足 10 平方米，摆放有诊桌、 诊椅、血压计、听诊器、体温计、止血钳，药柜内存有内 科、外科、儿科、妇科药品。执法人员当场责令张某停止 执业，并给与其罚款并没收药品和器械的行政处罚。 XX 年 6 月 1 日，执法人员到该地点再次检查时发现张 某仍从事非法行医活动。执法人员现场检查发现：患者王 某正在接受输液治疗，墙上有输液挂钩，垃圾桶内有患者 输液用过的一次性注射器和输液器，诊桌上放有已使用过 的处方。执法人员再次责令张某停止执业，并给与其罚款 并没收药品的行政处罚。 XX 年 6 月 2 日，执法人员在监督检查中发现张某依然 我行我素，采取不挂招牌、藏匿药品、夜间行医、断续执 业等手段逃避执法，并继续开展非法诊疗活动。 2. 法律及司法解释适用 张某未取得医疗机构执业许可证擅自开展诊疗活 动，违反了医疗机构管理条例第二十四条的规定，依 据医疗机构管理条例第四十四条和医疗机构管理条 例实施细则第七十七条第二项的规定给予其罚款并没收 药品和器械的行政处罚。 另外，为维护医疗市场的正常秩序，严厉打击非法行 医行为，*区卫生局依据最高人民法院的解释第二条 第四项和卫生行政处罚程序第二十五条第一款第五项 的规定依法将当事人张某移送公安机关追究其刑事责任。 3本案是否需要刑事移送的定性分析 3.1 非法行医构成犯罪的主体认定 在处罚非法行医过程中，首先要认定违法主体，这也 是司法移送的前提。非法行医行为构成犯罪时，其犯罪主 体是特殊主体，即法条上所描述的“未取得医生执业资格 的人”。解释中明确规定具有下列情形之一的，应认 定为刑法第三百三十六条第一款规定的“未取得医生执业 资格的人非法行医”：未取得或者以非法手段取得医师资 格从事医疗活动的；个人未取得医疗机构执业许可证 开办医疗机构的；被依法吊销医师执业证书期间从事医疗 活动的；未取得乡村医生执业证书，从事乡村医疗活动的； 家庭接生员实施家庭接生以外的医疗行为的。依据解释 第一条第、项的规定认定当事人张某为非法行医罪的主体， 卫生行政机关应对其进行刑事司法移送。 3.2 非法行医行为构成犯罪的客体认定 非法行医行为和非法行医罪所罪侵犯的客体是国家对 医疗机构和医务从业人员的管理秩序，同时也是对公共卫 生的侵犯，即不特定多数人的健康和生命安全。两者的客 体都是复杂客体，并无本质区别。 3.3 主观方面的定性分析 犯罪的主观要件是指我国刑法规定的、犯罪主体对其 所实施的危害行为已经或可能引起的危害社会的结果所抱 的心理态度1。在本案中考虑到非法行医行为人在两次被 行政处罚以后，明知非法行医的行为扰乱了国家对医疗服 务市场和医务人员的管理秩序，仍然无视人民群众的生命 权、健康权，在利益的驱动下多次非法行医，且屡教不改。 因此，笔者认为，张某非法行医罪的基本犯罪构成要件中 罪过表现应为直接故意，且具有牟利性的犯罪目的，其主 观恶性较大，社会危害性也较大。 3.4 客观方面的定性分析 客观要件是指我国刑法规定的构成犯罪所必须具备客 观上的条件和要素。其内容主要包括危害行为、由危害行 为引起的危害结果、犯罪时间、地点、方法、情节等。在 这里我们着重讨论情节因素：非法行医罪的危害行为即非 法行医，简言之，就是缺乏合法行医的法定条件擅自执业。 而行政法规中的此种行为是否构成非法行医罪，其关键在 于非法行医情节是否严重或是否构成了严重后果。非法行 医本身是一种行政违法行为，而非法行医罪是刑事犯罪 ， 它以行政违法为基础 ，指的是违反我国执业医师法、 医疗机构管理条例、乡村医生从业管理条例等卫 生法律、行政法规等，根据刑法第三百三十六条第一 款的规定:“未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重 的处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或单处罚金” ，显然非法行医罪是一情节犯，刑法以“情节严重”作为 非法行医罪的构成条件。因此在解释中明确规定了造 成就诊人轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍的； 造成甲类传染病传播、流行或者有传播、流行危险的；使 用假药、劣药或不符合国家规定标准的卫生材料、医疗器 械，足以严重危害人体健康的；非法行医被卫生行政部门 行政处罚两次以后，再次非法行医的均可认定为刑法 第三百三十六条规定的“情节严重”。另外根据刑法 的规定，此罪还是一结果加重犯:“严重损害就诊人身体健 康的 ，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;造成就 诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金”2。解 释就刑法第三百三十六条中的“严重损害就诊人身 体健康”也做出了明确解释。 因此依据解释第二条第项的规定，办案当事人的 行为适用刑法第三百三十六条中的“情节严重”，已 构成犯罪，张某应被依法移送公安司法机关追究刑事责任。 但需要指出的是本案当事人未造成严重后果，故在法理上 张某只属于情节犯，而非结果加重犯。 4对同类案件刑事司法移送相关法律问题的探讨 4.1 非法行医刑事责任主体的范围 对于非法行医刑事责任主体认定时，既要严厉打击严 重危害人民群众生命健康的非法行医行为，又要考虑到目 前医疗网点不能满足人民群众的需要的现实情况，尤其是 广大农村和城乡结合部的医疗卫生状况。既不能打击面过 宽，又不能轻纵罪犯；既不能仅限于无医疗教育背景的人， 也不能对于执业医师超范围、类别、地点的诊疗活动，一 律按照非法行医来移送定罪。对于违反执业医师法的规定， 超过注册的执业地点、执业类别、执业范围从事诊疗活动 且尚未造成严重后果的目前是否可作为刑事犯罪处理，笔 者认为值得商榷。 4.2 在刑事司法移送的同时，行政处罚不可或缺 由于现阶段我国的医疗卫生法律体系不完善，又缺乏 行政处罚和刑事司法的衔接，在处理同类案件中，卫生行 政部门多存在以罚代刑的诟病。自 XX 年最高院出台解释 之后，使得对非法行医行为刑事司法移送操作性增强，然 而在对当事人司法移送的同时，卫生行政部门也不可忽视 对当事人的行政处罚。 行政处罚是国家公权力的体现，它和追究当事人刑事 责任在我国法律体系中同等重要。之所以要将符合条件的 案件移送公安机关，是因为单独的行政处罚已不足以追究 当事人的法律责任，此时追加当事人的刑事责任，才是对 社会的公正，才能更有力地维护法律的尊严。另外对当事 人进行行政处罚和追究其刑事责任两者之间并不冲突。行 政处罚是国家特定行政机关依法惩戒违反行政管理秩序的 个人、组织的一种行政行为，属行政制裁范畴。行政处罚 作为一种法律制裁，是对违反行政管理法规的行政相对人 的一种惩戒、教育手段。目的是使相对人今后不再重犯同 一违法行为。而对当事人进行刑事司法移送，追究其刑事 责任在某种意义上来说可以看做是对当事人法律责任的追 加。同时也是刑法作为其他部门法的保障法地位的具体体 现3。 在行政处罚与刑罚处罚双重处罚的理论关系上，当一 个行为既违反行政法规又触犯刑律时，笔者认为二者应合 并适用，理由主要有：行政违法行为在性质上既是犯罪行 为，也是严重违反行政法律法规的行为，行为的双重违法 性，决定了责任和处罚的双重性；行政处罚和刑罚处罚具 有不同的性质和功能，而且彼此之间可以弥补不足，以消 除犯罪的危害性和危险性。如经营变质食品者，顾客食用 后中毒死亡，对其仅处以刑罚处罚是不够的，还应通过行 政处罚，如责令停产停业、吊销证照等来有效的消除行为 的危险性4。况且在实际操作中，刑罚处罚与行政处罚两 者之间，类似罚则可予折抵：行政执法机关移送涉嫌犯 罪案件的规定中规定了行政执法机关向公安机关移送涉 嫌犯罪案件前已经作出的警告，责令停产停业，暂扣或者 吊销许可证、暂扣或者吊销执照的行政处罚决定，不停止 执行；已经依法给予当事人罚款的，人民法院判处罚金时， 依法折抵相应罚金。 4.3 非法行医刑事司法移送方式的探讨 我国行政性法律法规没有规定行政执法机关如何将 “构成犯罪的”案件移送司法机关依法追究刑事责任的程 序。而依照刑事诉讼法的规定，只有司法机关依法收 集的证据才是有效的，行政机关没有收集犯罪证据的职能， 因而处理行政违法时收集的证据对于刑事追诉来说也没有 足够的证明效力。为避免各种原因而导致的移送不能，笔 者提出了以下几种移送方式： 一是在案前直接移送。对那些明显达到移送标准,社会 危害性显著、情节严重、造成严重后果的案件直接移送司 法机关。二是在案后集中移送。对于违法事实确凿,是否达 到追诉标准有争议的案件,则在法律规定的时限内经审理结 案后按月集中移送。三是以函件式咨询界定移送。对于一 些疑难复杂或司法解释标准不明细、理解上有歧义的个案, 通过致函司法机关咨询移送界定要求作出准确的解释,以确 保依法行政。四是在联合办案中自然移送5。 5总结 自 XX 年 5 月 9 日解释实施以来，就刑法第三 百三十六条第一款规定的 “未取得医生执业资格的人非法 行医”、“情节严重”、“严重损害就诊人身体健康”等 问题做出了明确解释，增强了认定违法行为是否构成犯罪 的可操作性。卫生行政部门应依据卫生行政处罚程序 第二十五条第一款第五项的规定，积极运用解释，移 送符合刑事追诉标准涉嫌犯罪的案件。但是，通过行政处 罚和刑事处罚的双重约束只能暂时对非法行医现象有所遏 制和震慑，要彻底根除非法行医行为，必须从医疗卫生体 制上做文章。 参考文献 1刘国祥.试论非法行医罪的认定J.解放军医院 管理杂志