上市公司强制分红制度研究

上市公司强制分红制度研究摘 要针对我国上市公司不分红或者少分红的现状，我国有必要在上市公司强制分红制度上做出更完善的立法构建和设计。论文对我国目前关于上市公司强制分红的法律法规进行了梳理，得出我国在法律层面上并没有建立起上市公司强制分红制度。证监会制订出台的一系列关于上市公司强制分红的规范性文件，从我国的法律位阶体系来看效力较低，而且由于缺少相应的立法建设和救济制度支撑，该政策的实践效果并不如人意。针对上市公司分红的制度设计，首先需从立法上建构上市公司强制分红制度，其次要对上市公司强制分红之诉进行完善，最后要配套其他相关制度的建设以辅助上市公司强制分红制度得到更好的施行。本论文对上市公司强制分红制度进行研究，除了前言和结语外分为三个部分：第一部分分析了我国上市公司分红的现状。目前仍有一定比例的上市公司不进行分红，股利分配方式多样化但现金分红方式比例小而且上市公司的分红缺乏连续性和灵活性。首先对上市公司强制分红的概念进行界定，并对我国涉及上市公司强制分红的规定进行梳理，指出我国并没有建立起上市公司强制分红制度。接着介绍英美国家以及新兴市场中具有代表性的巴西、土耳其等上市公司强制分红制度。第二部分从股东分红权的概念和性质，以及股东分红权的正当性分析上市公司强制分红的正当性，指出我国上市强制分红制度的必要性，即上市公司强制分红能够起到保护中小股东权益、增强投资者的股权意识和维护资本市场稳定的作用。第三部分分析如何对我国上市公司强制分红制度进行建构。首先从立法上建构起上市公司强制分红制度，其次对上市公司强制分红之诉进行完善，最后配套以其他相关制度的建设来辅助上市公司强制分红制度得到更好的施行。关键词：上市公司；股东分红权；强制分红A research on mandatory dividend system of listed companyAbstractFor the current situation of no-paying-dividend or paying-less -dividend from listed company, this thesis analyzes and sorts out the laws and regulations on mandatory dividend of listed company in our country. At present we still havent built mandatory dividend system of listed company at the legal level. As a subordinate department of the State Council, the CSRC (China Securities Regulatory Commission) formulated and promulgated a series of normative documents on mandatory dividend of listed company, but in respect of their legal hierarchy, the effects are relatively low, and also these policies practice effects are unsatisfactory for the lack of their relevant legislation and remedy system. For the issue of mandatory dividend of listed company, firstly we should construct the mandatory dividend system at the legal level, then we should improve and complete the lawsuit on mandatory dividend of listed company, finally for better implementing mandatory dividend system of listed company, we should build relevant supporting system to help them through.This masters thesis is a research on mandatory dividend system of listed company, except introduction and conclusion, the research altogether divides into three parts as the following:Part 1 analyzes current situation of the dividends from listed companies in our country, a certain number of listed companies still dont pay the dividends presently, the dividend distribution ways are diverse but cash proportion is small, and also their dividend policies dont have a continuity and flexibility. Firstly defines the concept of mandatory dividend of listed company, carries out concept carding of mandatory dividend rules of listed companies, points out we still dont have a mandatory dividend system of listed company in our country. Then the research introduces the mandatory dividend system of listed company in the countries like England and America, and those representative new market countries like Brazil and Turkey.Part 2 starts from the concept and the nature of dividend right of shareholders, and its legitimacy, gives further analysis on the legitimacy of mandatory dividend of listed company, points out the necessity of mandatory dividend system of listed company in our country, i.e., mandatory dividend system plays an important role in these aspects: protect the medium and small shareholders equity, strength investors equity protection sense, and stable capital markets.Part 3 analyzes how to construct the mandatory dividend system of listed company in our country. Firstly we should construct the mandatory dividend system at the legal level, then we should improve and complete the lawsuit of mandatory dividend, finally for better implementing mandatory dividend system of listed company, we should build relevant supporting system to help them through.Key words: listed company; the dividend right of shareholders; mandatory dividend目 录前 言 .11.选题背景 .12.文献综述 .13.理论意义和实践价值 .2一、我国上市公司分红现状与强制分红制度概述 .4（一）我国上市公司分红现状 .4（二）上市公司强制分红概述 .6（三）国外的上市公司强制分红制度 .8二、上市公司强制分红理论分析 .12（一）股东分红权概述 .12（二）股东分红权的正当性 .13（三）上市公司强制分红的正当性 .14三、我国上市公司强制分红制度的建构 .18（一）上市公司强制分红制度的立法设计 .18（二）上市公司强制分红之诉的设计 .23（三）上市公司强制分红配套制度的设计 .24结 语 .27参考文献 .28致谢 .30前 言1.选题背景在二十世纪九十年代初成立了上海证券交易所，我国的证券市场也已经发展了二十几年。这二十几年来我国的证券市场尽管仍然存在诸多不足之处，但是总体来看是在逐渐发展成熟。作为新兴的资本市场，我国和西方成熟的资本市场相比，仍有许多要改进完善的地方。这其中一个备受争议的问题便是我国应不应该建立起上市公司强制分红制度，而不是像目前这样，仅仅通过一些规范性文件对上市公司现金分红作了一些原则性的规定。上市公司强制分红政策的推出可追溯到 2001 年，证监会在其后的一些年份里出台了一系列的政策，主要是针对上市公司的现金分红做出了一定的监管。随着这些政策的推行，进行分红的上市公司呈现逐年上升的趋势，但仍然有很多上市公司不分红或者少分红，我国上市公司的分红状况仍不尽人意。因此，有必要厘清我国证监会的一系列关于上市公司强制分红的政策，并且应当在理论上对于上市公司是否应当强制分红做出回应，方可更好地指导实践。2.文献综述“假如我们不能了解前人的想法，不能认识前人文章背后的思想，不能把握他们的思路，不能发掘这些思想之间的逻辑关系，那么我们就有可能迷失在错综复杂的文献里。 在对我国上市公司强制分红制度进行研究之前，也需要进行广泛地收集资料并进行分析。” 1上市公司强制分红制度不是在我国的新生事物，因此，我们需要分别从国内、国外角度对目前关于这一制度的研究作一个梳理工作。经笔者所查阅资料，国外目前有学者针对巴西的强制分红政策，从强制分红对公司投资的影响的这一角度进行研究。其认为强制分红的好处一方面使控股股东更难转移财产，另一方面，减少了公司内部资金投资到可能导致损失的项目；以巴西诸多公司为分析样本，得出结论，股息规则是有效的，他们可以帮助解释为什么巴西的平均股息收益率高于美国，使公司更难投资，当然也就使得公司可能进行的再投资项目风险得到有效控制 。 2我国法学界和经济学界都对于上市公司强制分红制度有着很大的争议，目前国内关于上市公司强制分红的研究集中于对证监会出台的强制现金分红政策。于楠在其论文我国强制分红制度实施效果分析中从法经济学的视角，分析了1 沈艺峰.资本结构理论史M.北京：经济科技出版社，1999：2.2Campello M. Contemporary corporate finance research on South AmericaJ. Journal of Corporate Finance, 2012, 18(4): 879-882. 我国强制分红制度的实施效果，指出随着法律和相关规定的调整，上市公司的分红情况有所好转，但是整体的股利水平仍然很低。同时指出，对于处于成长阶段并且有着巨大资金需求的上市公司，强制分红制度反而阻碍了其发展。 1耶鲁大学管理学院金融学陈志武教授，于 2014 年 1 月 22 日在经济观察报发表了强制性分红政策可休也一文，发表了反对上市公司强制分红的观点。该文认为上市公司管理部门不应该对上市公司的分红实行强制政策，强制分红政策束缚了企业的手脚，使得企业不能从自己利润中提成进行再融资业务，从而影响了企业的发展，他认为证券监管部门不能以行政之手，代替市场之手，违背资本市场本质，强制企业进行分红。另外有一部分学者支持我国建立上市公司强制分红制度。比如聂华在现阶段我国上市公司强制现金分红的必要性及制度设计研究一文中，对强制上市公司进行现金分红给予了肯定，他认为在中国证券市场上，要调动上市公司利润分配的积极性，对股东的投资进行回报，就必须在制度上进行完善，必须通过强制分红的制度设计使现金分红成为一种常态。 2杨光在上市公司强制分红之法理探析一文中，从美英德日立法例的角度分析公司分红确实是属于公司意思自治的范畴，但是公司在行使分红决定权时往往会忽视权利的形式应当在合理的范围内，并且不得损害公共利益；接着从英美法系和法国、德国、等大陆法系以及我国的民法通则的角度论述了禁止权利滥用原则，指出不得用商业判断规则来过度保护管理层做出的分红决策；最后，指出在我国为了保护社会整体利益，应当采用公私结合的手段，适度采用强制分红的策略。 3国内的学者大多是从经济学和管理学的角度对我国上市公司强制分红政策做了市场调研以及提出了一些改进建议。而从法律的角度对该制度进行研究的并不深入，只是在一些报纸期刊上有所体现，缺乏系统全面的研究，在立法和司法的具体建议上都存在缺失。3.理论意义和实践价值（1）理论意义对于上市公司强制分红制度是否应当推行需要有法律理论来进行支撑，这才是依法治国的要义。本论文对于上市公司强制分红制度的正当性从法理的角度来进行阐述。由于上市公司的股东之间作为法律保护的法律主体，其地位由于持股比例不同导致其法律地位不平等，因此，上市公司实行意思自治应当有限度。1 于楠. 我国强制分红制度实施效果分析J. 湖北经济学院学报，2014，12(5)：20.2 聂华. 现阶段我国上市公司强制现金分红的必要性及其制度设计研究J.资本市场，2012（5）：15.3 杨光. 上市公司强制分红之法理探析J.德州学院学报，2013（5）：5.对上述问题的厘清有助于我们在立法和司法上更好的构建上市公司强制分红制度。上市公司的强制分红不应当仅仅作为一项政策进行推行，更重要地是确立在法律当中。（2）实践价值目前，我国上市公司的分红存在诸多问题，控股股东和董事滥用权力进行超额派现或者恶意不进行分红的现象比比皆是，虽然我国证监会出台的相关规定对上市公司的这些恶意行为加以规范与监督，但这些规定本身仍存在很多漏洞，导致上市公司很容易规避这些规定。因此，加强对现行上市公司强制分红政策的研究，在立法上和司法上构建我国上市公司强制分红制度，有着很强的实践价值。同时，结合现代公司法的发展要求，参考借鉴国外的强制分红制度，为完善我国上市公司强制分红制度找到对策，总结出强制分红制度的可行性与必要性，有利于解决实际生活中出现的公司利益分配问题，有利于保护中小股东的权益，使中小股东的利益免受侵害。一、我国上市公司分红现状与强制分红制度概述（一）我国上市公司分红现状投资者根本目的在于收益，收益的最直接方式就是分红，合理的分红是上市公司回报股东的最主要方式，上市公司在我国证券市场中是个举足轻重的角色。但是，一直以来，我国上市公司的分红状况不尽如人意。很多上市公司不重视分红，甚至有的上市公司通过种种方式避免进行分红。随着我国中国证券监督管理委员会（以下简称“证监会” ）出台了一系列要求上市公司进行现金分红政策的出台，一些上市公司迫于监管的压力开始对现金分红有了一定的重视，然而，关于上市公司分红仍然有很多深层次的问题亟待解决。为了更直观精确地研究上市公司的分红现状，笔者从网络、证监会官网、同花顺iFind 以及 wind 数据库中收集了大量的数据资料。我国上市公司分红目前主要存在以下问题。1.一定比例上市公司不进行分红由于 A 股市场是我国证券市场的主力，即从 A 股上市公司分红的现状即可概观我国上市公司分红的现状。从表 1 可以看出，2005 年到 2013 年期间未进行现金分红的公司数量在逐年增多的上市公司中始终存在一定的比例。表 1： A 股上市公司的数量以及未进行现金分红公司情况统计表 1（2005 年到 2014 年）1 资料来源于 wind 数据库。年度 2005 2006 2007 2008 2009 2010 2011 2012 2013 2014上市公司总数 1381 1434 1550 1625 1718 2063 2342 2494 2489 2592未进行现金分红的公司数量775 731 754 785 725 753 730 693 619 未出年报2.股利分配方式多样化但现金分红比例小我国上市公司的股利分配方式大体有三种即现金股利、股票股利和资本公积金转增股本，而且在这三种的基础上又组合成另外四种。我国上市公司股利分配方式是多样化的但是也存在着不合理性，最不合理的便是资本公积金转增股本这种方式，其本质上便是一种增资扩股的行为，表面上它使公司的股本规模扩大，实质上并没有增加股东的权益。资本公积金转增股本这种方式与股票股利有着很大的相似之处，此种方式与股票股利分配方式二者存在资金来源上、分配条件上和纳税方面的差异，然而最根本的便是资金来源上的差异，即股票股利的资金来源于可分配利润而转增股来源于资本公积金，其实资本公积金本身就是股东的权益，将转增股作为一种股利分配方式只是将股东的权益换了一种形式而已，在某种意义上，其并没有增加股东的权益。反而，在实践中，这便间接成为上市公司及其大股东套现的工具。当上市公司将转增股与其他股利分配方式结合起来组成新的股利分配政策时，这便使没有更多信息来源的中小股东误认为该上市公司非常重视对投资者的回报，误认为该公司拥有广大的发展前景且分配良好。3.上市公司分红缺乏连续性和灵活性近年来，大多数上市公司都做不到保持每年对股东进行分红，大多数的上市公司都不能连续稳定地进行分红，尤其是证监会的政策将分红与融资挂钩，造成很多上市公司需要融资就进行分红，不需要融资就不分红。一直以来，上市公司能够持续、稳定对股东进行分红的可以说是非常少，从实践中可以看到，大部分的上市公司根本就没有非常明晰的股利政策，对股东进行分红一事不予重视。即便在公司章程中作了相应的规定，也往往不明确，到了有利可分的时候，执行力度和效果也大打折扣。这和上市公司追求自身利益有关，同时还导致投资者只看重短期利益，在股票投资上具有一定的盲目性和随意性。此外，缺乏连续性和稳定性的分红政策使得投资者对上市公司未来的经营业绩难以做出正确的判断，影响股东作出投资决策。这也从另一方面反映了我国和西方成熟的资本市场呈现出截然不同的局面，西方的成熟资本市场更加注重可持续发展和长期的投资。 1以中粮地产股份有限公司为例，笔者收集了关于该公司 2000 年-2013 年近 14 年的分红情况（因 2014 年年度报表未出）， 2进行了统计和整合。中粮地产从 2000 年到2013 年 14 年间总共进行了 9 次分红，分红总额为 43864.16 万元，而这 14 年间中粮地产的净利润达到 352526.44 万元，14 年的平均股利支付率仅达到 12.44%。其中，20001 黄婷. 上市公司股东分红权制度的研究D.南昌：江西财经大学 , 2013（5）：87.2 数据来源于 wind 数据库。年、2001 年、2004 年、2005 年、2006 年未进行现金分红。从 2008 到 2010 年，以及2011 年到 2013 年，中粮地产净利润都有很大增长，然而分红却没有得到相应的增加，在 2011 年增加过一次，之后仍然按照 2011 年的股利分配方案未进行调整。因此，在净利润增长的同时股利支付率反而呈现出下降的态势。中粮地产 2012 年年度权益分派方案为：以公司现有总股本 1813，731，596 股为基数，向全体股东每 10 股派 0.3 元人民币现金（含税） 1 ，2014 年 4 月，该公司经董事会审议通过的 2013 年度利润分配及资本公积金转增股本预案：拟以报告期末总股本 1,813,73