水电八局安全法规漫谈

1、建设工程安全法规漫谈主办：电力建设股份公司安全环保部 张 湘 长沙理工大学法学院 湖南正龙律师事务所黄光裕，广东汕头人，1969年5月生，中国家电零售业连锁模式创始人，现代潮商代表人物之一。2004、2005、2008年三度问鼎胡润百富榜之大陆首富，在2006年福布斯中国富豪榜亦排名第一。2013年，身在狱中服刑的黄光裕仍以人民200亿元资产，名列胡润百富榜第39位。,黄光裕获刑14年 罚金6亿元,2008年11月，国美电器创始人、国美电器董事局主席黄光裕被北京市公安局带走调查。 2010年8月，北京市高院终审判决：黄光裕犯内幕交易罪、非法经营罪、单位行贿罪，判处有期

2、徒刑十四年，罚金6亿元，没收财产2亿元； 2012年8月，黄光裕通过劳动改造，各方面表现优秀，无违规违纪，首次获得减刑10个月 。劳动岗位调至监狱花园，与监狱园林队的其他服刑人员一起，负责整个监狱的花卉养护，及草地、绿植的修剪和浇水。,立题理由,从20世纪90年代的禹作敏、于志安、牟其中、褚时健等人到新世纪的杨斌、袁宝暻（死刑）、唐万新、劳德容（无期徒刑）、赵新先 、黄光裕、吴英（死缓）、曾成杰（死刑）、刘汉（死刑），无论是民营企业老板还是国有企业曾经成功的企业领导人，因触犯法律而身陷牢狱之灾的层出不穷，人数之多、比例之高，为世界各国所罕见。 企业领导人的决策行为、经营管理行为乃至日常生活行为

3、，都离不开国家法律的约束。身处国家法律普遍约束下的企业和企业领导人，自然面临着众多法律风险，企业领导人应有必要的防范意识和准备。只有对法律风险有充分的认识和防范，企业才能够得到平稳、健康地发展和壮大。,立题理由,作为企业负责人，必须了解国家现行法律体系、常用相关法律法规及法律法规的更新废止； 作为企业负责人，当工作及生活各方面出现事故、纠纷时，能简要分析其法律关系，判断相关法律责任。,一、法律体系及相关法律法规,建设工程法律体系 1、宪法 2、法律 3、行政法规 4、部门规章及地方法规 5、工程建设标准 6、国际条约,法 律,这里所说的法律是指狭义的法律，是指全国人大及其常务委员会制定的规范性

4、文件，在全国范围内施行，其地位和效力仅次于宪法。 全国人大及其常务委员会作出的具有规范性的决议、决定、规定、办法等也都属于此处所指的狭义的法律。,法律,刑法、刑事诉讼法 民法通则、物权法、合同法、民事诉讼法 安全生产法、突发事件应对法、劳动法、劳动合同法、环境保护法、职业病防治法 行政处罚法、行政复议法、行政诉讼法,法 律,基本的法律概念 单位犯罪，主犯，从犯，刑事，民事，欺诈，显失公平，不可抗力，无因管理，不当得利，代位权，撤销权，定金，抵消权，履行抗辩权，提存，法人，抵押权，质押权，留置权，诉讼时效，证据,法 律,这些法律概念许多都是我国上世纪80年代以来相继颁布的法律中新出现的法律名词，

5、企业家们不可能从前辈那里获得这些概念的相关知识，而这些概念往往又与企业经营和个人生活中的许多问题密切相关，因此都是一名合格的企业家不能忽视的概念。,法律,在法律层面上，建筑法和安全生产法是构建建设工程安全生产法规体系的两大基础。 建筑法是我国第一部规范建筑活动的部门法律，1998年3月1日起实施。通篇贯穿了质量安全问题。对影响建筑工程质量和安全的各方面因素作了较为全面的规范。 建筑法的立法目的在于加强对建筑活动的监督管理，维护建筑市场秩序，保证建筑工程的质量和安全，促进建筑业的健康发展。建筑法主要适用于各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动。,建筑法修改,原建筑法

6、第四十八条 ：“建筑施工企业必须为从事危险作业的职工办理意外伤害保险，支付保险费。” 将第四十八条修改为：“建筑施工企业应当依法为职工参加工伤保险缴纳工伤保险费。鼓励企业为从事危险作业的职工办理意外伤害保险，支付保险费。” 本决定自2011年7月1日起施行。修改前，建筑工人意外伤害保险是一种法定的强制保险，施工单位或发包单位必须为建筑工人投保意外保险，保额不低于10万元/人，而现在，建筑工人意外伤害保险不再是强制保险，而工伤保险成为强制保险。,建筑法修改,工伤保险范围加大，在增加社会保障的同时，使商业保险市场进一步缩小。 建筑法修改之后，使得原来强制性的建筑工人意外伤害商业保险市场消失。以往建

7、筑工人意外伤害保险历来问题多多，通常做一笔建筑工人意外保险，保险公司只能收到保险费的50%左右，而另外50%作为攻关费用。建筑法修改之后，这一块“攻关费用”消失。,安全生产法,安全生产法2002年6月29日通过，2002年11月1日起施行。它是安全生产领域的综合性基本法，它是我国第一部全面规范安全生产的专门法律，是我国安全生产法律体系的主体法，是各类生产经营单位及其从业人员实现安全生产所必须遵循的行为准则。 安全生产法确定了确定了我国安全生产管理的基本方针，即坚持“安全第一，预防为主”的方针。,突发事件应对法,突发事件应对法于2007年8月30日由第十届全国人民代表大会常务委员会第二十九次会议

8、通过，自2007年11月1日起施行。 矿山、建筑施工单位和易燃易爆物品、危险化学品、放射性物品等危险物品的生产、经营、储运、使用单位，应当制定具体应急预案，并对生产经营场所、有危险物品的建筑物、构筑物及周边环境开展隐患排查，及时采取措施消除隐患，防止发生突发事件。,突发事件应对法,受到自然灾害危害或者发生事故灾难、公共卫生事件的单位，应当立即组织本单位应急救援队伍和工作人员营救受害人员，疏散、撤离、安置受到威胁的人员，控制危险源，标明危险区域，封锁危险场所，并采取其他防止危害扩大的必要措施，同时向所在地县级人民政府报告；,突发事件应对法,对因本单位的问题引发的或者主体是本单位人员的社会安全事件

9、，有关单位应当按照规定上报情况，并迅速派出负责人赶赴现场开展劝解、疏导工作。 社会安全事件：重大刑事案件、重特大火灾事件、恐怖袭击事件、涉外突发事件、金融安全事件、规模较大的群体性事件、民族宗教突发群体事件、学校安全事件以及其他社会影响严重的突发性社会安全事件的统称。,突发事件应对法,特大社会安全事件 参与人数 3000人以上，冲击、围攻县级以上党政军机关和要害部门；或打、砸、抢、烧乡镇级以上党政军机关的事件；阻断铁路干线、国道、省道、高速公路和重要交通枢纽、城市交通8小时以上，或阻挠、妨碍国家重点建设工程施工、造成24小时以上停工；或阻挠、妨碍省重点建设工程施工、造成72小时以上停工的事件；

10、或造成10人以上死亡或30人以上受伤；或高校内人群聚集失控，并未经批准走出校门进行大规模游行、集会、绝食、静坐、请愿等，引发跨地区连锁反应，严重影响社会稳定的事件；或参与人数500人以上，或造成重大人员伤亡的群体性械斗、冲突事件。,突发事件应对法,突发事件应对法,2008年6月28日发生在贵州省黔东南自治州瓮安县的群体性事件。县公安局、县政府和县委大楼受到当地群众冲击。事发缘由是一名中学女生非正常死亡和当地警方涉嫌不公正暴力执法引起群众的不满。 警方抓获59名犯罪嫌疑人，其中22名被刑事拘留。 事件的深层次原因：开矿、拆迁安置时民众利益受侵犯，而一些干部在处理这些问题的手法粗暴，并肆意动用警力

11、。加上地方黑恶势力坐大，治安欠佳，产生民怨，使黑恶势力乘机煽动民众冲击政府。 而政府在处理女中学生一案以及在对待示威群众时表现出的简单武断的处理方式激化了双方的矛盾。,启东事件,启东事件,2012年7月28日发生在江苏省启东市的大规模群体事件。当地百姓占领市政府大楼，“在中国当代造成了重大历史性影响”。由江苏南通市政府对日本王子制纸排海工程项目的批准触发。 在冲突过程中，启东市委书记遭到民众扒光上衣，市长被强行套上抵制王子造纸的宣传衣，当时启东市领导并未下令警方采取进一步强制措施。 由于缺乏官方数据，该事件的示威人数并没有一个准确的数据，据媒体估计，有超过20000人参加，也有的媒体估计有超过

12、30000人，游行示威人群加上集会人群将近10万人。,劳动法,劳动者在劳动过程中必须严格遵守安全操作规程。劳动者对用人单位管理人员违章指挥、强令冒险作业，有权拒绝执行；对危害生命安全和身体健康的行为，有权提出批评、检举和控告。 用人单位违法对女职工和未成年工的保护规定，侵害其合法权益的，由劳动行政部门责令改正，处以罚款；对女职工或者未成年工造成损害的，应当承担赔偿责任。,劳动法,劳动法对未成年工（已满十六周岁，不满十八周岁）的特殊保护规定： 不得安排未成年工从事矿山井下、有毒有害、国家规定的第四级体力劳动强度的劳动和其他禁忌从事的劳动。 童工：禁止用人单位招用未满十六周岁的未成年人。用人单位非

13、法招用未满十六周岁的未成年人的，由劳动行政部门责令改正，处以罚款；情节严重的，由工商行政管理部门吊销营业执照。,劳动合同法,2007年6月29日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议通过了劳动合同法，自2008年1月1日起施行。 其立法目的是为了保护劳动者的合法权益，调整劳动关系，建立和维护适应社会主义市场经济的劳动制度，促进经济发展和社会进步。,联想被辞员工索赔256万亿美元,原告张某诉称，2007年入职联想，签订了两年劳动合同，任质量测试主管，后任网站编辑主管，月工资1万余元。后联想与他签订了解除劳动合同协议书，并支付其经济补偿金等3万余元。 张某认为解除合同是联想公司胁迫他签的。

14、且他在公司的旅游活动中，因吃了公司的食品，脚部严重受伤，不能走路。 原告要求联想公司补发加班费等870余万元，并赔偿破坏其身体健康256万亿美元。原告在起诉书中还称曾遭到过联想公司的追杀与暗杀。,联想被辞员工索赔256万亿美元,虽说诉讼标的额达256万亿美元，但因是劳动案件，根据法律规定，仍由基层法院审理。原告仅为诉讼缴纳了10元诉讼费。该案是新中国成立以来最大标的额的劳动争议案件。 被告联想公司称，劳动合同是双方协商解除的，不应再支付补偿。对于张某“吃了有毒食品”的说法，联想公司表示绝无此事。 海淀法院认为，联想公司已支付张某经济补偿金，张某不能证明受到胁迫，也不能证明身体受伤害，联想公司无

15、须再补偿。 故法院驳回原告的起诉。,劳动合同法,劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。,劳动合同法,劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造

16、成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）被依法追究刑事责任的。,劳动合同法,劳动者有下列情形之一的，用人单位不得解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；,劳动合同法,用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 劳动者拒绝用人单位管理人员违

17、章指挥、强令冒险作业的，不视为违反劳动合同。 劳动者对危害生命安全和身体健康的劳动条件，有权对用人单位提出批评、检举和控告。,拒不支付劳动报酬罪,刑法第二百七十六条规定：以转移财产、逃匿等方法逃避支付劳动者的劳动报酬或者有能力支付而不支付劳动者的劳动报酬，数额较大，经政府有关部门责令支付仍不支付的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；造成严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。,关于审理拒不支付劳动报酬刑事案件适用法律若干问题的解释,最高法院发布，自2013年1月23日起施行 。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百七十六条规定的“数额较大”： （一）拒不支付一名劳动者

18、三个月以上的劳动报酬且数额在五千元至二万元以上的； （二）拒不支付十名以上劳动者的劳动报酬且数额累计在三万元至十万元以上的。,四川双流胡某拒不支付劳动报酬案,2011年月日，双流县局劳动保障监察机构依法对三盛翡俪山一期景观工程项目包工头胡某进行了调查询问，经查，胡承认了拖欠该项目农民工工资13万余元元的事实。月日，双流县局向胡某下达了责令改正通知书，其后，双流县局劳动保障监察机构多次联系胡某，督促其限期改正其拖欠工资的违法行为，但胡某均未履行支付工资的义务。,四川双流胡某拒不支付劳动报酬案,依法将该案移送双流县公安局。经审查，双流县公安局决定立案侦查，对案件嫌疑人胡某进行网上追逃并迅速抓获。月

19、日，胡被双流县人民检察院批捕，后经双流县人民法院判决刑期年并处罚金万元。 同时，在双流县局将案件移送公安机关期间，三盛翡俪山一期景观工程项目施工单位向农民工足额支付了工资款，最大限度地维护了农民工合法权益。,刑法134条重大责任事故罪,工厂、矿山、林场、建筑企业或者其他企业、事业单位的职工，由于不服管理、违反规章制度，或者强令工人违章冒险作业，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别恶劣的，处三年以上七年以下有期徒刑。,刑法137条工程重大安全事故罪,建设单位、设计单位、施工单位、工程监理单位违反国家规定，降低工程质量标准，造成重大安全事故的，对直接责任

20、人员，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；后果特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。,刑法修正案六,2006年6月29日，全国人大常委会通过了刑法修正案六，进一步明确规定了有关安全生产的犯罪行为，加大了对重大事故责任人员的刑事处罚力度，体现国家坚决惩治安全生产领域违法犯罪的精神。,刑法修正案六,第134条修改为：“在生产、作业中违反有关安全管理的规定，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，处3年以下有期徒刑或者拘役；情节特别恶劣的，处3年以上7年以下有期徒刑。” （重大责任事故罪）,济南动物园大熊猫“泉泉”离奇死亡,重大责任事故罪,2010年7月22日，杨某组织人员在其租赁

21、的用于养殖蘑菇的防空洞内使用优氯净和锯末点火灭菌时产生毒气，毒气通过济南动物园用来为熊猫馆降温的排风口排到动物园熊猫馆内，致使大熊猫“泉泉”由于大量吸入强烈刺激性气体导致呼吸衰竭死亡。 杨某因涉嫌重大责任事故罪被刑事拘留。,强令违章冒险作业罪,134条第二款： “强令他人违章冒险作业，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，处5年以下有期徒刑或者拘役；情节特别恶劣的，处5年以上有期徒刑。”,刑法修正案六,一是将该罪的犯罪主体从原来的企业、事业单位职工扩大到从事生产、作业的一切人员，把以前难以处理的对安全事故负有责任的个体、包工头和无证从事生产、作业的人员都包括在内了； 二是对“强令他人违章

22、冒险作业，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果”的直接责任人员，最高刑从原来的七年有期徒刑提高到十五年。,刑法修正案六,强令他人违章冒险作业，主要是指生产、施工、作业等工作的管理人员，明知自己的决定违反安全生产、作业的规章制度，可能会发生事故，却心怀侥幸，自认为不会出事，而强行命令他人违章作业的行为。 “强令”，不能机械地理解为必须有说话态度强硬或者大声命令等外在表现，强令者也不一定必须在生产、作业现场，而应理解为“强令”者发出的信息内容所产生的影响，达到了使工人不得不违心继续生产、作业的心理强制程度。如工人如果拒绝服从，会面临扣工资、辞退等后果，使工人产生畏惧而不得不继续工作。,刑法修正

23、案六,本罪立案追诉标准： 根据最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定第八条的规定，构成重大责任事故罪立案追诉标准是：造成死亡一人以上，或者重伤三人以上；造成直接经济损失五十万元以上的；其他造成严重后果的情形。,刑法修正案六,量刑情节的规定 “情节特别恶劣”是指： 1.造成死亡三人以上，或者重伤十人以上的； 2.造成直接经济损失三百万元以上的； 3. 其他特别恶劣的情形。,刑法修正案六,谎报瞒报事故罪 一百三十九条增加，“在安全事故发生后，负有报告职责的人员不报或者谎报事故情况，贻误事故抢救，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有

24、期徒刑。” “负有报告职责的人员”，通常是指生产经营单位的主要负责人，对安全生产、作业负有组织、监管职责的部门的监督检查人员，地方政府负有安全生产监管职责的部门直接负责的主管人员，以及直接造成安全事故的责任人员。,刑法修正案六,本条规定的“贻误事故抢救，情节严重”，是构成罪与非罪的重要界限，主要是指安全事故发生后，由于不报或者谎报，耽误了抢救的最佳时机，使一些本可抢救出来的人员未能救出，或者造成财产损失进一步扩大等情形。 “情节特别严重”，主要是指负有报告职责的人在安全事故发生后，不仅自己不报、谎报，而且还指使、授意他人不报、谎报、伪造、破坏事故现场或者转移、藏匿、销毁遇难人员尸体或者其他事故

25、证据，不仅贻误了事故抢救，而且还给事故调查处理设置障碍等情形。,上海莲花河畔景苑倒楼案,上海莲花河畔景苑倒楼案,2009年6月27日5时许，上海“莲花河畔景苑”7号楼整体倒塌，1人被压死亡，直接经济损失1946万元。 2006年8月，开发商梅都公司将商品住宅项目“莲花河畔景苑”交上海众欣建筑有限公司承建。2008年11月，梅都公司总经理张志琴将属于建筑商众欣公司总包范围的地下车库开挖工程，违规分包给没有公司机构且不具备资质的张耀雄，并指令项目负责人秦永林安排张耀雄组织施工、违规开挖堆土。,上海莲花河畔景苑倒楼案,张耀雄向没有土方开挖资质的公司借用机械、人员，将开挖出的土方堆放在工地7号楼北侧等

26、多处。2009年6月，张志琴与秦永林明知地下车库尚处于基坑围护期内，也未进行天然地基承载力计算，为赶工程进度而指令张耀雄对0号地下车库进行开挖，并将开挖出的土方继续向7号楼北侧等处堆放。,上海莲花河畔景苑倒楼案,在这一过程中，施工方众欣公司主要负责人张耀杰对建设方违规分包工程项目未予反对、制止，听任没有资质的张耀雄在众欣公司承包、管理范围内施工；众欣公司的现场负责人夏建刚明知建设方违规分包工程项目、土方开挖堆放系违规操作而不加制止，且配合秦永林指使他人制作土方开挖专项施工方案； 众欣公司工作人员陆卫英挂名项目经理，其实从未履职，致使0号地下车库的土方开挖和堆放脱离有效的工程安全和质量监管；监理

27、方的总监理乔磊对土方施工人员资质怠于审查，虽对违规挖土、堆土曾提出过安全异议，但未进行有效制止。,上海莲花河畔景苑倒楼案,2009年6月27日5时许，由于7号楼北侧在短期内堆土过高，同时紧邻大楼南侧的地下车库基坑正在开挖，大楼两侧的压力差使土体发生水平位移，过大的水平力超过桩基的抗侧能力导致房屋整体倾倒，造成作业人员一人逃生不及，躯体受压致机械性窒息而死亡。,上海莲花河畔景苑倒楼案,2010年2月11日，上海闵行区人民法院对倒楼案6名被告人作出一审判决，分别以重大责任事故罪，判处： 梅都公司“莲花河畔景苑”项目负责人秦永林有期徒刑5年，上海众欣建筑有限公司原法定代表人张耀杰有期徒刑5年，众欣公

28、司项目安全负责人夏建刚有期徒刑4年； 众欣公司项目经理陆卫英有期徒刑3年，“莲花河畔景苑”土方开挖项目原承包人张耀雄有期徒刑4年，“莲花河畔景苑工程原总监乔磊有期徒刑3年。,上海莲花河畔景苑倒楼案,经调查，开发商上海梅都房地产开发有限公司董事长、总经理张志琴在负责这一项目开发过程中指定施工人员违法施工，是导致事故的主要原因。 不仅张志琴对这一重大责任事故负有主要责任，梅都公司在转制过程中也存在颇多疑点。 与此同时，时任上海市闵行区梅陇镇镇长助理阙敬德也进入人们的视线。作为梅都公司前老总以及现任的大股东，他在梅都公司的转制过程中也相当活跃。,上海莲花河畔景苑倒楼案,2009年7月，阙敬德、张志琴

29、等均被立案调查。1995年12月，阙敬德、张志琴受上海市闵行区梅陇镇征地服务所委派，分别担任集体企业上海梅都房地产开发有限公司法定代表人、董事长、经理及董事、副经理。 2000年10月，梅都公司经梅陇镇企业改制办公室同意进行企业改制，并委托资产评估公司对涉及的全部资产和负债进行评估。而从2000年9月至2001年2月间，阙敬德、张志琴利用职务便利，在梅都公司改制过程中，采用隐匿、欺骗等手段，致使梅都公司4246万余元资产未被计入资产置换价格。,上海莲花河畔景苑倒楼案,2000年10月，评估公司出具评估报告，经评估梅都公司净资产为2000余万元。2001年2月，梅都公司被以净资产1000余万元的

30、价格置换给阙敬德、张志琴等24名自然人。 2001年4月，梅都公司完成改制工商变更登记，张志琴占股超过64，并担任法定代表人、董事长、总经理；阙敬德占股15，并担任董事。阙敬德、张志琴实际侵占梅都公司资产价值3370余万元。,上海莲花河畔景苑倒楼案,此外，司法机关还发现，张志琴曾挪用公司巨额资金购买理财产品自肥。2009年3月至6月间，张志琴利用担任梅都公司法定代表人、董事长、总经理的职务便利，擅自将梅都公司“莲花河畔景苑”项目销售款44亿元，通过其个人账户或其控制的公司账户，在金融机构购买投资理财产品，期间归还过2500万元。 经上海司法会计中心审计鉴定，张志琴挪用梅都公司资金44亿元，并获

31、取收益和银行利息减手续费净收入200余万元。案发后，“莲花河畔景苑”监管小组追回梅都公司资金415亿元，并收回大部分收益。,上海莲花河畔景苑倒楼案,争议焦点贪污罪主体身份 法院审理后认为，阙敬德在梅陇镇征地服务所先后任副所长、所长，张志琴在征地服务所任工作人员，两人在梅陇镇征地服务所实际协助政府从事土地行政管理的工作，属于刑法规定的“其他依照法律从事公务的人员”。 因此，虽未被列入国家机关人员编制，但仍应视为国家工作人员，符合贪污罪的主体身份。同时，被告人阙敬德、张志琴均在梅都公司从事管理职责，梅都公司的集体资产属于公共财物，两人的行为系国家工作人员利用职务上的便利，以侵吞、窃取、骗取等手段非

32、法占有公共财物，应认定为贪污。,上海莲花河畔景苑倒楼案,法院认为，两人在共同犯罪中所处地位、所起作用相当，对两人不区分主从犯。转制当时，时为副手的张志琴积极为阙敬德出谋划策，目的都是为了减少梅都公司的资产评估值。考虑到张志琴在改制后的梅都公司占有股份多于阙敬德，实际分红获利大于阙敬德，在判处财产刑时予以区别体现。 2010年4月21日，上海市第一中级人民法院对阙敬德以贪污罪判处无期徒刑，没收个人财产200万元；对张志琴以贪污罪、挪用资金罪、重大责任事故罪，判处无期徒刑，没收个人财产500万元。,上海莲花河畔景苑倒楼案,1、此次判决为历年判决涉及面最广的一次，意义非同小可 纵观历年来的重大事故判

33、决，对项目经理、项目总监判刑比比皆是，但对施工单位法人代表判刑是凤毛麟角，对建设单位（房地产开发公司是标准的建设单位）的法人代表判刑更为罕见，再兼之通过追溯公司改制过程中的“贪污罪”判两个无期徒刑，可以说是空前的了。 这次案件的判决结果是，工程建设三方中，建设方和施工方法人代表全部承受牢狱之灾，包含监理方在内的三方人员全部承担刑事责任。,启示与思考,2、判决结果对工程建设各方的启示 启示之一：建设方项目法人要深思熟虑，绝不能随意压缩工期、不能随意肢解工程、不能把工程委托给没有资质的单位，特别不能任意指挥甚至违章指挥工程建设。,启示与思考,按照国家的法律法规，建设工程各方主体应是平等的关系，建设

34、方支付费用，购买施工单位的合格产品（建筑物)，由监理单位提供质量认证，保证建筑物“合格”品质的真实性，三者之间是明确的合约关系。 建设单位安排监理人员，常驻现场，目的是为了监控承建单位按照合同在约定的期限内，以约定的质量交付建筑产品。但事实上，建设单位及其代表常常把自己置于强势地位，喜欢献礼工程，喜欢介入施工单位管理体系甚至于乱指挥。 总之，建设单位运作不规范是影响工程规范管理的重要不利因素。,启示与思考,再加上工程建设安全专项费用纳入招投标压价竞争体系，实际常常不能落实到位，这些因素都会影响工程安全和质量。监理单位是建设方委托的，不可能不接受建设方的指挥，当然更不能独立行使职权。这是体制需要

35、解决的问题。 按照这次判例的思路，如果能够加强项目法人责任制，建立质量、安全责任追究机制，不失为工程建设体制改革的一剂良方。,启示与思考,启示之二：施工单位法人代表作为施工单位安全生产的第一责任人，法律责任重大。如果不能够按照国家法律法规落实质量保证体系，特别是任命项目经理到岗履职，则要承担法律责任。 目前建筑市场上，项目经理不到岗甚至挂靠的情况比比皆是，招标时是一拨人马，实际运作时却是完全不相干的另一拨人，更有甚者，专门准备几批专职投标团队，中标后全数变更。 过去出了问题只判项目经理坐牢，而此次追究到法人责任，如此一来势必会引起施工企业高管的重视，从而推进问题的根本好转。,启示与思考,启示之

36、三：对挂靠注册人员一记重拳，敲醒了梦中人。因为晋升资质的需要，证书挂靠的市场需求量较大，加上国家住建部要求所有的证书归到一个单位，更催热了证书挂靠市场。 很多人怀着侥幸心理，认为不签字甚至配合演演戏不会有法律责任。此次判决击碎了这些人的幻想。证书挂靠带来的不仅仅是行政责任，更多的是刑事责任，势必会有力地推动建筑市场健康发展。,启示与思考,启示之四：监理公司必须重视法人代表的法律风险。中标总监不到位，总监变更不符合法定的手续，势必会带来法律风险，甚至给企业带来灭顶之灾。,启示与思考,3、对判决结果的探讨 探讨之一：所有的法院判决都是建立在专家结论“工程设计合理，设计单位无责任”之上的。如果专家结

37、论不正确呢？ 图纸签署显示，本工程施工图纸设计完成时间是在地质报告提供之前，同时签字的设计人、校对人、审核人和项目负责人分属于不同的设计单位，可以推断设计班子属于临时拼凑，能否产出合格工程大家可以推论。,启示与思考,该案例的地质情况是否适宜采用预应力管桩作为设计方 案？设计文件有没有明确要求，紧邻地下建筑必须先行施工？如果是这样，那设计不合理则成了主要原因，堆土过高和施工次序不对不过是诱因，从而势必可以得出结论：7号楼此时倒塌造成的损失是最小的。如果全部业主入住后，因为河床受损等原因造成大楼一侧临空，大楼瞬间倒塌 按照物理学常识，一个刚性物体在根部受到水平推力而导致土体失稳，刚性物体上部倾倒的

38、方向应该和受力方向相反，而非相同。但院士认为就是堆土的推力导致的同向上部结构倾倒，有没有人去建立个同比例模型，去验证或驳斥院士结论呢？,启示与思考,先天不足，鲁班自己建楼都要倒。而此次事故倒塌的七号楼的施工质量是非常棒的，整体倒塌竟没有散架，连玻璃都没有因为不均匀变形而碎坏。如果不是基础埋置太浅，导致整体翻倒，大楼上部的质量是过关的，说不定还可以拿个什么奖。 设计单位无责任是相关权力机构最乐于接受的结论。否则，采用类似地基与基础加固处理设计方案的楼盘都会受到质疑和担忧，甚至引发社会大矛盾；同时负责工程设计监管的部门也难逃其咎。住宅小区高层先盖然后建地库的施工工序还会被经常采用，楼的另一侧堆土情

39、况也不会杜绝，但愿这种软弱地基上建房不再出现类似倒楼或歪楼现象。,启示与思考,探讨之二：重判建设单位法人代表符合民众愿望，特别是查处他们公司改制过程中有贪污行为，公司正常运作过程中有挪用公司资金的罪过，判他们个无期徒刑，也一解目前民众对高房价的痛恨，这种判决体现了中国人的大智慧。即使改制过程是规范的，按照中国的税法总能找出个几千万的偷逃税款，判个十年八年没问题。 关键问题是，如果没有上述贪污罪、挪用资金罪和偷税漏税罪怎么办？,启示与思考,按照建筑法，可以给建设单位人员判刑的只有第七十二条，即“建设单位违反本法规定，要求建筑设计单位或者建筑施工企业违反建筑工程质量、安全标准，降低工程质量的，责令

40、改正，可以处以罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任”。 即使建设单位违法肢解工程，把工程委托给无资质的施工单位，处罚不过是责令改正、处以罚款。,启示与思考,再者，建设单位在把工程移交给买房者之前，工程所有权没有改变。自己的房产倒塌，花钱重建就是了。至于延期交房给与购房者，需要费用赔偿也是属于民事责任，扯不上刑事责任。是否按照民事赔偿更合理？当然事情过后，再按照贪污罪、挪用资金罪予以宣判死刑或无期徒刑是否更合理？,启示与思考,探讨之三：判处项目总监有期徒刑是否合法。 一审判决中，法院认为，“作为工程建设方、施工单位、监理方的工作人员以及土方施工的具体实施者，6名被告人在莲花河畔景苑工程项目的不同岗

41、位和环节中，本应上下衔接、互相制约，却违反安全管理规定，不能正确履行各自的职责、义务，最终导致莲花河畔景苑7号楼整体倾倒、1人被压死亡和经济损失l900余万元的重大事故的发生”。 作为工程项目总监，已经履行了法定的监理责任，拒绝签署O号地库的开工令，已向业主报告了不当堆土的危险（建设单位人员亦证明确有其事，至于被拒绝接受则不属于其责任），不应当再受刑法制裁。至于其审核方案不当，没有识别土方施工单位没有相应资质，未有效制止违章作业，应属于建行政处罚范畴。,启示与思考,按照刑法关于重大责任事故罪的主体，监理方作为施工合同中“工程师”角色，只要不存在违章指挥的情节就不应该被定罪。刑法第134条规定，

42、“在生产、作业中违反有关安全管理的规定，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别恶劣的，处三年以上七年以下有期徒刑。” 按照此条规定，在生产、作业中承担一定管理职责的人员都可以称为本罪主体。但是监理是建设方委托的质量认证主体，监理制度的功能是保证建设方能以合理的价格在合理的期间内购买到合格的建筑产品。,启示与思考,建筑产品是特殊的产品，其质量认证贯穿于产品的形成过程，而不仅仅是产品制造完成后的检验认证，且该种产品的质量认证具有非常强的专业性。正是基于该产品的特殊性和质量认证的专业性，才产生了对工程监理的市场需求，产生了监理制度。 因此，需要明确，监理是建

43、设方委托的承担质量、工期认证责任的主体，而不应是刑法第一百三十四条所规定的直接从事生产、作业的主体或者在生产、作业中承担管理职责的主体,启示与思考,4、思考 思考之一：关于推进依法治国。我们国家正在推进法制社会建设，对犯罪嫌疑人的判罚必须符合“罪刑法定”的刑法原则，即“法无明文规定不为罪”。 对没有法条作为判决依据的可以修改法条，但是在修改且正式实施之前，是否能判宜慎重考虑。我们是依法判案，而非按照领导要求判案。 公权机构对法律要敬畏而非漠视才是推进法制建设的重要助力。,启示与思考,思考之二：关于监理事业的生死存亡和监理定位问题。 监理制度施行了20多年，有了数十万从业人员，他们为工程质量保证

44、提供了一道保护墙。而当前监理行业吸引力在衰退，优秀人才加速流失，而人才得不到补充。 国家取消了质量监督的行政收费，依靠国家财政费用的质量监督队伍人员数量势必严格受限。从制度设计角度来讲，要么确认一支力量来进行工程质量认定和监督，要么就是再回到引入监理制度前的状况，采用自建或指挥部模式。 但寄希望于承建单位重视诚信和信用而取消质量监管和认证的做法和想法，在目前国情下能否成功是值得怀疑的。,启示与思考,按照本案的判决，监理单位既然是永远逃不掉安全管理的相应法律责任，干嘛不和施工单位串通起来？质量事故、安全事故能瞒报就瞒报，侥幸成功了就皆大欢喜，事情败露也不过承担该承担的责任，这显然不是制度设计者期

45、望的结果。 安全监管的监理责任一日不明确，监理从业人员势必会一直不务正业，不关注委托人即建设单位的要求，只重点关注法律法规对安全责任的要求（相应地花费大量的精力），监理人员想不沦为施工单位的质检员和安检员都不可能。,启示与思考,思考之三：关于对建设单位项目法人责任制的落实问题。对于出资购买建筑产品的一方，苛求其具有专业技能是不妥的。 按照各司其职的观点，勘察、设计、施工和咨询监理各单位既然收取了建设单位的费用，就毋庸置疑地承担相应的经济责任和法律责任，而建设单位更多的是承担民事责任而非刑事责任。,关注刑法修正案八,从1979年制定新中国第一部刑法以来，刑法一直是在不断的修改过程当中。1980年

46、刑法开始实施，1981年有了第一个修改性的法律文件，1996年刑法制定17年之后已经有对刑法的修改补充决定或者是补充规定24个，1997年第八届全国人大第五次会议对刑法进行了全面修订，此后全国人大常委会先后通过一个决定和8个修正案对刑法作了修改。,刑法修正案八自2011年5月1日起实施,“审判的时候已满75周岁的人，不适用死刑，但以特别残忍手段致人死亡的除外。” “在道路上醉酒驾驶机动车的，或者在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，处拘役，并处罚金。”,关于加强危害生产安全刑事案件审判工作的通知,2013年6月12日最高人民法院发布 危害生产安全刑事案件影响大，社会关注，政策性强，专业性程度

47、高，责任认定难度大。各级人民法院要高度重视此类案件的审判，切实加强领导和指导，注意调配政治素质高和业务能力强的法官组成合议庭。对重大、敏感的危害生产安全刑事案件，可按刑事诉讼法的规定实行提级管辖。,关于加强危害生产安全刑事案件审判工作的通知,造成重大伤亡事故或者其他严重后果，同时具有非法、违法生产，发现安全隐患不排除，无基本劳动安全保障，事故发生后不积极抢救人员等情形，可以认定为“情节特别恶劣”，坚决依法按照“情节特别恶劣”法定幅度量刑。 强令他人违章冒险作业行为，发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果，要依法按强令违章冒险作业罪定罪处罚。贪污贿赂行为与事故发生有关联性，职务犯罪与事故发生有直接

48、因果关系，以行贿方式逃避安全生产监督管理，事故发生后负有报告责任的国家工作人员不报或者谎报，要坚决依法从重处罚。,消防法,修订后的消防法自2009年5月1日起施行。 修订后的消防法变化：增加了违法行为，加大了处罚力度。 国务院公安部门规定的大型的人员密集场所和其他特殊建设工程，建设单位应当将消防设计文件报送公安机关消防机构审核。公安机关消防机构依法对审核的结果负责。 公众聚集场所在投入使用、营业前，建设单位或者使用单位应当向场所所在地的县级以上地方人民政府公安机关消防机构申请消防安全检查。公安机关消防机构应当自受理申请之日起十个工作日内，根据消防技术标准和管理规定，对该场所进行消防安全检查。未

49、经消防安全检查或者经检查不符合消防安全要求的，不得投入使用、营业。,消防法,违反本法规定，有下列行为之一的，责令停止施工、停止使用或者停产停业，并处三万元以上三十万元以下罚款： 依法应当经公安消防机构进行消防设计审核的建设工程，未经依法审核或者审核不合格，擅自施工的； 消防设计经公安消防机构依法抽查不合格，不停止施工的； 依法应当进行消防验收的建设工程，未经消防验收或者消防验收不合格，擅自投入使用的； 建设工程投入使用后经公安消防机构依法抽查不合格，不停止使用的； 公众聚集场所未经消防安全检查或者经检查不符合消防安全要求，擅自投入使用、营业的。 消防法取消了处罚前“限期整改”的前置条件，并且增

50、加了有关违法行为的法律责任，明确了罚款幅度，最高达30万元。,衡阳“11.3”大火,2003年11月3日，湖南省衡阳市衡州大厦失火。衡阳市公安消防支队16辆消防车、150余名消防官兵到场施救，疏散了大厦内被困的94户412名群众。 在扑火过程中，大厦突然坍塌，部分消防官兵被废墟埋压，衡阳消防支队政委、武警上校张晓成等20名消防官兵牺牲。,衡阳“11.3”大火,衡阳“11.3”大火,衡阳“11.3”大火,衡阳“11.3”大火,衡阳“11.3”大火,根据国家建筑消防规范，钢筋混凝土结构经火焚3小时后会遭破坏。 “这样的大火，一般会有二三十辆消防车赶到现场，每辆消防车有10吨水，再加上自来水消防水源

51、，短时间内大楼注水量以数千吨计，从而突破建筑的单位承重极限。”,衡阳“11.3”大火,一位工程院院士指出，衡阳大火“是中国首次出现的典型的重大建筑火灾即释热速率极高，产生高温足以导致大型建筑结构破坏并整体或局部坍塌，从而造成重大灾难的大型火灾”。 “需要大力落实火灾科学与消防工程、建材与结构工程、热物理、流体力学、固体力学及结构力学等科技理论和研究方法的交叉融合”。,衡阳“11.3”大火,2005年月日，湖南省衡阳市珠晖区人民法院对衡阳“”特大火灾坍塌案进行一审宣判： 被告人李文革，湖南永兴集团董事长， 犯工程重大安全事故罪，判处有期徒刑年个月，并处罚金万元 。 2006年2月民事判决，开发商

52、赔偿352万元。,特种设备安全法,第十二届全国人民代表大会常务委员会2013年6月29日通过，自2014年1月1日起施行。 第一条 为了加强特种设备安全工作，预防特种设备事故，保障人身和财产安全，促进经济社会发展，制定本法。 本法所称特种设备，是指对人身和财产安全有较大危险性的锅炉、压力容器（含气瓶）、压力管道、电梯、起重机械、客运索道、大型游乐设施、场（厂）内专用机动车辆，以及法律、行政法规规定适用本法的其他特种设备。 第三条 特种设备安全工作应当坚持安全第一、预防为主、节能环保、综合治理的原则。,特种设备安全法,第七十二条 特种设备发生特别重大事故，由国务院或者国务院授权有关部门组织事故调

53、查组进行调查。 发生重大事故，由国务院负责特种设备安全监督管理的部门会同有关部门组织事故调查组调查。 发生较大事故，由省、自治区、直辖市人民政府负责特种设备安全监督管理的部门会同有关部门组织事故调查组进行调查。 发生一般事故，由设区的市级人民政府负责特种设备安全监督管理的部门会同有关部门组织事故调查组进行调查。,特种设备安全法,第一百条 军事装备、核设施、航空航天器使用的特种设备安全的监督管理不适用本法。 铁路机车、海上设施和船舶、矿山井下使用的特种设备以及民用机场专用设备安全的监督管理，房屋建筑工地、市政工程工地用起重机械和场（厂）内专用机动车辆的安装、使用的监督管理，由有关部门依照本法和其

54、他有关法律的规定实施。,环境保护法,1979年，全国人民代表大会常务委员会通过并颁布了 中华人民共和国环境保护法（试行）。 1989年12月26日第七届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议通过了中华人民共和国环境保护法。 2014年4月24日修订通过中华人民共和国环境保护法，自2015年1月1日起施行。,环境保护法,修订后的环境保护法增加了政府、企业各方面责任和处罚力度，被专家称为“史上最严的环保法。 修订后的环保法第59条：“企业事业单位和其他生产经营者违法排放污染物，受到罚款处罚，被责令改正，拒不改正的，依法作出处罚决定的行政机关可以自责令更改之日的次日起，按照原处罚数额按日连续处罚。”

55、,环境保护法,修订后的环保法29条明确规定：国家在重点生态功能区、生态环境敏感区和脆弱区等区域划定生态保护红线，实行严格保护。 各级人民政府对具有代表性的各种类型的自然生态系统区域，珍稀、濒危的野生动植物自然分布区域，重要的水源涵养区域，具有重大科学文化价值的地质构造、著名溶洞和化石分布区、冰川、火山、温泉等自然遗迹，以及人文遗迹、古树名木，应当采取措施予以保护，严禁破坏。,职业病防治法,职业病防治法经2001年10月27日九届全国人大常委会第24次会议通过；根据2011年12月31日十一届全国人大常委会第24次会议修正。 “本法所称职业病，是指企业、事业单位和个体经济组织等用人单位的劳动者在

56、职业活动中，因接触粉尘、放射性物质和其他有毒、有害因素而引起的疾病。”,职业病防治法,第七十条 建设单位违反本法规定，有下列行为之一的，由安全生产监督管理部门给予警告，责令限期改正；逾期不改正的，处十万元以上五十万元以下的罚款；情节严重的，责令停止产生职业病危害的作业，或者提请有关人民政府按照国务院规定的权限责令停建、关闭： (一)未按照规定进行职业病危害预评价或者未提交职业病危害预评价报告，或者职业病危害预评价报告未经安全生产监督管理部门审核同意，开工建设的；,职业病防治法,(二)建设项目的职业病防护设施未按照规定与主体工程同时投入生产和使用的； (三)职业病危害严重的建设项目，其职业病防护

57、设施设计未经安全生产监督管理部门审查，或者不符合国家职业卫生标准和卫生要求施工的； (四)未按照规定对职业病防护设施进行职业病危害控制效果评价、未经安全生产监督管理部门验收或者验收不合格，擅自投入使用的。,行政处罚法,行政处罚法规定，行政处罚只能由法律、法规或者规章设定，其他规范性文件不得设定行政处罚。 行政处罚原则上只能由行政机关实施，事业单位未经法律、法规的授权或行政机关的委托，不得行使行政处罚权。,行政复议法,行政复议是指行政管理的相对人认为行政主体的具体行政行为侵犯其合法权益，依法向法定的机关提出申请，由受理机关根据法定程序对具体行政行为的合法性和适当性进行审查并作出相应决定的活动。

58、对县以上地方政府工作部门具体行政行为不服的可向该部门的本级人民政府或上一级主管部门申请。,行政诉讼法,行政诉讼法，是审理行政案件的程序法，是人民法院审判行政案件和诉讼参与人进行行政诉讼活动必须遵守的准则。 “民告官”？ 行政诉讼不受理案件的范围： 1、国防、外交国家行为； 2、抽象行政行为； 3、行政机关对其工作人员的奖惩、任免等决定； 4、法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。,案例分析,秋菊打官司故事梗概（原文复制于网上） 故事发生在中国西北一个小山村。 秋菊的丈夫王庆来与村长发生了争执，被村长一怒之下踢中了要害，整日躺在床上干不了活。秋菊是个善良有主见的女人，村长不肯认错，她便挺着大

59、肚子去乡政府告状。经过乡政府李公安的调解，村长答应赔偿秋菊家的经济损失。当秋菊来拿钱时，村长把钱扔在地上，不甘受辱的秋菊没有捡钱，而又一次踏上了漫漫的告状路途。,案例分析,县里的裁决与乡政府一样，秋菊不服，又来到了市公安局。市公安局的判决也维持了县乡的调解与裁决内容。秋菊找了律师，决定向人民法院起诉，结果败诉。于是倔强的秋菊上诉至市中级人民法院。 除夕之夜，秋菊难产，村长和村民们连夜踏雪冒寒送秋菊上医院。秋菊顺利地产下了一个男婴，秋菊与家人对村长感激万分，官司也不再提了。可当秋菊家庆贺孩子满月时，传来市法院的判决，村长被拘留。,行政法规,行政法规是由国务院制定的法律规范性文件，颁布后在全国范围内施行。立法法第五十六条规定：“国务院根据宪法和法律，制定行政法规。” 我国行政法规的名称，按照行政法规制定程序条例第4条的规定，一般称为 “条例”、“规定”、“办法”。,安全生产许可证条例,年月日国务院第次常务会议通过，自公布之日起施行。 国家对矿山企业、建筑施工企业和危险化学品、烟花爆竹、民用爆破器材生产企业实行安全生产许可制度。企业未取得安全生产许可证的，不得从事生产活动。 在安全生产许可证条例中，我国第一次以法律形式确立了企业安全