3第三章国际合同法-926.ppt

1、第三章 国际合同法,第一节 国际合同法概述,一、合同的概念与特征 指当事人之间产生、变更、终止民事权利义务关系的意思表示一致的法律行为。它具有以下特征： （1）合同是一种民事法律行为，是合同主体实施的能够引起民事权利和义务产生、变更或终止的合法行为。 （2）合同以产生、变更或终止民事权利义务关系为目的。 （3）合同是当事人双方或各方意思表示一致的协议。,二、合同的种类,从各国的实践来看，合同主要可以作以下分类： 1双务合同与单务合同 2有偿合同与无偿合同 3有名合同与无名合同 4诺成合同与实践合同 5要式合同与不要式合同 6. 主合同与从合同 7为订约人自己订立的合同和为第三人利益订立的合同,

2、1双务合同与单务合同,根据合同双方当事人是否具有对待给付之义务，可以将合同划分为双务合同与单务合同。 双务合同是指当事人双方互负对待给付义务的合同，如买卖合同、运输合同等。 单务合同是指合同当事人双方并不承担对待给付的义务，仅有一方承担给付义务的合同。如赠与合同、借用合同等。,2有偿合同与无偿合同,根据当事人是否可以从合同中获取利益，可以将合同分为有偿合同与无偿合同。 有偿合同是指一方通过履行合同规定的义务而给对方某种利益，对方要得到该利益必须为此支付相应代价的合同。有偿合同是典型的商事合同。 无偿合同是指一方给付对方某种利益，对方取得该利益时并不支付任何报酬的合同。,3有名合同与无名合同,根

3、据法律上是否对合同规定了一定的名称，可以将合同分为有名合同与无名合同。 前者是指法律上已为其确定了一定的名称及规则的合同（如工业产品购销合同），后者是指法律未对其确定一定的名称与规则的合同。,4诺成合同与实践合同,诺成合同是指当事人一方的意思表示一旦为对方同意即能产生法律效力的合同。 实践合同是指在当事人双方意思表示一致以外，尚需交付标的物才能成立的。 在实践中，绝大多数的合同都是诺成合同。例如，买卖合同、代理合同等。而实践合同通常必须有法律特别规定。例如行李保管合同、借用合同等,5要式合同与不要式合同,根据合同是否应以一定的形式为成立或生效的要件，可以将合同分为要式合同和不要式合同。 要式合

4、同是指法律要求必须以一定方式成立的合同； 不要式合同是指当事人订立的合同依法不需采取特定形式的合同。,6主合同与从合同,根据合同相互间的主从关系，可以将合同分为主合同和从合同。 主合同是指不需要其他合同的存在即可独立存在的合同，从合同是指以其他合同的存在为存在前提的合同。 例如，对于担保合同而言，设立其所担保的主债务的合同即为主合同，担保合同即为该主合同的从合同。主合同与从合同是主从关系，从合同以主合同的存在为前提，主合同的效力直接影响到从合同的效力，但主合同并不以从合同的存在为前提，从合同无效或不成立一般并不影响主合同的存在和效力。,7为订约人自己订立的合同和为第三人利益订立的合同,根据合同

5、当事人订立合同是为自己还是为第三人谋取利益，可以将合同分为为订约人自己订立的合同和为第三人利益订立的合同。,三、合同法的概念与特征,合同法是调整合同关系的法律规范的总和，它主要规范合同的订立、成立、有效、无效、履行、变更、解除、撤销等方面的问题。 特征： （1）合同法具有任意性。合同法是以合同自由为其基本原则之一的，因此，它主要是通过任意性规范而不是强制性规范来调整有关交易关系。只要当事人的合同约定不违背法律的禁止性规定、社会公共利益和社会公德，法律一般都会承认其效力。 （2）合同法强调平等协商和等价有偿原则。 （3）合同法具有国内与国际的统一性。,四、合同法的基本原则,合同法的基本原则是指贯

6、穿于整个合同法律制度和规范的、用于指导合同法的制定、解释、执行等各个方面的根本准则。 合同法包括以下几个基本原则： 1合同自由原则 2诚实信用原则,1合同自由原则,合同自由原则是近代西方合同法的核心和精髓，并被大陆法系国家奉为民法的三大原则之一，在许多国家的立法中均有体现。 合同自由原则的内容主要包括缔结合同的自由、选择相对人的自由、决定合同内容的自由、变更和解除合同的自由、选择合同方式的自由等。但是，合同自由不是无限制的，主要是来源于两个方面，即标准合同的出现和国家立法对合同自由的限制。,2诚实信用原则,即合同主体应诚实守信，以善意的方式签订和履行合同，同时维持当事人之间及当事人与社会之间的

7、利益平衡。诚实信用原则是合同法中一项十分重要的基本原则。,第二节 合同的成立,一、要约与承诺 合同是当事人之间意思表示的结果。法律上把订立合同的意思表示分别称为要约和承诺。一项合同的成立需要经过要约和承诺这两个步骤。 1要约及其构成要件 2要约的法律效力 3承诺及其构成要件 4承诺的法律效力,1要约及其构成要件,要约，又称发盘，指一方向另一方提出的愿意按一定的条件同对方订立合同，并含有一旦要约被对方承诺即对要约方产生约束力的一种意思表示，是订立合同的必经程序。 发出要约的人称为要约人，被发出要约的人称为受要约人，受要约人在时要约作出承诺后亦可称为承诺人。 要约通常都具有特定的形式和内容。一项要

8、约要发生法律效力，必须具有特定的有效条件。,要约的主要构成要件如下：,（1）要约必须是特定人的意思表示。 （2）要约必须具有订立合同的意图，内容必须确定。 （3）要约必须向要约人希望与之缔结合同的受要约人发出。 （4）要约必须送达受要约人。,2要约的法律效力,要约的法律效力包括对要约人的效力和对受要约人的效力。 要约对要约人的约束力主要可以从以下几个方面来看 （1）要约开始生效的时间。一般以送达被要约人为准。 （2）要约的消灭。要约的消灭是指要约失去效力，不再对要约人和受要约人产生约束。要约消灭以后，受要约人也丧失了其承诺的权利，即使其向要约人表示了承诺，也不能导致合同的产生。,要约消灭的原因

9、主要有以下几种：,要约人或受要约人在法律上消失。这主要指自然人的死亡和法人的解散。 受要约人拒绝要约。 要约过期。 要约人撤回或撤销要约。 撤回要约是指要约人在要约开始生效之前取消其要约。 撤销要约是指要约人在要约生效之后取消要约，从而使其失去效力。,3承诺及其构成要件,承诺是指受要约人以要约人要求的方式向要约人表示同意接受的一种意思表示。 一项有效的承诺应具备下列条件： （1）承诺必须由受要约人作出。 （2）承诺必须在要约的有效期间内作出。 （3）承诺必须向要约人作出。 （4）承诺的内容必须与要约的内容一致。 （5）承诺必须表明受要约人决定与要约人订立合同。 （6）承诺的方式应符合要约的要求

10、。,4承诺的法律效力,承诺的法律效力包括两个方面的问题：其一是承诺何时生效，其二是承诺对要约人和承诺人的约束力。,二、合同合法成立的要件,1当事人必须具有订立合同的能力 2当事人的意思表示必须真实。 3合同的内容必须合法。 4合同必须符合法定形式。,三、违反合法成立要件的合同,只有依法成立的合同，才能具有法律约束力。凡不符合合法成立要件的意思表示，即使已经由当事人达成了合意，也不能产生合同的法律效力，而属于无效合同、可撤销的合同和效力待定合同。 1无效合同 2可撤销合同 3效力待定的合同,1无效合同,指合同虽然已经成立，但因其违反法律或公共利益而被视为无效的合同。无效合同具有违法性、不可履行性

11、、自始无效性、当然无效性等特征。,2可撤销合同,指因意思表示不真实等原因，通过撤销权人行使撤销权，使已经生效的合同归于无效。可撤销合同在未被撤销以前仍然是有效的。,3 效力待定的合同,指合同虽已成立，但因其不完全符合有关生效要件的规定，其效力能否发生，尚未确定，一般须经有权人表示承认才能生效。 这类合同主要包括三种情况： （1）是无行为能力或限制行为能力的人订立的其不能独立订立的合同，须经其法定代理人的承认才能生效； （2）是无代理权的人以本人名义订立的合同，需经本人确认才能对本人生效； （3）是无处分权人处分他人财产的合同，需经他人同意才能生效。,意思表示不真实的情形主要包括以下几种：,1错

12、误 2胁迫 3存在重大误解 4显失公平 在国际商事交往中，对合同效力的异议，多数是由当事人意思表示是否真实而引起的。,显失公平,一方在紧迫或缺乏经验的情况下而订立明显利自己有重大不利的合同。 对于上述情形下的合同，一方当事人可宣告其全部或部分无效。宣告无效的效力具有溯及力，即被宣告无效的合同或条款自始不能有效。合同被宣告无效后，各方当事人应恢复原状，返还其依据该合同或条款所得到的一切。有过错的一方应向另一方承担损害赔偿责任，使该另一方当事人处于如同其未订立合同时所应处于的状况。,第三节 合同的履行与不履行,一、合同的履行的概念与原则 合同的履行是指合同当事人完成合同义务，实现合同内容的行为。各

13、国法律都认为，合同当事人在订立合同之后有履行合同的义务，如果违反应履行的合同义务，就要根据不同情况，承担相应的法律责任。 合同履行的基本原则就是适当履行原则。适当履行原则又称正确履行原则或全面履行原则，是指当事人按照合同规定的标的、质量、数量等，由适当的主体在适当的履行期限、地点、以适当的履行方式，全面完成合同义务。,二、合同的不履行及其救济,合同的不履行是指合同当事人未能适当履行其在合同项下的义务。 造成合同不履行的原因有多种。归纳起来，可将其划分为两大类：一类是因不履行一方的过错所造成的、不可免责的原因，另一类是不履行一方可以藉此不履行和不承担责任或免责的原因，主要有以下几种： 1情势变迁

14、 2不可抗力 3抗辩权,1情势变迁,是指在合同成立以后，作为该合同基础的情势，由于不可归责于当事人的原因，发生了非订立合同时所能预料到的变化，如果继续履行就会有违诚实信用原则，导致显失公平的后果。对于情势变迁导致的合同不履行，许多西方国家的法律和实践都在不同程度上规定，不履行的一方可被免责。,2不可抗力,不可抗力是指合同签订以后发生的，当事人在签订合同时无法预见的，并且为当事人所无法控制的情况，其主要包括因自然原因引起的不可抗力情况（如台风、地震等）和因社会原因引起的不可抗力情况（如新法律、战争等）。,3抗辩权,合同不履行的抗辩权是指不履行合同的一方对抗或否认另一方当事人要求其履行合同的权利主

15、张的权利。,三、无免责的合同不履行及其救济,1无免责不履行的形式 2无免责不履行的归责原则 3无免责不履行的救济,1无免责不履行的形式,无免责不履约，也即我们通常所说的违约。 违约有多种形式，有的是全部或部分不履行合同，有的是没有按期履行合同，有的是没有按照合同规定的方式或其他要求履行合同等。,2无免责不履行的归责原则,无免责不履行的归责原则是指确定违约当事人的违约责任的基本原则。目前，各国实践中普遍存在的归责原则包括过错责任原则和严格责任原则： （1）过错责任原则 是违约责任的主要归责原则，指在一方不履行合同时，应以过错作为确定责任的要件和依据。 （2）严格责任 又称无过错责任，指在违约一方

16、不履行合同时，应以违约的结果是否因一方的行为造成，而非一方是否存在过错，作为确定责任的要件和依据。 在国际商事合同中，适用范围最广的就是过错责任原则。,3无免责不履行的救济,不履行的救济又称违约的救济或违约责任，是指合同当事人因违反合同所应承担的责任，也即一方当事人因另一方违约所能得到的补偿的办法。 各国法律及国际文件对于不同的违约行为，都规定了相应的救济办法。 （1）实际履行 实际履行亦称依约履行，包括两层含义：债权人要求债务人按合同的规定履行合同；债权人通过国家强制力使债务人按合同的规定履行合同。,（2）损害赔偿,损害赔偿是指违约方因不履行合同而给对方造成损失，依照法律或合同而应承担的损害

17、赔偿责任。它是不履行合同责任中最常见、最广泛使用的形式。 对损害赔偿责任的成立条件，大陆法和英美法存在着不同的规定。大陆法认为，损害赔偿责任的成立应具备三个条件：必须有损害的事实；必须有归责于债务人的原因。原则上债务人仅对其故意或过失造成的损失负责；损害发生的原因与损害之间有闪果关系，即损害是由债务人应予负责的原因造成的。英美法则认为，只要一方当事人违反合同，另一方就可以提起损害赔偿之诉，而不以违约方有无过错或是否发生实际损失为前提。 损害赔偿的方法主要有恢复原状和金钱赔偿两种。前者是指恢复到损害发生前的原状；后者是指以支付金钱弥补对力所受到的损害。,（3）违约金,违约金是指以保证合同履行为目

18、的，由双方当事人预先约定的，当债务人违反合同时应向债权人给付的金钱。违约金在理论上被划分为处罚性违约金和补偿性违约金。,（4）解除合同,基本上各国都规定，一方违约时，另一方有权解除合同。,第四节 合同的变更与转让,一、合同的变更 合同的变更有广义和狭义两种含义。 广义的合同变更包括合同主体的变更和合同内容的变更。 狭义的合同变更仅指合同内容的变更。 本部分所述的合同变更是指狭义的合同变更。,1合同变更的概念,是指在合同成立以后，尚未履行完毕以前，当事人就合同的内容修改或补充达成协议。,2合同变更的特征：,（1）合同的变更须经合同各方协商一致。 （2）合同变更仅是对合同内容的部分变更，而不是全部

19、内容或合同性质的变更。 （3）合同变更前后，当事人应保持不变，否则就成了合同转让。 合同的变更通常是根据当事人在订立合同之前或之后的约定进行的，同时，也有依据法律规定进行的。法律规定的允许一方当事人变更个同的事由主要包括不可抗力、另一方违约、情势变迁等。 合同的变更一般不溯既往，对已履行的合同部分不产生效力。 从国际实践来看，基本上各国都允许当事人通过协议或在出现法定事由时来变更合同。,二、合同的转让,1概念 合同的转让是指合同当事人一方将其合同权利和义务全部或部分转让给第三人。 合同的转让实际就是合同主体的变更，即合同权利的受让人成为合同之债的新债权人，合同义务的受让人成为合同之债的新的债务

20、人，而合同的内容仍保持不变。,2特征,合同的转让具有以下特征： （1）合同转让事实上是合同主体的变更。 （2）合同的转让不改变原合同的权利义务内容。 （3）合同的转让不仅涉及转让方与受让方的关系，而且还涉及到受让方与原合同一方的关系。,3合同转让的种类,根据转让内容的不同，可将合同的转让划分为合同权利的转让、合同义务的转让和合同权利义务的概括转让。 （1）合同权利的转让 合同权利转让是指合同债权人将合同的权利全部或部分地转让给第三人。 在实践中，绝大多数合同的权利都是可以转让的，但是对于以下合同权利，许多国家的法律一般都不允许任意转让：,许多国家的法律一般都不允许任意转让：,根据合同权利的性质

21、不能转让的权利，即合同只能在特定当事人之间成立，如果转让给第三人就会影响合同内容的履行，从而违背当事人的订约目的。这类合同权利包括信托权利、表演或出版权利、受聘权利等。 法律禁止转让的权利。 原合同当事人约定不得转让的权利。,各国立法作出了三种不同规定：,自由主义。即债权人转让其合同权利仅依原债权人与新债权人之间的合同即可成立，不必征得债务人的同意，也不必通知债务人。如果未通知债务人，而债务人仍旧向原债权人作出清偿，则债务人已清偿的债务可告解除；如果债务人被通知或知悉合同权利的转让，则不论其是从何处得悉该转让的，都不应向原债权人履行义务，否则不能解除其义务。 通知主义。即债权人转让其债权虽不必

22、证得债务人的同意，但必须将债权转让的事实及时通知债务人，只有在债务人接到债权转让的通知或者对债权转让作出承诺后，债权转让才对其发生效力，债权受让方才能享有受让的权利。 债务人同意主义。即合同权利的转让必须经过债务人的同意才能生效。,2合同义务的转让,合同义务的转让是指债权人或债务人与第三人之问达成转让债务的协议，由第三人取代原债务人承担全部债务。由此可见，债务转让有两种方法，即通过债权人与第三人之间的协议和债务人与第三人之间的协议均可实现债务的转让。,3合同权利义务的概括转让,合同权利义务的概括转让，是指由原合同一方当事人将其在合同中的权利义务一并转让给第三人，由第三人概括地继受这些债权债务。

23、对此，各国法律基本上都要求须经另一方当事人的同意方可成立生效。在取得合同另一方的同意后，受让方将完全代替原合同当事人一方的地位，原合同当事人一方将完全退出合同关系。,第五节 合同的消灭,一、合同消灭的概 合同的消灭是指合同由于某种原因而不复存在。 二、合同消灭原因的分类 合同消灭的原因大致可分为三类： 1是基于当事人的意思，如解除合同； 2是基于合同目的的消失，如不能履行、清偿、混同等； 3是基于法律的直接规定。,三、合同消灭原因的简要说明,1清偿 清偿是指债务人已向债权人履行完毕合同规定的债的内容。 各国法律一致认为，合同一经履行，当事人之间的债权债务关系即告消灭。 2抵消 抵消是指两人互负

24、种类相同的已届清偿期的等额债务，因而，双方均得以其债务与对方的债务在等额范围相抵，从而使其归于消灭。 3提存 4 免除 5 混同 6 解除 7已过时效,3提存,提存是指由于债权人的原因使债务人无法向其交付合同标的物时，债务人将该标的物寄托于法定的提存场所而使债的关系归于消灭。 所谓债权人的原因主要有两种情形：一是债权人在债务人向其清偿时，拒绝或迟延接受清偿，二是债权人不清或下落不明。提存的场所由法律规定或由法院指定。,4免除,免除是指债权人放弃其依据合同所享有的债权，免除债务人的履约责任，从而使合同归于消灭。,5混同,混同是指合同的债权人和债务人同归一人，从而使同一个人既是债权人又是债务人。,

25、6解除,解除是指当另一方违约或出现法律规定的事由时，一方终止合同的行为。 法律规定的事由，主要是指不可抗力、情势变迁等。违约既可以是现实的违约，也可以是预期违约。但各国通常都要求这种违约必须是根本性或重大违约。,7已过时效,大多数国家都把已过时效作为合同消灭的原因之一。虽然有的国家认为已过时效只是使诉讼请求权归于消灭，权利本身依然存在，但从法律上来说，如果已过时效的债务的债务人拒绝向债权人履行债务，事实上该债务就不可能得到法律上的履行，从而导致合同的消灭。,第六节 中国合同法律制度,一、中国合同法律概况 中国现行有效的有关国际商事合同制度的全国性法律、法规主要有以下五类：,1基本法,1986年

26、4月12日六届人大第四次会议通过的，于1987年1月1日起施行的中华人民共和国民法通则（简称民法通则），是中国调整民事法律关系的基本法。中国有关合同的其他法律都是依据该基本法的原则和精神制订的。民法通则虽未对合同作出系统的、专门性的规定，但其中的许多规定都与合同有关。例如，该通则有关民事活动基本原则、民事法律行为、债权、违反合同的民事责任等方面的规定，均可适用于包括国际商事合同在内的任何民事合同。,2专门法,1985年 3月 21日六届人大常委会第 10次会议通过的，于同年7月1日起施行的涉外经济合同法，专门适用于国内企业、组织与外国企业、组织和个人之间的经济合同关系，但不适用于国际运输合同。

27、,3其内容涉及到国际商事合同的法律,这些法律主要有1999年3月15日九届人大二次会议通过的，将于 1999年 10月 1日起施行的合同法以及在此前早已施行的海商法、著作权法、专利法、中外合资经营企业法、中外合作经营企业法等，其中最主要的是合同法,4有关法规,这主要是指由国务院及其有关部委发布的有关国际商事合同的规定。例如，1985年5月24日由国务院发布并施行的中华人民共和国技术引进合同管理条例及其1988年1月20日施行的施行条例等。,5中国参加的国际条约及国际惯例,主要包括1988年1月1日生效的联合国国际货物买卖合同公约、1929年的统一国际航空运输某些规则的公约、1951年国际铁路货

28、物联运协定等。 根据民法通则第142条的规定，当中国缔结或参加的国际条约同中国的民事法律有不同规定时，应优先适用国际条约，当中国法律和这些国际条约部没有规定时，可以适用国际惯例。,二、合同的概念、种类与基本原则,1合同的概念 合同是指平等主体的自然人。法人、其他经济组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。,2合同的种类（1）,根据合同所调整的债权债务关系的内容，将所调整的合同划分为买卖合同、供用电、水、气、热力合同、赠与合同、借款合同、租赁合同、融资租赁合同、承揽合同、建设工程合同、运输合同（含旅客运输合同、货物运输合同和多式从运合同）、技术合同（合技术开发合同、技术转让合同、技术咨询

29、合同和技术服务合同）、保管合同、仓储合同、委托合同、行纪合同、居间合同等15种。,2合同的种类（2）,除这15种合同外，中国还存在另一种十分重要的国际商事合同，即外商投资企业合同，包括中外合资经营企业合同和中外合作经营企业合同。这一种合同不仅要符合合同法的基本原则，也要符合中外合资经营企业法、中外合作经营企业法等专门性的法律规定。,3合同的基本原则,当事人在订立、履行合同时应遵循以下基本原则： （1）平等自愿原则，即合同当事人的法律地位是平等的，依去享有自愿订立合同的权利，任何一方不得将自己的意志强加给弓一方，任何单位和个人不得非法干预。 （2）公平原则，即当事人应当公平地确定各方的权利义务。

30、 （3）诚实信用原则，即当事人应当诚实信用地行使权利、履行义务。 （4）合法原则，即当事人订立、履行合同，应当遵守法律。法规。 （5）公序良俗原则，即当事人订立、履行合同，应当尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。,三、合同的订立,1合同订立的方式 当事人订立合同，采取要约、承诺方式。 要约于到达受要约人时生效。 要约人可以撤回要约，但撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。要约人也可以撤销非属不可撤销的要约或未确定承诺期限的要约，但撤销通知应在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。 承诺一般于承诺通知到达要约人时生效。承诺生效之时即为合同成立之时。

31、因此，承诺是不能撤销的。但承诺可以撤回，撤回条件与要约的撤回相同。,2合同订立的形式,合同形式有书面形式、口头形式和其他形式三种。其他形式可以是指依交易习惯或当事人的行为而成立的合同。 合同法原则上允许当事人选择自己认为适当的合同形式，但也要求以下合同必须采取书面形式：,（1）法律、法规要求采用书面形式的。如,借款合同（除自然人之间借款另有约定）； 租赁期限6个月以上的租赁合同（如未采用书面形式，则视为不定期租赁）； 融资租赁合同；建设工程合同；技术开发合同；技术转让合同。除合同法规定的这几种合同外，般说来，需经政府审批或登记的合同 也应采取书面形式，例如中外合资经营企业合同、中外合作经营企业

32、合同、不动产转让合同等。 （2）当事人约定应采取书面形式的合同。,四、合同的效力,只有依法成立的合同，才能于成立时或当事人约定的生效之时生效。 根据合同法第52条的规定，属以下情形的合同为无效合同： （1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益。 （2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益。 （3）以合法形式掩盖非法目的。 （4）损害社会公共利益。 （5）违反法律、行政法规的强制性规定。,合同法第53条也规定，合同中的下列免责条款无效：（1）,（1）造成对方人身伤害的。 （2）在订立合同时显失公平的。 合同法第54条规定，当事人一方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销属下列情形的合同： （1）因重大误解而订立的合同。 （2）在订立合同时显失公平的。 （3）一方以欺诈、胁迫的手段或乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。,合同法第53条也规定，合同中的下列免责条款无效（2）,无效的或者被撤销的合同或条款