合同法(总则).ppt

1、合同法（总则）,一、合同法的概念和特征 1、合同，又称契约，是平等主体的自然人、法人、其他组织之间的设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 2、特征：（1）合同是平等主体之间的民事法律关系 （2）合同是多方当事人的法律行为 （3）合同是从法律上明确当事人间特定权利义务关系文件 （4）合同是具有相应法律效力的协议,二、合同法的概念 合同法是调整合同的订立，效力履行、变更和解除终止、违约责任等合同关系的法律规范的总称。 1999年3月15日 九届人大二次会议 99年10月1日起执行,三、合同法的基本原则 （一）平等原则（不能有意志强加） （二）自愿原则 （三）公平原则 （四）诚实信用 （五）守法

2、，不损害社会公共利益,合同法概述,四、合同的分类 1、有名合同和无名合同 2、单务合同和双务合同 3、有偿合同和无偿合同 4、诺成合同和实践合同 5、要式合同和不要式合同 6、主合同和从合同,合同的订立,一、合同的内容与形式 （一）内容： 当事人的名称、姓名和住所 标的 数量 质量 价款或者报酬 履行期限、地点和方式 违约责任 解决争议和方法 （二）形式 书面、口头和其他形式,二、合同的订立程序 当事人订立合同，要采取要约、承诺的方式进行；当事人意思表示一致，合同即可成立。 （一）要约 是指希望和他人订立合同的意思表示。 1、内容具体，包括一经承诺合同即可成立的各项基本条规。 2、表明经受要约

3、人承诺，要约人即受该意思表示约束。 （要约与要约邀请相区别，要约邀请希望他人向自己发出要约的意思表示，寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等性质为要约邀请。）,注意： 要约可以向特定人发出，也可以向非特定人发出 要约可以撤回。撤回要约通知应在要约到达受约人之前或要约同时到达受要约人 要约可以撤销。撤销通知应在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。,以下不可撤销：1、要约人确定了承诺期限或以其它形式明是不可撤销；2、受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同做了准备工作。,（二）承诺 承诺是受要约人同意要约的意思表示。 通知方式：口头方式；书面方式；交易习惯或者要约表

4、明可以通过行为做出承诺。 通常对沉默或不行为不能视为承诺。,注意： 承诺自通知到达要约人时生效或按交易习惯或要约要求做出承诺行为时生效，生效时合同成立。 （合同成立时间：不以承诺生效时成立以合同书订立合同双方签字盖章才成立，要在要约或承诺中明确规定；不同时，以最后签时成立） （合同成立地点：承诺生效地为合同成立地点；未采用书面形式未签字一方履行主要义务对方接受该合同成立） 规定采用书面形式，而未采用，但当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。,承诺可以撤回，应在承诺生效前到达要约人（前或同时） 受要约人在承诺期内发出承诺，通常可到达，但其它原因未到达要约人，除要约人及时通知受要约人

5、因承诺超期不接受该承诺以外，该承诺成立。 受要约人迟延承诺，除要约人及时通知有效以外，应视为新要约。 承诺内容应与要约内容一致实质性变更为新要约，或叫反要约。,某建筑公司因施工急需100吨水泥，该建筑公司同时向某县甲、乙两家水泥厂长发函，函称：如贵厂有300号水泥现货（袋装），吨价不超过1500元，请于接到信后15日发货100吨，货到付款，运费由供方承担。甲水泥厂接到信之后当天回信，表示愿以吨价1500元发货100吨。建筑公司回电同意。乙水泥厂与甲水泥厂同时接到建筑公司的要货信件，便积极组织货源。在接到信的第10天，乙水泥厂将100吨袋装水泥直接送至建筑公司，而建筑公司却拒收。理由是：本公司只

6、需100吨水泥，已与甲水泥厂建立了合同关系；给乙水泥厂发函只是协商，并不具有法律约束力。乙水泥厂不服，向人民法院提起诉讼。 问：乙水泥厂与建筑公司之间的合同是否有效？,（三）缔约过失责任（新） 是指合同当事人在订立合同过程中，因违反法律规定违背诚实信用原则，致使合同未能成立，并给对方造成损失，而应承担的损害赔偿责任（民事、行政）。 合同法第42、43条规定：当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任： 假借订立合同，恶意进行磋商；故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；有其他违背诚实信用原则的行为。当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成

7、立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。,合同的效力与履行,一、合同的生效 （成立与生效，成立：双方意思表示达到协议；生效：指依法成立的合同，发生相应法律效力） 生效时间： 依法成立时生效（一般） 法律法规规定应当办理批准、登记后生效。（例生死抉择） 当事人对合同的效力可以约定附条件 当事人对合同的效力可以约定附期限,二、无效合同可撤销合同或可变更合同及法律后果 （一）无效合同 1、概念：是因具有法律规定的情况，从订立合同时起就不发生法律效力的合同。分全部无效，部分无效。 2、依据合同法第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （1）一

8、方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （3）以合法形式掩盖非法目的； （4）损害社会公共利益； （5）违反法律、行政法规的强制性规定。,3、免责条款：是合同当事人在合同中规定的免除或限制一方或双方当事人违约法律责任的条款。 4、免责条款无限界限 第五十三条合同中的下列免责条款无效：（1）造成对方人身伤害的；（2）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。,（二）可撤销或可变更的合同 是指因存在法定事由合同一方当事人请求人民法院或者仲裁机构变更或撤销的合同。 撤销或变更事由 （1）因重大误解订立的； （2）在订立合同时显失公平的。 一方以欺诈、

9、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。,撤销权消灭 （1）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权； （2）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。,注意问题：无效合同与可撤销合同（撤销前有效）区别 ；无效合同或者被撤销合同自始没有法律约束。 （三）法律后果 返还，补偿，赔偿，收归国有。,三、合同的履行概念、规则 （一）概念 合同的履行是指合同生效后，双方当事人按照合同规定的各项条规，完成各自承担的义务和实现各自享受的权利，是双方当事人的合同目的得以实现的行为。

10、,质量要求不明确按国家标准，行业标准。无则，按通常标准或符合合同目的的特定标准,价款，报酬不明确按合同订立是履行的市场价格履行，依法执行政府定价或指导价，按规定履行。（守约，期限内政府价格调整，按缴付时价格计价；逾期缴付标的，物价上升按原价执行；物价下降按新价执行；逾期提取标的或逾期付款，价上升，按照新价；价下降按原价）,履行地点给付货币的，在接受货币一方所在地履行，交付不动产的，在不动产所在地履行，其它标地在履行义务一方所在地履行,履行期限债务人可随时履行，债权人可以随时要求履行，但应当给对方必要准备时间,履行方式不明确按照有利于实现合同目的的方式履行 履行费用的负担不明确由履行义务一方负担

11、,四、合同的履行抗辨权 同时履行抗辨权 后履行抗辨权 不安抗辨权,下列情况之一，终止履行： 1、经营状况严重恶化； 2、转移财产、抽逃资金，以逃避债务； 3、丧失商业信誉； 4、有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。,当事人没有明确证据，终止履行的应承担违约责任。 当事人行使不安抗辨权终止履行的应当及是通知对方。,合同履行的保全措施,是为防止债务人的财产不当减少而给债权人的债权带来危害，法律允许债权人为保全其债权的实现而采取的法律措施。,（一）代位权 债务人怠于行使其权利而危及债权人利益，债权人为保全债权，可以自己名义代位行使债务人权利的权利。,注意：1、债权人债权和债务人债权都已到期；

12、2、债权人必须向法院请求行使代位权，可提起代位权诉讼； 3、债务人的债权不是专属于债务人自身的债权； 4、代位权的行使范围以债权人的债权为限； 5、次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张； 6、债权人行使代位权，其债权就代位权行使的结果有优先受偿权。,（二）撤销权 债权人对债务人实施的危及债权人利益的减少财产行为，请求人民法院予以撤销的权利。（行为：放弃到期债权；无偿转让；不合理低价转让并且受让人知晓。注意：债权人无优先受偿权。）,撤销权自债权人知道或应当知道撤销事由之日起一年内行使，自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，撤销权消灭。 债权人行使代位权或撤销权的必要费用，有债务人负

13、担。,合同的变更、转让、终止和违约责任,一、合同的变更 依法成立合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力，不得擅自变更或解除。 变更指内容变更而非合同当事人即主体变更合同转让。 协商一致，须办批准登记的，要办理，变更内容约定不明确按未变更。 变更生效后，按变更后履行，对已履行无溯及力，一方受损另一方赔偿。,二、合同转让 合同主体的变更，指当事人将合同的权利和义务全部或者部分转让给第三者（出版合同、赠与合同、委托合同、雇用合同不得转让）。,转让权力应通知债务人，未经通知，该转让对债务人不发生效力；转让义务应经债权人同意。 合并、分立情况：当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同

14、权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。,三、合同终止 （一）原因：是因为发生法律规定或当事人约定的情况，使当事人之间权利、义务消灭而使合同终止的法律效力。 1、有下列情形之一的，合同的权利义务终止： （1）债务已经按照约定履行； （2）合同解除； （3）债务相互抵销； （4）债务人依法将标的物提存； （5）债权人免除债务； （6）债权债务同归于一人； （7）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。,2、合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务

15、。,（二）合同解除 和议解除，当事人事先约定情况，协商一致。 法定解除，通知对方，到达解除，异议，诉讼或仲裁。,有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （1）因不可抗力致使不能实现合同目的； （2）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （3）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （4）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （5）法律规定的其他情形。,四、违约责任,（一）继续履行 债权人在债务人不履行合同义务时，可请求人民法院或仲裁机构强制债务人实际履行合同义务。 当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其

16、支付价款或者报酬。 当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行（确有必要，如房屋等），但有下列情形之一的除外： 1、法律上或者事实上不能履行； 2、债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高； 3、债权人在合理期限内未要求履行。,（二）补救措施 受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可合理选择要求对方承担修理、变换、重做、退货、减少价款或者报酬等违约责任。,（三）赔偿损失 1、条件：损害事实、因果关系。 2、范围：包括现有财产的实际损失和合同履行后可以获得利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或应当预见到因违反合同可能造成的损失。 3、注意：一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失扩大，否则，不得就扩大损失要求赔偿，当事人因防止损失扩大支出的合理费用，有违约方承担。,（四）支付违约