07第七章合同法.ppt

1、1,第七章,合 同 法,2,教学目的要求,掌握合同法的基本原理；合同的基本原则；合同的订立、效力；合同的履行、变更、转让和终止；合同法规定的违约责任等方面的法律规定。 初步了解我国合同法规定的几种规范合同。,3,一、合同法概述,1、合同的概念和法律特征 依照中华人民共和国合同法（以下简称合同法）第二条的规定，所谓合同是指平等主体的自然人、法人、其他经济组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 其法律特征表现在：1）合同是一种民事法律行为，合同法所指的合同仅指民事合同，不包括行政合同和劳动合同；2）合同是双方以上当事人的意思表示一致的民事法律行为；3）合同是商品生产和商品交换的法律形式，

2、他对保护交易者的合法权益、规范交易行为、维护市场秩序起着巨大的作用。4）合同是以设立、变更、终止某种民事权利义务关系为目的的协议，并最终是为了实现一定的经济目的。,4,2、合同的分类 常见的分类有以下四种： 1）单务合同和双务合同：单务合同是指一方当事人只享有权利不负担义务而另一方当事人只负担义务不享有权利的合同，如赠与合同。双务合同是指双方都享有权利又都承担责任的合同。 2）有偿合同和无偿合同：有偿合同是指当事人为了取得权利必须支付相应对价的合同；无偿合同是指当事人取得权利无需支付相应对价的合同，如赠与合同。 3）诺成合同和践成合同：诺成合同是指以当事人的意思表示一致为成立要件的合同，日借款

3、合同；践成合同是指除当事人的意思表示一致外还需交付标的物才能成立的合同，如借款合同。 4）要式合同和非要式合同：要式合同是指要求采取特定的形式才能成立的合同；非要式合同是指无需采取特定形式即可成立的合同。,5,5）主合同和从合同：主合同是指不依赖其他合同而独立存在的合同；从合同是指必须依赖其他合同的存在而存在自身不能独立存在的合同，借款合同是主合同，而为借款设立的抵押合同就是从合同。 6）有名合同和无名合同：有名合同是指合同法规定的直接实用合同法相关规定的15种合同，如借款合同、赠与合同、融资租赁合同、买卖合同、行纪合同、居间合同等15种合同。 7）格式合同和非格式合同：格式合同是指合同内容由

4、一方当事人预先拟定好而不与对方协商的合同；非格式合同是指合同内容由双方当事人共同协商的合同。,6,3、合同法的概念和我国合同立法概况 合同法是调整平等主体之间当事人的合同权利义务关系的法律规范的总称。涉及婚姻、收养、监护等有关人身关系的协议不适用合同法。 1981年12月13日第五届全国人大第四次会议通过了中华人民共和国经济合同法，这是我国第一部合同法；1985年3月21日又通过了中华人民共和国涉外经济合同法；1987年6月23日又通过了中华人民共和国技术合同法。1999年3月15日九届全国人大二次会议通过了中华人民共和国合同法，将以上三部合同法统一起来，以前的合同法废止。,7,4、合同法的基

5、本原则 1）当事人法律地位平等原则 ； 2）意思自治原则 ； 3）公平原则； 4）诚实信用原则； 5）遵守法律和维护道德原则；,8,二、合同的订立,（一）订立合同的主体及其资格 合同法第二条和第九条规定，法人、自然人或者其他组织都可以订立合同成为合同主体，但是必须具备合同主体的资格即应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。 法人一经成立即具有合同主体的资格；自然人必须是18周岁以上且可以独立进行民事活动的人（16周岁以上不满18周岁的公民若是以自己的劳动收入为主要生活来源，可视为具有完全民事行为能力的人）；其他组织如个体户、个人独资企业或者合伙企业等，一经取得营业执照或者办理了登记手续即取得

6、了相应的民事权利能力和民事行为能力。,9,（二）订立合同的主要条款 依照合同法第12条的规定，合同一般应包括以下条款： 1、当事人的名称或姓名和住所； 2、标的：是合同当事人权利和义务共同指向的对象。 3、数量：是指标的的数量。 4、质量：是指标的的质量标准。如果没有约定或约定不明确时，有国家标准或行业标准则不得低于这些标准，若没有则可由当事人自由协商确定。 5、价款或报酬：即价金，是有偿合同的主要条款。 6、履行期限、地点和方式。 7、违约责任。 8、解决争议的方法。,10,（三）订立合同的形式 订立合同的形式就是指合同协议的表现形式，主要有： 1、口头形式 是指当事人以直接对话的方式相互表

7、示意思而订立合同的形式。电话也属于口头形式。口头形式的缺点在于发生争议时难以举证。 2、书面形式 是指以合同书、信件和数据电文等一切可以保留所载内容并能被有形复制的形式。 3、行为默示形式 即推定形式，是指当事人以某种表明法律意图的行为间接的表示合同内容的合同形式。如顾客将钱投进自动售货机买卖合同即告成立。,11,（四）订立合同的程序 1、要约 1）要约的概念：是希望与他人订立合同的意思表示。 2）要约的生效：要约自到达受要约人时起开始生效。采用数据电文的，进入收件人指定的系统的时间或未指定时进入收件人的任何系统的首次时间为到达时间。 3）要约的失效 A、要约的撤回：撤回要约的通知应当在要约到

8、达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。 B、要约的撤销：撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺之前到达受要约人。但是，在要约人确定了承诺期限或以其他形式明示要约不可撤销，或受要约人有理由认为要约不可能撤销并以履行合同做了准备工作的情况下，要约不可撤销。 C、要约承诺的期限届满而受要约人未作出承诺。 D、受要约人对要约的内容作了实质性的变更。这既是对要约的拒绝，但这个拒绝又构成了一个新的要约，原来的受要约人成了要约人，而原来的要约人则成了受要约人。,12,2、承诺 1）承诺的概念：受要约人同意要约的意思表示。 2）承诺的生效：承诺到达要约人时生效，承诺的生效时间即为合同的成立时间。 3）承诺的

9、撤回：撤回承诺的通知必须先于承诺或与承诺同时到达要约人。如果撤回承诺的通知在承诺之后达到，但依照通常情况应先于或同时到达的，要约人应将此情况通知受要约人，承诺撤回无效，否则，承诺撤回有效，合同不成立。 4）承诺的迟到和迟延：承诺的迟到即迟发而迟到的承诺，视为新的要约，原要约人及时通知该承诺有效的，合同成立；承诺的迟延即未迟发而迟到的承诺，要约人负有及时通知义务，未及时通知的承诺视为未迟到，承诺有效，及时通知受要约人的，承诺无效。,13,（五）合同订立的一般格式 x x x 合同 简称甲方 简称乙方 为了，经甲乙双方共同协商同意，特制订以下条款，以供双方共同遵守： 1、。 2、。 3、。 违约责

10、任：。 甲方（签字） 乙方（签字） x x年x 月x 日,14,（六）合同订立和成立的特殊情况 1、先合同义务 是因合同当事人为订立合同相互接触而产生的一系列义务，主要包括注意义务、保密义务、通知义务等等。缔约过失责任就是违背先合同义务所产生的一种责任。 2、形式要件欠缺时合同成立的特殊情况 按规定或约定采取书面形式订立合同，当事人未采取书面形式，但在签字或盖章前，当事人一方已履行主要义务，对方接受的，合同视为成立。虽然欠缺形式要件，但为了保障当事人的合法权益，合同法承认在这种情况下合同关系已成立。,15,三、合同的效力,1、合同生效条件： 1）行为人具有相应的行为能力； 2）意思表示真实；

11、3）不违反法律和社会公共利益；,16,2、合同的无效 无效合同是指因为欠缺合同生效要件而没有法律效力的合同。分为全部无效合同和部分无效合同。导致合同全部无效的情形主要有： 1）合同违反法律、行政法规的规定； 2）合同违反社会公共利益； 3）当事人恶意串通，损害国家、集体或者他人的利益； 4）一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益； 5）以合法的形式掩盖非法的目的。,17,3、可撤销的合同 可撤销的合同是指因为意思表示不真实，当事人可以行使撤 销权的合同。导致合同撤销的情形有： 1）欺骗、胁迫或乘人之危； 2）重大误解； 3）显失公平。 可撤销的合同属于相对无效的合同，在行使撤销权之前合同仍

12、然有效；但撤销权是有条件的，在以下撤销权消灭：权利人自知道或者应该知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权的；当事人知道撤销事由后表示放弃或以实际行动放弃撤销权的。,18,四、合同的履行,（一）合同的履行原则 合同法第60条规定，合同当事人在履行合同的过程中应当遵循诚信原则： 1、全面履行原则 全面完成合同的义务 。 2、协作履行原则 合同当事人不仅要全面履行合同义务，而且在履行过程中要给与对方当事人的履行以必要的协作。同时，应当诚实、守信、善意，并根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助和保密等义务。 3、因故不能履行或不能完全履行时，应当积极采取措施避免和减少损失的发生等等。,19,（二

13、）合同的履行规则 1、合同条款存在缺陷时的履行规则 1）协议补缺 合同法第61条规定，当合同条款存在缺陷时，当事人可以根据平等、自愿、公平和诚信的原则对合同中没有约定或者约定不明确的条款进行协议补充。不能达成协议补充的，按照合同的有关条款或者交易习惯确定（即按第62条规定的规则补缺的方式解决合同条款的缺陷）。,20,2）规则补缺 当合同条款存在缺陷且当事人无法就此缺陷进行协议补充的情况下，则根据平等、自愿、公平和诚信的原则，由法律对合同条款的缺陷进行补充规定即为规则补缺。具体如下： 质量条款不明确时：按国家标准、行业标准履行； 价款或报酬不明确时：按照订立合同时的履行地点的市场价格履行； 履行

14、地点不明确时：给付货币的在接受货币一方的所在地履行，交付不动产的在不动产所在地履行，其他在履行义务一方的所在地履行； 履行期限不明确时：债务人可以随时履行；债权人也可以随时要求履行； 履行方式不明确时： 按照有利于合同的方式履行； 履行费用的负担不明确时：由履行义务的一方承担。,21,2、价格发生变动时的履行规则 合同法第63条规定了合同履行过程中价格发生变动时的履行规则：执行政府定价或者政府指导价的: 1）在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价； 2）逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行，价格下降时，按照新价格执行； 3）逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨

15、时，按照新价格执行，价格下降时，按照原价格执行。,22,（三）双务合同履行中的抗辩权 双务合同履行中的抗辩权是指一方当事人依法具有的对抗对方当事人的履行请求，暂时拒绝履行其合同债务的权利。这种权利包括： 1、同时履行抗辩权：互为条件、互为牵连的双务合同的当事人一方在对方未为对待给付之前，有拒绝对方相应的履行要求的权利。 2、顺序履行抗辩权：应先履行的一方未履行之前，后履行的一方有拒绝对方要求履行的权利。 3、不安抗辩权：是指应先履行合同债务的当事人在有确切证据证明后履行合同的当事人在缔约后出现足以影响其对待给付的情形下（如经营状况严重恶化、转移财产等等），有中止履行合同的权利。,23,（四）合

16、同履行中的债的保全 债的保全又称合同的保全，是指为防止债务人的责任财产不当减少，以确保无特别担保的一般债权得以清偿，法律允许合同债权人行使某些权利的法律制度。 1、代位权 债权人为了保全自己的债权，以自己的名义代位行使债务人对第三人的债权的权利。 条件：债务人的履行期限已满；债务人怠于行使其对第三人已经届满的债权；债务人的怠于行使危害了债权人的利益。 2、撤销权 债权人对于债务人所为的危害债权人的行为（如无偿转让财产等等），有请求人民法院予以撤销的权利。 条件：债务人实施了以财产为标的的且危及到债权人债权实现的行为。,24,五、合同的变更、转让与终止,（一）合同的变更 1、概念 是指合同内容的

17、变更。 2、变更的方式 1）协议变更：实质上是以新合同取代旧合同。 2）法定变更：在法律规定的情形出现时合同内容发生变更。 3）裁决变更：对于可撤销的合同，当事人可以请求法院和仲裁机构裁决变更。,25,（二）合同的转让 1、概念 是指在不变更合同内容的情况下，合同主体的变更。既可以转让合同权利，也可以转让合同义务，还可以二者都转让。 2、合同权利的转让 是指债权人将合同权利全部或部分转让给第三人，以签订转让合同的形式进行。转让无需经债务人同意，但应当通知债务人，否则债务人可以拒绝履行对受让人的义务。 以下合同不得转让：1）当事人约定不得转让的合同；2）法律规定不得转让的合同；3）与特定人身份性

18、质有关的合同，如委托合同、赠与合同等等。 3、合同义务的 转让 是指合同债务人将其全部或部分债务转让给第三人。可以通过与债务人或债权人订立转让合同进行。 4、合同权利和义务一并转让 是指当事人一方的权利和义务一并转让给第三人。这种转让必须经合同对方当事人的同意。,26,（三）合同的终止 1、概念 是指当事人之间的权利义务关系的消灭。 2、合同的解除 是指合同订立后，在尚未履行或未全部履行的情况下，终止合同的权利义务。 合同的解除主要有：1）协议解除。当事人协商解除合同；2）约定解除。当事人基于双方约定的事由出现而解除合同；3）法定解除。当事人基于法律规定的事由出现而解除合同，如法定的不可抗力出

19、现而解除合同。 3、抵销 是指合同当事人互负债务，在到期后各以其债权抵偿所付债务的行为。它有法定抵销和约定抵销两种。,27,4、提存 是指由于债权人的原因，致使债务人难以履行债务时，债务人将该标的物提交给提存机关，终止合同权利义务关系。 5、免除 是指债权人向债务人表示放弃其债权，从而终止合同权利义务关系。免除是单方行为，可以是部分免除，也可以是全部免除。主债务因免除消灭，从债务也消灭。 6、混同 是指债权与债务同归于一人而使合同关系消灭。,28,六、合同责任,（一）缔约过失责任 1、概念 是指在缔约过程中，缔约人因违反法律规定、违背诚实信用原则，致使合同未能成立，并给对方造成损失而应该承担的

20、损害赔偿责任。 2、构成要件 承担缔约过失责任需具备以下条件：1）缔约一方违反先合同义务。先合同义务指缔约人的协力义务、保护义务、告知义务、保密义务等；2）对方受到损失；3）违反先合同义务与损失之间存在因果关系；4）违反先合同义务的一方有过错，包括故意和过失。,29,（二）违约责任 1、违约责任的概念和构成要件 概念：违约责任又称为违反合同的责任，是指合同当事人违反合同义务而应当向对方当事人承担的责任。 构成要件：我国合同法对违约责任采取的是严格责任原则，即，只要当事人不履行或履行不符合约定，不管其有无对错，除法律另有特殊规定外，都应该承担违约责任。,30,2、违约责任的免除 是指在合同履行过

21、程中，由于出现了一定的事由而导致不能履行的，债务人可以不承担违约责任。就是说，合同法规定了违约责任的严格责任原则，但同时还规定了违约责任的免责条件： 1）法定免责条件 不可抗力；债权人过错；货物本身的自然性质或合理损耗。 第一，因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。因迟延履行后发生的不可抗力不能免除责任。 第二，违约后对方未采取措施而扩大的损失不得要求赔偿。当事人为防止损失扩大而支出的合理费用由违约方承担。 第三，当事人因第三人的原因造成违约的，不能构成免责的理由。 2）约定的免责条款 根据合同自由原则，当事人可以约定免责条款，但不得违反法律和

22、公共道德。,31,3、违约责任的承担方式 1）继续履行：目的在于实现当事人的订约目的。 2）采取补救措施 主要指修理、更换、重作、退货、减少价款或报酬等。 3）赔偿损失（赔偿金） 赔偿损失的要件：a、有违约行为；b、有损害事实；c、违约行为与损害事实之间存有因果关系。 赔偿损失的范围：损失是指财产损失，不包括精神损害。损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。分为直接损失（指财产上的直接减少）和间接损失（指因违约而失去的可以预期获得的利益，又称可得利益）。 赔偿金的数额是依据违约所造成的经济损失的多少决定的。,32,4）违约金 是指当事人在订立合同时预先约定的或者法律规定的，在一方违约时，应向对方支付一定数量的金钱。 适用条件：必须有违约行为存在；必须有有效的违约金协议或法律的具体规定。 违约金不同于赔偿金，它不以造成损失为必要条件，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求法院增加、过