06法理学课件第六讲(2010年秋季).ppt

1、,法理学 JURISPRUDENCE,赵 承 寿 ,HONESTE VIVERE ALTERUM NON LAEDERE SUUM CUIQUE TRIBUERE,荣耀地生活 不伤害他人 各得其所,法理学 Jurisprudence,赵承寿 北京联合大学应用文理学院 ,第六讲 法的效力,一、法的效力释义 1、法的效力的概念：指法对其调整对象的强制力或约束力。 2、法的实效：指法的功能和作用实现的程度和状态。 3、法律效力的多重性：（1）规范性文件的法律效力和非规范性文件的法律效力；（2）法的效力等级；（3）一般法的效力与具体法的效力 4、法的效力范围：通常是指对什么对象、在什么时间和空间有效。

2、,第六讲 法的效力,二、对人的效力（法所适用的对象）： 1、概念：是指对什么人或组织有效。 2、处理对人效力的基本原则： （一）属人原则（以国籍为标准）：一国法对本国人无论在国内或在国外均予以保护和约束，但不适用于外国人； （二）属地原则（以地域为标准）：在法的管辖区内对本国人或外国人具有同等的效力，但对管辖区外本国人则不受本国法的保护和约束； （三）保护原则（以本国利益为标准）：不论国籍和地域，侵犯那国利益就适用哪国法，受哪国法追究； （四）综合或折中原则（以属地原则为基础）：（1）在一国领域内，不论本国人还是外国人，一般适用该国法；（2）居住地法适用于外国人，但有关公民义务、婚姻、家庭、继

3、承、特殊犯罪适用其国籍法；（3）享有外交特权的人，适用其国籍法。,第六讲 法的效力,二、对人的效力（法所适用的对象）： 3、中国法的对人效力： （1）中国人在国内一律适用中国法，在国外履行法定义务并遵守居住国法，依据维护中国主权和尊重居住国主权的原则处理管辖冲突； （2）除非享有外交特权或法律另有规定，外国人在中国领域内适用中国法； （3）对于特殊事项，刑事方面，对中国领域外的外国人或无国籍人对中国或中国公民犯罪的，最低刑为3年以上的，可以适用中国刑法，但犯罪地法规定不受处罚的除外；民事方面适用冲突法。,第六讲 法的效力,三、空间效力：指法律适用的空间范围或地域范围。 1、一国法通常在一国主权

4、范围内普遍有效； 2、在一国主权范围内特定区域有效的法律：（1）地方性法律法规；（2）特别法；（3）法律的限制适用； 3、法的域外（Extra-territoriality）效力或长臂管辖（long-arm jurisdiction ）原则：实质是一种保护主义管辖原则，是指一个国家基于某项活动对本国的利益产生了或即将产生重大影响这一事实所行使的管辖权，也称效果管辖权。法的域外效力不考虑行为人的国籍，也不考虑行为人的所在地或行为的发生地，而仅以行为的效果是否及于本国作为考虑的因素。它的出现是因为传统的属人管辖和属地管辖原则不能满足国家最大限度地维护自身利益的需要。 4、国际法一般适用于缔约国和参

5、加国，但缔约国和参加国声明保留的条款除外。,第六讲 法的效力,四、时间效力：指法的效力的起止时限以及对其实施前的行为和事件有无溯及力。 1、法的生效时间：（1）公布之日生效；（2）公布之后经过一段时间或具备一定条件后生效；（3）到达之日生效 2、法的废止（明令废止和默示废止）：（1）新法取代旧法；（2）立法目的实现后自动废止；（3）专门决议或命令废止；（4）期满自动废止；（5）相关条款与新法冲突默示废止。,第六讲 法的效力,3、法的溯及力：指新法对它生效前发生的行为和事件可以加以适用的效力。 （一）法不溯及既往原则：是指法对于其生效前的行为或事件不具有溯及力，特别是与侵权法、违约和刑事相关的法

6、律不得溯及既往。 （二）处理法的溯及力的基本原则：（1）从旧原则：新法没有溯及力；（2）从新原则：即新法有溯及力；（3）从轻原则：比较新法与旧法，择轻而从；（4）从新兼从轻：新法有溯及力，但旧法规定轻者，则从旧；（5）从旧兼从轻：刑法原则上不溯及既往，但刑法处罚从轻时，则从新。 （三）中国：从旧兼从轻，特殊情况下可溯及既往。“法律、行政法规、地方性法规”,第六讲 法的效力,五、处理法律效力冲突的基本原则 1、上位法与下位法的冲突与协调：（一）宪法具有最高的效力；（2）法律的效力高于行政法规、地方性法规和规章；（三）下位法违反上位法以立法法所确定的权限和程序予以改变或撤销。 2、此类法与彼类法的

7、冲突：基本原则是特别法优先于一般法。具体见p110 3、新法和旧法冲突与协调：p110-111,第六讲 法的效力（补充）,韦伯论效力的合法性来源或正当性 首先，秩序的合法性可以被承认是在于传统：效力就在于它一直存在着。 其次，秩序的合法性可以源与效果，特别是感情上的和信念上的效果，这在新形成的或典型的时候常常出现。 第三，因价值-合理的信念而具有合法性；这种效力在于它的绝对命令性。 第四，因实在的制定而产生合法性。 韦伯论经济与社会中的法律p9,第六讲 法的效力（补充）,韦伯论法律效力的文化渊源 （1）最古老、最普遍的秩序效力形式是以传统的神圣性为基础的。担心神灵的报复这种心理障碍是的传统习俗

8、难以改变，其秩序一旦具有效力，便进一步被尊重传统的人们所加强。 （2）在早期社会，直到古希腊制定其法规时，人们一直是靠先知的预言，或至少靠这种预言的揭示来制定新的秩序。因此，在预言的合法性方面，默许是以信念为基础的。 （3）最纯粹的价值-合理性效力一直染发理论为代表。它的逻辑推理思维命题对实际行为的影响远远不如其理论的要求。应该将自然法的命题与启示的、制定的和传统的命题相区别。 （4）如今，最普遍合法性形式是合法的信念，即形式上正确的制定，且以人们习惯的方式制定所含有的默认。 韦伯论经济与社会中的法律p9-10,第六讲 法的效力（补充）,在人类社会的初期，在原始社会，人们就相信经同意而制定的秩

9、序具有合法性。但是在这种情况下，这种合法性总是得到预言的权威性补充。韦伯论经济与社会中的法律p90 当投票是创设和改变秩序的法律手段时，少数人获得形式多数，但得到实际多数默认的情况极为普遍，因此多数规则成了点缀。韦伯论经济与社会中的法律p10 除非某种秩序完全是新建立的，秩序中的默认一般是自我利益、传统和对合法性的信念之结合。这些默认者压根儿不了解这究竟是习惯还是约定，或是法律。韦伯论经济与社会中的法律p11 以符合法律规范的方式行动的人，不是出于守法的义务，而是取决于社会环境对这种行为的认同与否，或者简单地说，就是习惯的行动。韦伯论经济与社会中的法律p14,第六讲 法的效力（补充）,韦伯论守

10、法 服从法律的动机是多种多样，在大多数情况下，人们主要是由于功利的、道德的、或主观约定的，即害怕外界的反对等原因而服从法律。这些动机的性质与决定法律本身的效力等级密切相关。韦伯论经济与社会中的法律p16 在某些条件下，非暴力的强制手段比暴力手段更为有效。诸如开除出组织，或预言来世有好报或惩罚此类方式，在某些文化条件下比政治机制更有效。韦伯论经济与社会中的法律p17 在社会学的领域里，只要强制机制产生的社会的相应效果存在，法律强制力就存在。韦伯论经济与社会中的法律p17 只要存在（物理的或心理的）强制力手段，就存在法律秩序 实施武力强制力的机制并不是政治共同体特有的。至于心理强制力，那是教会法特有的，即便是在今天已不存在这种垄断。”韦伯论经济与社会中的法律p18,法律效力与权利（补充）,法律的效力是以实施机制的运作为前提的，必然伴随有组织化的集体行动。 韦伯论经济与社会中的法律p24