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1、第二章 公司法,第一节 公司和公司法概述 第二节 公司的设立 第三节 公司的组织机构 第四节 公司的变更和终止,【重点】有限责任公司；股份有限公司,第一节 公司和公司法概述,一、公司概述,(一）公司的概念 公司是依照公司法的规定，股东以其认缴的出资额或认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部对立法人财产对公司债务承担责任的企业法人,依法设立,是企业法人,是社团组织,以营利为目的,（四）公司的种类,根据公司股东对所负的责任和资本划分的形式,无限责任公司,两合公司,股份有限公司,股份两合公司,有限责任公司,（四）公司的种类,根据公司股东对所负的责任和资本划分的形式,无限责任公司,由两个以上股东

2、出资组成，所有 股东对公司的债 务负连带无限责 任的公司,（四）公司的种类,根据公司股东对所负的责任和资本划分的形式,两合公司,由有限责任股东 和无限责任股东 共同出资组成的 公司,（四）公司的种类,根据公司股东对所负的责任和资本划分的形式,由两个以上股东 出资组成，所有 股东对公司的债 务负连带无限责 任的公司,股份有限公司,由有限责任股东 和无限责任股东 共同出资组成的 公司,由一定人数以上 的股东出资组成， 全部公司资本划 分为均等股份， 股东就其认购的 股份金额为限对 公司的债务承担 责任的公司,（四）公司的种类,根据公司股东对所负的责任和资本划分的形式,由两个以上股东 出资组成，所有

3、 股东对公司的债 务负连带无限责 任的公司,股份两合公司,由有限责任股东 和无限责任股东 共同出资组成的 公司,由一定人数以上 的股东出资组成， 全部公司资本划 分为均等股份， 股东就其认购的 股份金额为限对 公司的债务承担 责任的公司,股份有限责任公 司与两合公司的 组合。,（四）公司的种类,根据公司股东对所负的责任和资本划分的形式,由两个以上股东 出资组成，所有 股东对公司的债 务负连带无限责 任的公司,有限责任公司,由有限责任股东 和无限责任股东 共同出资组成的 公司,由一定人数以上 的股东出资组成， 全部公司资本划 分为均等股份， 股东就其认购的 股份金额为限对 公司的债务承担 责任的

4、公司,股份有限责任公 司与两合公司的 组合。,由两个以上股东 出资组成的，各 股东以其在公司 中的投资为限对 公司的债务承担 责任的公司,以股东对公司债务的责任形式为标准： 无限责任公司：全体股东对公司的债务负连带无限责任的公司。 有限责任公司：股东以其认缴的出资额为限对公司的债务承担责任，公司以其全部资产为限对公司的债务承担责任的公司。 股份有限公司：公司的全部资产分为等额股份，股东以其认缴的股份为限对公司的债务承担责任，公司以其全部资产为限对公司的债务承担责任的公司。 两合公司：由无限责任股东与有限责任股东共同组成，无限责任股东对公司的债务负连带无限责任，有限责任股东对公司的债务仅以出资额

5、为限承担有限责任。,公司的其他分类,人合公司和资合公司,封闭公司和开放公司,本国公司外国公司和多国公司,母公司和子公司,总公司和分公司,公司对外信用基础不同,公司股份掌握对象不同,公司的国籍不同,某个公司对另一公司的组织控制或依附关系,公司管辖,1、以信用基础分分为人合公司和资合公司： （1）人合公司。指公司的对外信用是以股东个人的信用为基础，而不是在于公司的实力大小，典型的就是无限公司。 在我国叫普通合伙企业，不具备法人资格。 （2）资合公司。指公司的对外信用是以股东的出资为基础，个人信用对企业信用没有作用，所以是“认钱不认人”。 典型的是股份有限公司。,3、以公司的国籍分类 （1）本国公司

6、。指依照我国公司法，在我国境内设立，其主要办事机构即住所在我国的公司，具有中国国籍。 （2）外国公司。是指具有外国国籍的公司。 （3）跨国公司，有称多国公司。是指拥有两个以上国籍公司的企业，一般是以本国为基地，通过对外直接投资，在其他国家和地区设立子公司或分支机构，从事国际化生产经营活动的国际垄断企业。,例如，首都钢铁公司通过购买美国麦斯塔公司大部分股份等办法，在国外许多国家和地区有自己的企业，使之成为跨国界的国际性大公司 微软和麦当劳、肯德基、联合利华、宝马、雀巢、美国友邦 海尔集团，中国石油，中国石化，TCL、中国宝钢集团,4、按公司的管辖系统分类 （1）总公司 （2）分公司 我国公司法规

7、定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。” Eg.招商银行和招商银行广州分行就是总公司和分公司关系。,5、按公司间的控制和依附关系分类 （1）母公司。是指通过掌握其他公司的股票，从而能实际上控制该公司营业活动的公司。 （2）子公司。是指受母公司控制，但在法律上是独立的法人组织。 Eg.卓正集团与诚信房地产,案例,兴盛集团有限责任公司是一家大型棉毛制品公司，有两个下属公司：一是星海制衣有限责任公司，该公司为兴盛集团的全资子公司。二是宏利制衣公司，为兴盛集团的分公司。 2003年7月，在某市经贸洽谈会上，兴盛集团董

8、事长王某遇到万利棉纺厂厂长李某，李某称其厂有一批质地良好的棉布待销，王某想到下属两个公司正需棉布，遂给李某牵线介绍。,2003年8月,万利棉纺厂与星海公司、宏利公司签订了一份购销合同，万利棉纺厂供各种棉布共计400包，价款200万元，星海公司、宏利公司为共同需方，各提货200包，价款各为100万元，货到2个月后付款。 发货后3个月过去了，两公司以种种借口搪塞，不付万利棉纺厂的货款，万利棉纺厂遂以兴盛集团为被告向法院起诉，要求其承担下属公司的经济责任。,兴盛集团辩称：星海公司为独立法人，应独立承担民事责任，万利棉纺厂应以星海公司为被告。而宏利公司已被张某承包，在承包协议中明确规定，承包期间，债权

9、债务由张某负责。因此兴盛集团不承担责任，请求法院驳回万利棉纺厂的诉请。 问题此案应如何处理？,法院判决 法院经审理认为，万利棉纺厂和星海公司、宏利公司签订的棉布购销合同合法有效，星海公司为独立法人，应独立承担民事责任。宏利公司为兴盛集团的分公司，不具有法人资格，其民事责任由兴盛集团承担。兴盛集团与张某在承包协议中规定的“承包期间，债权债务由张某负责”条款，对外无法律效力。 法院判决，星海公司给付原告万利棉纺厂货款及利息103.5万元，兴盛集团给付原告万利棉纺厂货款及利息共103.5万元。,评析： 本案涉及子公司与分公司的主体资格问题。 本案中，星海制衣有限责任公司为兴盛集团的子公司，应独立承担

10、民事责任，而宏利制衣公司为兴盛集团的分公司，其民事责任应由兴盛集团来承担。法院在判决中对此进行明确区分是正确的 。 公司法第13条规定：“公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任。”,二、公司法概述,公司法的概念 是规定公司的设立、变更、解散及公司的组织管理活动的法律规范的总称,1993年12月29日，八届全国人大常委会五次会议通过的中华人民共和国公司法，（于2005年10月27日修改）自2006年1月1日起施行。,适用范围 有限责任公司股份有限公司外商投资的有限责任公司,三、我国公司法对公司的一般规

11、定,公司的涵义 依照公司法在中国境内设立的企业法人,公司的种类,有限责任公司,股份有限公司,一般的,国有独资,上市公司,不上市公司,一人公司,有限责任公司,股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司,股份有限公司,全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以全部资产对公司的债务承担责任的企业法人,股份的概念和特征,概念 股份是公司资本的构成单位，也是表示股东法律地位的计算单位,1、资本不划分为均等的股份；2、转让有严格限制；3、表现形式是公司签发的出资证明书；,1、股份具有平等性； 2、可以自由转让； 3、表现为有价证券：股票,特 征,第二

12、节 公司的设立,公司设立的概念 是指依法定程序创办公司并使其取得法人资格的行为，是法律规定开办公司的必经程序，其行为具有相应的法律效力。,公司设立的方式,自由设立 特许设立 核准设立 准则设立,股份有限公司,有限责任公司,一、 有限责任公司的设立 （一）条件： 1、股东符合法定人数； 五十个以下股东共同出资设立。 2、股东出资达到法定资本最低限额 人民币三万元； 3、股东共同制定公司章程； 4、有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构； 5、有公司住所 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。,（二）出资,全体股东首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于法定注册资本的最低限额，其

13、余部分由股东自公司成立起两年内缴清 股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权，必须进行评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。土地使用权的评估作价，依照法律、行政法规的规定办理。 全体股东的货币出资额不得低于注册资本的30% 股东在公司登记后，不得抽回出资。,二、股份有限公司的设立,（一）条件： （1）发起人符合法定人数；(2人以上200人以下) （2）发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额；(注册资本最低限额为500万元) （3）股份发行、筹办事项符合法律规定； （4）发起人制订公司章程，并

14、经创立大会通过； （5）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构； （6）有公司住所。,（二）设立方式： 1、发起设立：是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司 2、募集设立 ：指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集而设立公司。(发起人认购股份不得少于公司股份总数的35%),案例分析,某省辖市有4家生产经营化工产品的集体企业,拟设立一股份公司,只发行定向募集的记名股票。总注册资本为400万元,每个企业各承担90万元。在经过该市有关领导的同意后,正式开始筹建。4个发起人各认购90万元,其余130万元向其他企业募集,并规定,只要支付购买股票的资金,即时就交付股票,

15、无论公司是否成立。且为了吸引企业购买,可将每股1元优惠到每股0.9元。一个月后,股款全部募足,发起人召开创立大会,但参加人员所代表的股份总数只有三分之一多一点。主要是有两个发起人改变主意,抽回了其股本。创立大会决定仍要,成立公司,就向公司登记机关提交了申请书,但公司登记机关认为根本达不到设立股份公司的条件,且违法之处甚多,不予登记。此时,发起人也心灰意懒,宣布不成立公司了,各股东的股本也随即退回。但这样一来,公司在设立过程中所产生的各项费用及以公司名义欠的债务达12万元,加上被退回股本的发起人以外的股东要求赔偿利息损失3万元,合计15万元的债务,各发起人之间互相推诿,谁也不愿承担。各债权人于是

16、推选2名代表到法院状告4个发起人,要求偿还债务。4个发起人辩称,公司不能成立,大家都有责任,因此各人损失自己承担。,问题： 1.本案的股份公司成立过程中有哪些违法之处? 2.本案4个发起人是否应承担公司不能成立时所产生的债务?,股份有限公司是指全部资产分为等额股份,股东以其所持股份为限对公司承担责任,公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。股份公司的设立比有限责任公司的设立具有更严格的条件。根据公司法的规定,本案的股份公司在设立过程中有如下违法之处: 1.公司登记成立前不得向股东交付股票,而非本案只要认购就交付股票,不管公司成立与否; 2.股票只能按票面金额或超过票面金额发行,而不得低于

17、票面金额发行,本案中的优惠是错误的;,3.创立大会不足法定代表股份总数的认股人。法定为超过二分之一才可举行创立大会; 4.两名发起人私自抽回股本。公司法规定,除未按期募足股份,发起人未按期召开创立大会或创立大会决议不设立公司外,发起人、认股人缴纳股款后不得抽回其股本; 5.最后,注册资本未达法定最低限额。法定股份公司注册资本不得低于人民币500万元。,基于上述违法之处,故公司登记机关不予登记,导致公司不得成立。对于公司在设立过程中产生的各项费用和债务,在公司不能成立时,公司法规定由发起人负连带偿还责任,且对于返还股本的利息也负连带偿还责任。因此,本案中4名被告应对原告提出的15万元债务承担连带

18、偿还责任,法院判决由他们均摊是合理的。此外,若在公司设立过程中,因发起人的过失致使公司利益受到损害的,公司成立后,还应对公司承担赔偿责任。,（一）公司章程中必须记载的事项,公司名称和住所,公司经营范围,公司注册资本,股东的姓名或名称,股东的权利和义务,股东的出资方式和出资额,股东转让出资的条件,公司的机构及其产生办法、职权、议事规则,公司的法定代表人,公司的解散事由与清算,股东认为需要规定的其他事项,三、公司章程,（二）公司章程的变更,有限责任公司：必须由股东会决议，经代表2/3以上表决权的股东通过。,股份有限公司：必须由股东大会决议，经出席股东大会的股东所持表决权的2/3以上通过。,公司章程

19、变更必须办理变更登记,企业名称由字号(或者商号)、行业或经营特点、组织形式等部分依次组成，同时应冠以企业所在地省（自治区、直辖市）或市(州)或县(市辖区)行政区划名称。,珠海格力电器股份有限公司,企业所在地名称,字号,行业,组织形式,（一）名称组成,四、公司的名称与住所,（二）企业名称不得含有下列内容和文字,有损于国家、社会公共利益的； 可能对公众造成欺骗或误解的； 外国国家(地区)名称、国际组织名称； 政党名称、党政军机关名称、群众组织名称、社会团体名称及部队番号； 汉语拼音字母(外文名称中使用的除外)、数字； 其他法律、行政法规规定禁止的。,有限责任公司,权力机构,监督机构,业务机构,股东

20、会,董事会,监事会,一、有限责任公司组织机构,经理,公司常设辅助业务执行人,第三节 公司的组织机构,第三节 公司的组织机构,（一）股东会：由股东组成，是公司的最高权力机构。 1、职权 2、类型： 定期会议 临时会议 3、议事规则：依出资比例表决制度,股东会的职权,其主要职权有： 1、决定公司的经营方针和投资计划； 2、选举或更换董事、监事，决定其报酬； 3、董事会、监事会报告的审批权； 4、财务预决算审批权； 5、利润分配方案和弥补亏损方案的审批权； 6、增减资本和转让资本、债券发行的决议权； 7、公司改组变动的决议权。即对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议。 8、章程修改

21、权。,股东会议事规则,1、股东会分定期和临时会议两种。 2、定期会议按章程规定按期召开。（1年） 3、代表110以上表决权的股东和1/3以上董事或监事（会）可提议召开临时会议。 4、股东会由董事会召集，董事长主持。应在会议召开前15日通知全体股东。（注意：公司首次股东会由出资最多的股东召集和主持）,股东会议事规则,5、会议按股东出资比例行使表决权。一般按简单多数原则决定； 6、但有关公司注册资本增减，章程修改，公司合并、分立、解散或变更公司形式，必须经代表23以上表决权的股东通过。,（二）董事会：全体董事组成，是股东会的执行机构。 1、组成、产生 2、职权 3、议事规则 4、经理：由董事会聘任

22、或者解聘。经理对董事会负责。,董事会的组成,董事会成员313人。 董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年。任期届满，连选可连任。,董事会职权及议事规则,负责召开股东会，向其报告工作，执行其决议； 决定公司的经营计划和投资方案； 制订公司的重要方案； 决定公司组织事项； 制定公司基本管理制度。 有限责任公司董事会的议事规则：按公司章程规定办理。表决实行一人一票。,经 理,经理是公司日常管理工作的负责人。 由董事会聘任和解聘，对董事会负责； 可以列席董事会议。,（三）监事会：全体监事组成的公司内部监督机构。 监事会的成员不少于三人，由股东代表和适当比例的公司职工代表组成。 监事任期每届3年

23、，连选可连任。 董事、高级管理人员不得兼任监事,监事会的议事规则,每年度至少召开一次会议 会议决议应当经半数以上监事通过 监事会应当对所议事项的决定做成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。 监事会（监事）行使职权所必需的费用由公司承担。,权力机构,监督机构,业务机构,股东大会,董事会,监事会,二、股份有限公司组织机构,（一）股东大会,1、形式及其召开：年会 临时股东大会（事由） （1）董事人数不足本法规定的人数或者公司章程所定人数的三分之二时； （2）公司未弥补的亏损达股本总额三分之一时； （3）持有公司股份百分之十以上的股东请求时； （4）董事会认为必要时； （5）监事会提议召开时

24、。 2、表决权：一股一权,股东大会的召集和主持,正常情况：董事会召集，董事长主持；董事长不能，则副董事长主持；副不能，由半数以上董事共同推举一名董事主持。 非正常情况：董事会不能履行召集职责，监事会应当及时召集和主持；监事会不作为，连续90日以上单独或合计持有公司10以上股份的股东可以自行召集和主持。,股东大会的表决规则,每一股份有一表决权。但是公司持有的本公司的股份没有表决权。 一般事项的决议：须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。 重要事项的决议：须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。 重要事项是：修改章程；增减注册资本；公司分立、合并、解散；变更公司形式。,（二）董事会（必设机构）,5-19人组