第四章 破产法.ppt

1、第四章 破产法,第一节 破产的概念与破产法律制度的构成,一、破产的概念 1、狭义的破产概念：破产清算 2、广义的破产概念：破产清算、破产和解、破产整顿 3、概念的演变 破产清算 破产预防与破产挽救,二、破产法律制度的构成,（一）破产和解程序 1、概念 指法院受理破产案件后作出破产宣告前，为预防和避免债务人宣告破产起见，由债务人和债权人会议，按照多数决规则达成的中止破产程序进行的协议以及围绕该协议的履行而设置的一项制度,2、基本思路 （1）和解协议注重债权人的让步，通过让步缓解债务人的压力； （2）属当事人自愿行为，应当体现当事人的自由意志，可约定债权人对债务人的适度干预和监控； （3）法院须给

2、予必要的引导和干预；,3、新企业破产法相关具体规定 （1）债务人可直接向法院申请和解，也可在法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，向法院申请和解；债务人申请和解，应提出和解协议草案； （2）债权人会议通过和解协议的决议，应由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上；,（3）债务人不能执行或不执行已经生效的和解协议的，法院经和解债权人请求，应当裁定终止和解协议的执行，并宣告债务人破产； （4）按和解协议减免的债务，自和解协议执行完毕时起，债务人不再承担清偿责任。,（二）破产重整程序,1、概念： 指对具有重整原因或破产原因而又具有再建希望的债务人企业

3、，经由利害关系人的申请，在法院的主持和利害关系人的参与下，进行营业的重组和债务上的整理，以使其摆脱财务困境，恢复营业能力的破产预防程序。,2、破产重整的理论意义 并非所有财务困境的企业均应退市，应给予喘息和复苏的机会,3、新企业破产法的相关规定 （1）重整申请主体：债务人、债权人、债务人的股东（持股达到一定比例以上）； （2）重整计划可由债务人提出，也可由破产管理人提出，但均需经过各利害关系人分组表决通过，并经法院裁定认可，法院在特定情况下可强制认可未经表决通过的重整计划； （3）重整计划由债务人负责执行。,4、破产重整与破产和解的关系 （1）程序运作的成本不同，适用主体也不同； （2）参与的

4、主体范围不同；（股东可参与重整程序，但不能参加和解程序） 重整程序自治机关：债权人、股东等所组成的关系人小组或关系人委员会； 和解程序自治机关：债权人会议 （3）司法干预的程度不同 基于社会利益，法院可强行批准重整计划。,（三）破产清算程序,1、概念： 债务人达到破产宣告的界限后，依法宣告其破产，并对其总财产进行变价，而后在债权人之间进行公平分配的程序制度。 2、特征： （1）破产清算是债权实现的终极途径； （2）是在特定情况下所运用的偿债程序（严格的前提条件）；,（3）基本功能与主要目的在于公平地清偿破产人所欠债权人的债务； （4）是在法院的指挥和监督之下的程序； （5）具有总括强制执行程序

5、的特征。,第二节 破产法的概念与立法体例,一、破产法的概念 是关于债务人出现破产原因时，宣告其破产并对债务人的全部财产进行清算或为避免债务人进入破产清算程序所建立起来的破产预防法律制度的总称。,二、破产清算程序的性质,破产案件当事人的代理人的称谓？ 1、诉讼说： （1）债权人提出破产申请，相当于民事诉讼中申请对债务人全部财产进行保全，破产宣告则相当于财产保全裁定； （2）债权人申报债权相当于提起或参加诉讼； （3）破产债权的确认相当于确定权利义务的判决；,（4）多数债权人间的关系类似于诉讼中的共同诉讼人； （5）对债务人全部财产的执行等同于对债务人财产的个别执行。,2、非诉讼说： （1）债务人

6、本人可申请自己破产，在民事诉讼中不存在债务人就自己的财产申请扣押执行的情况； （2）破产程序中设有破产管理人和债权人会议等专门机构，而诉讼中不具备债权人自治性质的内容； （3）破产人在程序中不仅丧失对财产的管理、处分权，人身自由与社会任职资格也受到许多限制，民事诉讼中的债务人地位则不同。 3、破产清算程序具有诉讼、清算、执行的因素。,三、破产法的立法体例,1、商人破产主义、一般破产主义、折中破产主义（适用主体的范围） 折中（商人的破产程序与非商人不同） 2、职权主义、申请主义、折中主义（破产程序启动方式的不同） 折中（原则上依申请，特殊情况下个别诉讼中的债务人存在破产原因时依职权）,3、固定主

7、义与膨胀主义（破产财产的范围） 固定主义：破产财产的构成以破产宣告时债务人所拥有的财产为限，破产宣告后债务人取得的财产不属于破产财产； 膨胀主义：破产财产的构成不以破产宣告时债务人所拥有的财产为限，凡破产程序终结前归属于破产人的所有财产均属于破产财产。,4、免责主义与不免责主义（非法人破产终结后对剩余债务的清偿责任的分类）,第三节 破产法的立法目的,一、债权人利益的保护 债权债务关系的特征：有期限性、平等性、易争执性； 债权债务纠纷可通过私下和解、个别诉讼、个别履行、个别执行来解决； 当债务人资产资不抵债时，债权人之间存在竞争；,执行优先主义： （“先来者沾光，后来者遭殃”） 执行平等主义：

8、给债权人利益以平等的和最大限度的保护是破产法的首要目的，其超越个别债权人利益的局限，通过排除个别债权人的强制执行而为全体债权人提供一体的平等保护，这是破产程序不同于个别强制执行程序的功能所在。,二、债务人的必要挽救与救济 1、可自己申请破产，从个别诉讼和执行的繁琐中解脱出来； 2、可进行破产和解； 3、可进行破产重整。 三、有序的市场主体退出机制 1、避免连锁破产； 2、资源优化配置。,第四节 企业破产法（试行）与新企业破产法的制定颁布,一、企业破产法（试行） 1986年12月通过 缺陷： 1、适用范围限定为全民所有制企业； 2、宣告企业破产的原因是“企业因经营管理不善造成严重亏损，不能清偿到

9、期债务”； 3、债务人申请破产须经上级主管部门同意； 4、债务人不能直接提出破产整顿的申请，只有债权人提出破产申请的案件，在法院受理案件后3个月内，债务人的上级主管部门提出对债务人进行整顿的，债务人方可进入和解整顿程序。,二、新企业破产法及其主要突破 2006年8月通过； 突破： 1、赋予非法人组织以破产能力； 2、设定了独立的破产清算、破产重整、破产和解程序；（当事人提出破产申请时可直接提出清算申请，也可依法直接提出和解或重整申请） 3、确立了破产管理人在破产程序中国的中心地位（规定了破产管理人的任职资格和条件）。,第二章 破产申请与破产案件的受理,第一节 破产程序开始的要件 一、破产程序开

10、始的要件概说 破产条件，指启动或进入一项破产程序应当具备的各种条件。 形式要件：破产申请、申请人适格、接受申请、法院管辖权等。 实质要件：破产能力与破产原因,二、破产能力要件,指债务人能够被宣告破产的资格 破产能力涉及的范围包括： 1、法人的破产能力问题； 2、特殊行业以及特殊企业的破产能力问题； 3、自然人尤其是作为消费者的自然人的破产能力问题； 4、外国人的破产能力问题。,三、破产原因要件,1、界定：指就债务人存在的能够对债务人开始破产程序的原因和根据，又称破产界限。 2、破产原因的核心内涵：不能清偿 指支付不能或无力清偿，指债务人对于已届清偿期而受请求的债务不能实施清偿的客观状态。,3、

11、大陆法系对于“不能清偿”的发展,（1）支付停止：指债务人对到期债务积极地或者消极地、明示或默示地表示不能清偿的行为和状态。（一种推定的破产原因） 支付停止呈连续状态，无相反证据情况下，推定为不能清偿到期债务。 （2）债务超过：又称资不抵债，指债务人的负债总额超过其积极财产总额的状态。 （一种事实确定，但不一定准确）,4、英美法系的“不能清偿”标准： 现金流量标准 资产负债标准 5、我国破产原因要件 企业破产法第2条：“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。”,第二节 破产申请与破产案件的管辖,一、破产申请的主体 1、债权人 2、债务人

12、 3、清算中法人的清算人,二、破产申请的形式,（一）申请人应向法院提交破产申请书，申请书应载明下列事项： 1、申请人、被申请人的基本情况； 2、申请目的； 3、申请的事实和理由； 4、法院认为应当记载的其他事项,（二）债务人提出申请的，还应提交以下资料： 1、企业财产状况说明书； 2、债务清册、债权清册； 3、财务会计报告； 4、职工安置预案； 5、职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况说明书。,（三）债权人申请的，还应提交以下资料： 债权的性质、数额、有无财产担保 （四）破产申请的撤回 在法院审理破产案件前，债务人或债权人可请求撤回破产申请 清算中的法人资不抵债的，不可撤回破产申请,三、破产

13、案件的管辖,（一）破产案件的地域管辖 由债务人所在地法院管辖 理由： 1、便于对债务人财产的清理、变价和分配； 2、债权人通常人数众多，无法确定由某一债权人所在地法院管辖,（二）破产案件的级别管辖 2002年最高法发布的破产法规定的司法解释第2条规定： 基层法院一般管辖县、县级市或区的工商行政管理机关登记企业的破产案件； 中级法院一般管辖地区、地级市以上工商行政管理机关核准登记企业的破产案件。,第三节 破产申请的受理及其法律效力,一、破产申请的受理 破产申请非破产程序开始的标志，只有其符合法定条件并由法院受理后，才产生破产程序开始的效力。 法院自裁定受理破产申请之日起25日内通知已知债权人，并

14、予以公告。通知和公告应载明下列事项：1、申请人、被申请人的名称或姓名；2、法院受理破产申请的时间；3、申报债权的期限、地点和注意事项；4、管理人的名称或姓名及处理事务的地址；5、债务人的债务人或财产持有人应向管理人清偿债务或音乐会财产的要求；6、第一次债权人会议召开的时间和地点。,二、破产保全与破产冻结,（一）破产保全 时间期限：自法院受理破产申请的裁定送达债务人之日起至破产程序终结之日。 债务人的有关人员（法定代表人或高管）承担下列义务： 1、妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书等资料；2、根据法院、破产管理人的要求进行工作，并如实回答询问；3、列席债权人会议并如实回答债权人的询问；

15、4、未经法院许可，不得离开住所地；5、不得新任其他企业的董事、监事、高管。,（二）破产冻结,1、破产制度主要功能的实现途径：防止个别债权人对债务人的个别执行行为。 2、英美法系的自动冻结制度：指在当事人向法院提出破产申请后，所有有关债务人财产的执行行为及其他对债务人的财产构成消极影响的行为均应中止。 3、我国的破产冻结制度：法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止；债务人不得对个别债权人的债务实施清偿；债务人的全部财产应当统一纳入破产管理人的管理之下。,三、破产债权的申报,（一）债权申报的期间 申报期间长短的确定应考虑的因素： 1、债权的保护程度；2、案件处理的效

16、率。 我国规定：最短不少于30日，最长不超过3个月。 （二）破产债权申报的特殊问题 1、连带债权人的债权申报问题； 2、债务人的保证人或其连带债务人的债权申报问题； 3、在限定的债权申报期内，债权人未按时申报的情况。,第三章 破产管理人,第一节 破产管理人概说 一、概念 指依照破产法规定，在破产重整、破产和解和破产清算程序中负责债务人财产管理和其他事项的机构或个人。 二、破产管理人的法律地位 国内外的理论界说：代理说、职务说、财团代表说等,破产财团代表说：指债务人财产因破产程序的开始或破产宣告裁定的作出而成为以破产预防或破产清算为目的而独立存在的财产，这些财产整体人格化则形成破产财团，破产管理

17、人是这种人格化财产的代表机关。 理论前提：承认权利客体的人格化 优点：利于管理人在利益上独立于破产人与债权人，保证破产程序公正合理地进行。,第二节 破产管理人的任职资格与选任方式,一、任职资格 二、选任方式 国外：1、由法院选任；2、由债权人会议选任；（利益冲突）3、以法院选任为原则同时参考债权人会议的意见 破产法第22条规定：“管理人由法院指定。债权人会议认为管理人不能依法、公正执行职务或者有其他不能胜任职务情形的，可以申请法院予以更换。指定管理人和确定管理人报酬的办法，由最高法规定。”,第三节 破产管理人的职责与监督,一、职责 （一）具体职责 （二）法院的限制 （三）债权人会议的限制 二、

18、监督 破产法第23条：“管理人依照枉法规定执行职务，向法院报告工作，并接受债权人会议和债权人委员会的监管，管理人应当列席债权人会议，向债权人会议报告职务执行情况，并回答询问。”,第四章 破产财产、破产费用与共益债务制度,第一节 破产财产制度 一、破产财产的概念与破产财团制度 （一）概念 指破产宣告后为保证破产分配的顺利进行，依法由破产管理人收集和管理起来的破产人的全部财产。 （二）破产财团制度,二、破产财团的分类及构成,（一）破产财团的一般分类 1、法定财团 又称当然财团，指在破产程序进行中归属于破产人的，依法应当由破产管理人掌握和管理的破产财产集合。一般包括破产宣告时属于破产人的财产以及应由

19、破产人将来行使的财产请求权，加上破产宣告后破产人新取得的财产。,2、实在财团 又称现有财团，指破产宣告后为破产管理人实际占有和支配的并且计入破产财产目录的财产。 3、分配财团 指在破产程序进行中，经过破产管理人对财产的整理所形成的可供一般破产债权人分配的财产。,三、企业法人破产时破产财产的范围,破产法第30条：“破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产。” 特殊的破产财产范围：（1）管理人通过行使破产撤销权追回的财产；（2）法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务而欠缴的出资数额；（3）管理人应当追回原债务人的董事、监事和高管利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产；（4）债务人提供的担保标的物的价值超过其所担保的债务数额的超过部分。,第二节 破产费用,一、破产费用的概念 指法院在受理破产案件时收取的案件受理费以及破产程序进行中为全体债权人利益和程序进行所必需而支付的各项费用的总称。 二、破产费用的构成标准与范围 （一）标准：1、为全体债权人利益而应支付的费用或产生的请求权；2、为程序公正及程序顺利进行所必需而支付的费用和产生的请求权；3、基