合同法基础知识普及读本

合同法基础知识教程

目录

第一部分合同及合同法概述-----------------------------2

第二部分合同的订立-----------------------------------4

第三部分合同的效力----------------------------------20

第四部分合同的履行----------------------------------44

第五部分合同的变更和转让----------------------------60

第六部分合同的权利义务终止--------------------------73

第七部分违约责任------------------------------------99

第八部分有名合同与无名合同-------------------------112

第九部分买卖合同-----------------------------------114

第十部分租赁合同-----------------------------------127

第十一部分融资租赁合同-------------------------------142

第十二部分承揽合同-----------------------------------153

第十三部分建设工程合同-------------------------------177

第十四部分运输合同-----------------------------------211

第一部分合同及合同法概述

一、什么是合同？

合同或者说契约、协议，就是双方意思表示一致而达成的一种契

约。简单地说，就是你情我愿，然后我们把大家都同意的事情固定下

来，说明白，说清楚，那么我们达成一致的这个事项就是协议，在法

律上就叫合同。合同或协议一般只是名称，叫法的不同，只要不违反

法律和道德风俗，当事人可以任意约定合同或协议的名称，内容，形

式,都是有效的。

二、我国合同法的适用范围是什么？

合同法规定合同是平等主体的个人、法人、其他组织之间设立、

变更、终止民事权利义务关系的协议。

这里说的“个人”包括中国人，也包括外国人和无国籍人。“法

人”是指依法成立，能够独立享有民事权利和承担民事义务的组织，

包括公司、企业事业单位、机关、团体等。“其他组织”指不具备法

人资格的合伙组织以及分支机构等。

这里所说的民事权利义务关系，主要指财产关系，不属于民事

法律关系的其他活动，不适用合同法：

1、政府对经济的管理活动，属于行政管理关系，不适用合同法。

如财政拨款、征用、征购等，是政府行使行政管理职权，属于行政关

系，适用有关行政法。

2、企业、单位内部的管理关系，是管理与被管理的关系，不是

平等主体之间的关系，也不适用合同法。如工厂车间内的生产责任

制，是企业的一种管理措施，不适用合同法。

三、合同法中的“其他组织”具体是指那些组织？

依我国民事诉讼法的相关规定，其他组织是指合法成立、有一定

的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：

1、依法登记领取营业执照的私营独资企业、合伙组织；

2、依法登记领取营业执照的合伙型联营企业；

3、依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业;

4、经民政部门核准登记领取社会团体登记证的社会团体；

5、法人依法设立并领取营业执照的分支机构；

6、中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构；

7、中国人民保险公司设在各地的分支机构；

8、经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业；

9、符合规定条件的其他组织。

四、订立和履行合同应当遵守哪些原则？

1、平等原则

2、自愿原则

3、公平原则

4、诚实信用原则

5、遵纪守法原则

6、依合同履行义务原则

第二部分合同的订立

一、当事人订立合同，应具备什么资格？

合同法规定，当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和

民事行为能力。具体来说就是指中国公民、外国人和无国籍人，法人

（公司、具有法人资格的企业等）、法律规定的其他组织。

对于中国公民、外国人和无国籍人来说：

1、如果订立合同的是中国公民、外国人和无国籍人，那么必须

是年满十八岁的成年人或十六周岁以上不满十八周岁，以自己的劳动

收入为主要生活来源的人。

2、如果是十周岁以上的未成年人和不能完全辨认自己行为的精

神病人订立合同，必须要经过其法定代理人的追认。这种合同一旦经

过法定代理人的追认就具有法律效力，在没有经过追认前，该合同虽

然成立，但是并没有实际生效。所谓追认，是指法定代理人明确无误

地表示同意该人与他人签订的合同。

当然，这类人签订的纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神

健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认就具有法律效

力。

所谓“纯获利益”在我国一般是指某人在某合同中只享有权利或

者利益，不承担任何义务，如接受奖励、赠与、报酬的合同等。

所谓“与其年龄、智力、精神健康状况相适应”，是一般指是日

常生活方面的合同，如购买书本、乘坐交通工具等。

3、如果是不满十周岁的未成年人和不能辨认自己行为的精神病

人，则是不具备订立合同的资格的，只能由他的法定代理人代理，无

民事行为能力人独立与他人订立的合同是没有法律效力的。

二、没有独立营业执照的分支机构或法人（如公司、有法人资格的企

业等）的职能部门（如办事处、生产车间、工程部等）能够订立合同

吗？

由于没有独立的法人资格，在法律上不是独立的经济实体，因此

上述分支机构或部门不能以自己的名义独立订立合同，而只能在授权

范围内，以法人的名义对外签订合同。

因此，和他们签订合同时，必须审查他们有无所属法人的书面授

权，是否是以法人的名义对外签订合同。

三、可以委托代理人订立合同吗？

合同法规定当事人可以委托代理人订立合同，根据民法通则的规

定委托代理可以采用口头形式，也可以采用书面形式，但如果订立合

同的对方是委托代理人来订立，最好是让对方签发书面的授权委托

书，授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和

期间，并由委托人签名或者盖章。

四、订立合同必须采用书面形式吗?

按照合同法的规定，当事人订立合同，可以采用书面形式、口头

形式和其他形式。但法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用

书面形式。当事人约定采用书面形式的，也应当采用书面形式。

五、合同的书面形式可以是那些形式？

合同的书面形式有多种，包括合同书、信件等多种形式，还包括

电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件，最通常的是当事人双

方对合同有关内容进行协商订立的并由双方签字（或者盖章、或签字

同时盖章）的合同文本，也称作合同书或者书面合同。通常合同书中

明确地记载合同的双方当事人的权利义务、解决争议的方法等具体内

容。因此，发生争议可以按照合同的规定进行处理，比较容易解决纠

纷，摆脱了“口说无凭”的状况。所以，除即时清结的合同以外，最

好采用签订合同书的形式。

合同书可以是很正式、印刷精美、项目齐全的文本，也可以是一

张便条。但一般来说，作为合同书应当符合如下条件：一、必须以某

种文字、符号书写。合同书不必写得很正规，也不必一定写在正规的

公文纸上，也不必铅印、打印，即使用铅笔写在便条上也可以。二、

必须有双方当事人（或者代理人）的签字（或者同时盖章）。合同的

当事人必须是确定的，表明合同是由谁与谁订立的。三、必须规定当

事人的权利义务，无论规定得多么简单，只要其内容足以构成一个

合同即可。

六、合同未采用法律规定或者当事人约定的书面形式的怎么办？

法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立的合同，

当事人应采用书面形式订立合同。在未采用书面形式之前，应当推定

合同不成立。但是，形式不是主要的，重要的在于当事人之间是否真

正存在一个合同。如果一方当事人已经履行了主要义务，对方接受的,

即使没有以规定或者约定的书面形式订立，合同也应当成立的。合同

只要符合合同法的相关规定就是有效的。

七、虽然订立了书面合同，但没有签字或者盖章怎么办？

在合同书中双方当事人的签字盖章是十分重要的，没有双方当事

人的签字盖章，就不能最终确认当事人对合同的内容协商一致，也就

不能证明合同的成立有效。当事人采用合同书形式订立合同的，自双

方当事人签字或者盖章时合同成立。但是，双方当事人的签字盖章也

只是形式问题，实质上应当追求当事人的真实意思。如果一个以合同

书形式订立的合同已经履行，而仅仅是没有签字盖章，就认定合同不

成立，则违背了当事人的真实意思。因此，采用合同书形式订立合同,

在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行了上要义务，对方接受的,

该合同成立。

八、订立的合同一般应当包括哪些条款?

合同的条款是合同中经双方当事人协商一致、规定双方当事人权

利义务的具体条文，合同的条款就是合同的内容，合同的权利义务，

除法律规定的以外，主要由合同的条款确定。合同的条款是否齐备、

准确，决定了合同能否成立、生效以及能否顺利地履行、实现订立合

同的目的。

合同的条款一般包括：1、当事人的名称或者姓名和住所；2、标

的；3、数量；4、质量；5、价款或者报酬；6、履行期限、地点和方

式；7、违约责任；8、解决争议的方法。此外，当事人还可以参照各

类合同的示范文本订立合同。

九、合同的标的(di)指的是什么？

标的是合同当事人的权利义务指向的对象。标的可以是“物”，

一般的买卖合同(购买实物)如买手机、买房屋……，也可以是“行

为”，比如运输合同、保管、劳务，举例说，你到邮局寄一封信，你

买了邮票，邮局就有义务“按时把信件投送到指定的收信人手中”。

这里，“按时把信件投送到指定的收信人手中”就是你和邮局之间的

合同标的，标的是合同成立的必要条件，是一切合同的必备条款。没

有标的，合同不能成立，合同关系无法建立。

合同的种类很多，合同的标的也多种多样：

1、有形财产。有形财产指具有价值和使用价值并且法律允许流

通的有形物。如生产资料与生活资料、货币与有价证券等。

2、无形财产。无形财产指具有价值和使用价值并且法律允许流

通的不以实物形态存在的智力成果。如商标、专利、著作权、技术秘

密等。

3、劳务。劳务指不以有形财产体现其成果的劳动与服务。如运

输合同中承运人的运输行为,保管与仓储合同中的保管行为,接受委

托进行代理、居间、行纪行为等。

4、工作成果。工作成果指在合同履行过程中产生的、体现履约

行为的有形物或者无形物。如承揽合同中由承揽方完成的工作成果,

建设工程合同中承包人完成的建设项口,技术开发合同中的委托开发

合同的研究开发人完成的研究开发工作等。

合同对标的的规定应当清楚明白、准确无误，对于名称、型号、

规格、品种、等级、花色等都要约定得细致、准确、清楚，防止差错。

特别是对于不易确定的无形财产、劳务、工作成果等更要尽可能地描

述准确、明白。订立合同中还应当注意各种语言、方言以及习惯称谓

的差异，避免不必要的麻烦和纠纷。

十、拟定合同条款时应注意什么问题？

1、合同名称

注意合同名称与合同内容是否一致。有些企业使用合同统一文

本，这本是好事，但由于对合同性质了解不细，出现张冠李戴的事情。

例如本是加工承揽合同，却使用购销合同文本，为合同以后的履行和

适用法律条款增添了争议。名称上注明“合同”两字。不要写“备忘

录”、“建议书”等其他名称。

2、引言或目的条款。

合同的目的即当事人达成合同到底要达到一个什么目标。合同目

的的意义：（1）对条款的解释和补充（2）对解除权的行使（3）定金

罚则的适用（4）附随义务的确定（5）重大误解的评判（6）扩张索

赔范围，明示的合同目的可视为对方对于此目的之下的违约损失具备

预见性。

标的相同的合同目的不一定相同，例如甲向乙订购一批儿童装，

乙逾期交货。问甲是否可以解除合同。若该履行期限对甲有重大意义

例如为赶六一儿童节销售，则逾期交货导致甲的合同目的不能实现，

合同可以解除；若甲仅是为将此儿童装赠与某学校，则逾期交货不影

响合同目的实现，合同不能因此解除。

合同目的一般在合同的前言部分表现，例如甲方为办好xx美食

节。就订购某某牌味精一事与乙方协商，达成如下条款……，根据这

个前言：（1）乙方逾期交货致使无法满足美食节需要的甲方可解除合

同；（2）若味精不符合质量要求，由此导致甲方承办的美食节的全部

损失很可能大大超过一般情形下的可能损失，但由于乙方已经明知合

同目的，故不得以不能预见为由拒绝赔偿。

合同目的在很多场合可以通过合同内容或交易惯例体现出来为

默示的目的。但也有容易混淆的如上例，故为保险起见，笔者认为最

好不要省略此条款。

3、合同主要条款

（1）当事人的名称或者姓名和住所

自然人（个体工商户）为姓名、住址（住址需与身份证住址符合）、

身份证号码、通讯方式等（最好看看户口本）、账号等（附身份证或

户口本复印件）。

法人或其他组织为名称、法定住址、负责人姓名、开户行和账号、

通讯地址和方式（附营业执照）。

个人姓名应与身份证一致，不能用绰号；个人住址应与身份证或

户口本规定一致。如个人经常居住地与身份证或户口本中登载的地址

不一致，可以用经常居住地为住址。单位要写全称，不能用简称，法

人名称及住址应与营业执照一致。

列明当事人的基本情况，其用意在于①确定交易双方，使其具备

唯一性；②便于联系尤其是在需要发送通知时对方恶意拒收的情形

下，将通知发往该通讯地址即可视为履行通知义务③便于履行义务，

如将款项汇入合同注明的开户行账号即可视为履行付款义务；

（2）标的

标的体现订立合同的目的，没有标的或标的不明确的，合同不能

成立。比如买卖合同标的是货物，在起草标的条款时，不仅要有货物

名称，必要时还须加上货物牌号、商标、型号、规格、品种、等级、

花色、生产厂家等。

（3）数量

不要使用“包、箱、袋、捆、打”等国家没有计量标准的数量单

位。如一定要使用，也要明确每“包”、每“箱”、每“袋”、每“捆”、

每“打”的具体数量。

根据标的特点，有些还需注明标的毛重、净重、正负误差、合理

磅差、自然减量、超欠幅度等。

(4)质量

本条款是最复杂、最易产生争议的条款之一。要明确质量标准、

质量验收内容、质量提出异议的期限和方式。

采用国家标准、行业标准或企业标准的，写明标准名称、代号或

编号。

质量验收有三种形式：按产品说明书验收、按样品验收、按抽样

验收。按产品说明书验收的，说明书要真实、明确，包含所需标准和

其他技术条件。按样品验收的，要明确对样品的共同提取、封存和保

管。

对质量提出异议期限和方式时，法律法规有规定的，按规定执行。

法律法规无规定的，要根据具体情况作出明确规定。

(5)价款或报酬

实行市场价格的，按公平合理原则确定价格。要明确单价和价格

总额及履行合同的其他费用如包装费、包装物回收费、保管费等由谁

承担；要明确价格计算方法、货币种类、支付时间和方式。

注意列明每项商品的单价。有些企业在购销合同中，标的是多类

商品，但却只在合同中明确各类商品的总价款，而不确定具体每种商

品的单价，一旦合同部分履行后发生争议，就难以确定尚未履行的部

分商品的价款。

(6)履行期限、地点和方式

要明确交付标的和支付价款或报酬时间。需分期或分批履行的，

对每一期的履行期限也要作出规定。履行地点前要写上省、市、县名

称，地名要写准确，避免重名或地名错误发生履行错误。履行方式分

为时间方式和行为方式。时间方式有一次履行和分期履行两种。行为

方式包括交付标的物方式、劳务提供方式和支付价款和报酬方式。对

履行方式要根据实际情况选择。

(7)违约责任

违约责任条款能促使当事人自觉、全面履行合同。合同中必须有

违约责任条款。条款内容不能太笼统，一条义务，就要对应一条违约

责任。重要义务，违约责任应较重；次要义务，违约责任应较轻。法

律法规对违约责任有规定的，按规定执行。无规定的，双方协商承担

责任方式和比例。法律法规中对违约责任比例幅度或限额有规定的，

则约定的违约金或赔偿金数额不得高于或低于规定。

在合同中明确违约金和赔偿金计算方法。合同法虽然规定一方违

约，另一方可以向其追索违约金和赔偿金，但如果合同中没有明确违

约金的数额，法院就会视为双方当时放弃违约金权利，而不予支持。

对赔偿金计算方法作出明确约定，有利于以后发生争议后迅速确定赔

偿金额。

还要注意定金与“订金”的区别。定金是债的一种担保方式，合

同法规定当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方

给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或

者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；

收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。可见定金

具有惩罚性，在合同法上称为定金罚则。在实践中不少人将定金写成

了“订金”，而“订金”在法律上被认定为预付款，不具有担保功能。

(8)解决争议方法

主要在仲裁和诉讼中选择。专业性比较强、双方合作关系一直较

好、涉及商业秘密、希望尽快解决争议的合同纠纷可以选择仲裁。但

注意，选择了仲裁就不能选择诉讼，选择了诉讼就不能选择仲裁。选

择仲裁，必须写明仲裁地点和仲裁机构全称。选择诉讼，约定由己方

所在地法院管辖更为有利。

(10)合同其他条款

在一般条款之外，合同法针对不同种类的合同有具备条款的规

定。要对应这些规定起草。另外，当事人也可自行约定一些条款，如

担保条款、定金条款、公证条款等。但自行约定的条款不得违反法律

法规的强制性规定。

(11)合同条款必须对等。合同是当事人之间设立、变更、终止

权利义务的协议，合同法明确规定当事人应当遵循公平原则确定各方

的权利义务，一方享受权利，必须承担义务，合同条款的对等性是公

平原则的重要内容。不要签义务多、责任重、权利少这类一边倒的合

同，例如合同只规定我方违约要如何处理而无对方违约如何处理的内

容。同样，也不要签订权利多、义务少的、责任轻的合同，否则另一

方可能以该合同违背公平原则对合同的有效性提出抗辩。

4、重视尾部的作用

尾部的作用有三个：

(1)强调合同当事人身份；

(2)便于当事人签名盖章；

(3)确认合同的签署的信息(日期和地点和签署人等)。

5、附件。

主要是对合同当中相关内容做详细的解释、说明和约定。主要是

不方便列入合同正文的内容如图纸，权属文书等，和相对独立但列入

正文可能使正文过于庞大臃肿的内容如技术标准，质量标准。专门的

情况说明等。附件性质上属于合同条款。因此，必须要像对待正文条

款本身一样对待附件。

十一、合同自什么时间成立？

采用合同书的形式订立合同的，双方当事人和签字或盖章的时间

作为合同成立的时间。如果双方当事人签字或者盖章不在同一时间

的，最后签字或者盖章的时间为合同成立的时间。

十二、合同成立的地点如何确定？

当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的

地点为合同成立的地点。采用数据电文(电报、电传、传真，电子邮

件等)形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有

主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，

按照其约定。

十三、什么是格式合同？

首先必须明白什么是格式条款？格式条款是指当时事人为了重

复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。采用格式

条款的合同称为格式合同，或制式合同。

也就是说格式合同是指当事人一方预先拟定合同条款，对方只能

表示全部同意或者不同意的合同。因此，对于格式合同的非拟定条款

的一方当事人而言，要订立格式合同，就必须全部接受合同条件，否

则就不订立合同，现实生活中的车票、船票、飞机票、保险单、提单、

仓单、出版合同等都是制式合同、格式合同。

格式合同虽然具有节约交易的时间、事先分配风险、降低经营成

本等优点，但同时也存在诸多弊端：由于格合同限制了合同自由原则,

格式合同的拟定方可以利用其优越的经济地位，制定有利于自己、而

不利于合同另一方的合同条款。

十四、提供格式条款的当事人负有什么样的义务？

首先，应当遵循公平的原则确定双方的权利和义务，不能利用自

己的优势地位制定不公平的条款欺负对方当事人。其次，提供格式条

款的一方当事人应当采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其

责任的条款，并按照对方提出的要求，对该类条款予以说明。

十五、什么情况下格式条款是无效的?

格式条款有下列情形之一的无效:

1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；

2、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；

3、以合法形式掩盖非法目的；

4、损害社会公共利益；

5、违反法律、行政法规的强制性规定；

6、免除“造成对方人身伤害的”或者“因故意或者重大过失造

成对方财产损失的”责任的；

7、提供格式条款的一方当事人免除其责任、加重对方责任、排

除对方当事人的主要权利的。

十六、什么是缔约过失责任？

所谓缔约过失责任，是指在合同订立过程中，一方当事人因违背

其应依据诚实信用原则所尽的义务，而导致另一方的信赖利益的损

失，应承担的民事责任。缔约过失责任是指当事人在订立合同过程中，

因过错违反诚实信用原则负有的先合同义务，导致合同不成立，或者

合同虽然成立，但不符合法定的生效条件而被确认无效、被变更或被

撤销，给对方造成损失时所应承担的民事责任。

所谓先合同义务，又称先契约义务或缔约过程中的附随义务，是

指自缔约当事人因签订合同而相互接触磋商，至合同有效成立之前，

双方当事人依诚实信用原则负有协助、通知、告知、保护、照管、保

密、忠实等义务。

缔约过失行为主要有以下四种类型：

第一种类型是假借订立合同，恶意进行磋商。所谓“假借”就是

根本没有与对方订立合同的意思，与对方进行谈判只是个借口，目的

是损害订约对方当事人的利益。比如：甲知道乙有转让餐馆的意图，

甲并不想购买该餐馆，但为了阻止乙将餐馆卖给竞争对手丙，却假意

与乙进行了长时间的谈判。当丙买了另一家餐馆后，甲中断了谈判。

后来乙以比而出价更低的价格将餐馆转让了。

第二种类型是故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚

假情况。此种情况属于缔约过程中的欺诈行为。欺诈是指一方当事人

故意实施某种欺骗他人的行为，并使他人陷入错误而订立的合同。而

且无论何种欺诈行为都具有两个共同的特点：（1）欺诈方故意陈述虚

假事实或隐瞒真实情况。（2）欺诈方客观上实施了欺诈行为。比如：

甲欲购买乙的汽车。经协商，甲同意三天后签订正式的买卖合同，并

先交给乙1000元订金。三天后，甲欲正式签订合同时，才了解到乙

故意隐瞒了该车证照不全的情况，故拒绝签订合同。该案例中，乙故

意向甲隐瞒重要事实便属于缔约过程中的欺诈行为。

第三种类型是泄露或不正当地使用商业秘密。所谓泄露是指将商

业秘密透露给他人，包括在要求对方保密的条件下向特定人、少部分

人透露商业秘密，以及向不正当的手段获取的，其披露当然是违背权

利人的意思的。所谓不正当使用是指未经授权而使用该秘密或将该秘

密转让给他人。如将商业秘密用于自己的生产经营，由自己直接利用

商业秘密的使用价值的行为或状态，或非法允许他人使用。无论行为

人是否因此而获取一定的利益，都有可能构成缔约过失责任。比如：

甲企业与乙企业就彩电购销协议进行洽谈，期间乙方采取了保密措施

的市场开发计划被甲方得知，甲方遂推迟了与乙方签约，开始有针对

性的吸引乙方的潜在客户，导致乙方的市场份额锐减。甲方的行为便

是在缔约过程中不正当的使用商业秘密。

第四种类型是有其他违背诚实信用原则的行为。也即包括除了前

三种情形以外的违背先契约义务的行为。在缔约过程中常表现为，一

方当事人未尽到通知、协助、告知、照顾和义务等义务而造成对方当

事人人身或财产的损失的情形。比如：顾客甲进入乙餐厅准备就餐，

刚进入便因店堂地滑摔伤，乙餐厅便属于在缔约过程中未尽保护、照

顾义务。

合同法规定当事人在订立合同过程中有缔约过失行为，给对方造

成损失的，应当承担损害赔偿责任。

十七、缔约过失造成损失的范围是什么？

合同法规定当事人在订立合同过程中因缔约过失行为给对方造

成损失的，应当承担损害赔偿责任。

该损失的范围应只包括直接损失，主要包括：

1、缔约费用，包括邮电、文印费用、赴订约地点察看标的物所

支付的合理费用；

2、履约准备费用，包括为运送标的物或受领对方给付所支付的

合理费用，或因信赖合同成立而购租房屋、厂房、机器设备或雇工所

支付的费用;

3、因支付上述费用而失去的利息。

比如：A告诉B,要将自己的房子（要价22万元）卖给B,要B

在10天内答复持币赤购买。B为筹集房款，将刚买来才做好牌照的

小车（花费23万元）以22万元折价卖掉，第9天去购房时，A已将

房子卖于C并已办过户手续，C已善意取得该房子的所有权，A与B

的买卖不成立，A应承担缔约过失责任，赔偿给B的损失应是B折价

卖车的损失1万元及其利息。

第三部分合同的效力

一、什么是合同的效力？

合同效力，指已经成立的合同在当事人之间产生的法律拘束力，

即法律效力。这个“法律效力”不是说合同本身是法律，而是说由于

合同当事人的意志符合国家意志和社会利益，国家赋予当事人的意志

以拘束力，要求合同当事人严格履行合同，否则即依靠国家强制力，

要当事人履行合同并承担违约责任。

合同的效力可分为四大类，即有效合同，无效合同，效力待定合

同，可变更、可撤销合同。

二、合同效力的表现是什么？

1、在当事人之间产生法律效力。一旦合同成立生效后，当事人

应当依合同的规定，享受权利，承担义务。当事人依法受合同的拘束,

这是合同的对内效力。当事人必须遵循合同的规定，依诚实信用的原

则正确、完全地行使权利和履行义务，不得滥用权利，违反义务。在

客观情况发生变化时，当事人必须依照法律或者取得对方的同意，才

能变更或解除合同。

2、合同生效后产生的法律效果还表现在对当事人以外的第三人

产生一定的法律拘束力。合同的这一效力表现，这被称为合同的对外

效力。合同一旦生效后，任何单位或个人都不得侵犯当事人的合同权

利，不得非法阻挠当事人履行义务。

3、合同生效后的法律效果还表现在，当事人违反合同的，将依

法承担民事责任，必要时人民法院也可以采取强制措施使当事人依合

同的规定承担责任、履行义务，对另一方当事人进行补救。

三、什么是有效合同？

一般来说只有符合法律所规定的生效条件合同，才是有效的合

同，否则有可能不仅无效而且会受到法律的制裁。

一般来说，合同生效主要应具有以下条件：

1、合同双方当事人具有相应的民事行为能力（具体见第二部分

第一条）；

2、合同双方当事人意思表示真实；

3、不违反法律的强行性规范或者社会公共利益。

一般来说，依法成立的合同，自成立时起就发生法律效力。但是,

有的法律或者行政法规规定，某些种类的合同，应当办理批准、登记

等手续才能生效。在这种情况下，当事人订立合同后，这个合同就不

能马上生效，当事人必须按照法律或者行政法规的规定，到有关的部

门去履行批准或者登记等手续。合同经过了批准或者办理了登记后，

才能发生法律效力。比如：专利法规定，专利申请权和专利权可以转

让。转让专利申请权或者专利权的，当事人必须订立书面合同，经专

利局登记和公告后生效。技术引进合同管理条例规定，受方和供方必

须签订书面的技术引进合同，并由受方在签字之日起的三十天内提出

申请书，报中华人民共和国对外经济贸易部或对外经济贸易部授权的

其他机关审批；审批机关应当在收到申请书之日起的六十天内决定批

准或不批准；经批准的合同自批准之日起生效。

四、什么是附条件合同？

附条件的合同是指在合同中指明一定条件，把条件的成就（发生

或出现）作为合同效力的发生或终止的根据。

合同法规定当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的

合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。

据此可以将附条件合同分为两种：

1、附生效条件的合同。生效条件是指使合同的效力发生或者不

发生的条件。在此条件出现之前，合同的效力处于不确定状态，当此

条件出现后，合同生效；当条件没有出现（或成就），合同也就不生

效。比如：甲与乙签订买卖合同，甲同意把房子卖给乙，但是条件是

要在甲调到外地工作过后。这个条件一旦出现后，则卖房的合同即生

效。

2、附解除条件的合同。解除条件又称消灭条件，是指对具有效

力的合同，当合同约定的条件出现时，合同的效力归于消灭；若确定

该条件不出现，则该合同仍确保其效力。比如：甲欲出租房屋给乙，

在租赁合同中约定，如甲的儿子结婚后如果需要该套住房居住，则租

赁合同解除。当甲的儿子结婚需要该套住房居住时，该租赁合同失效。

需要注意的是，附条件的合同虽然要在所附条件出现时生效或者

失效，但是对于当事人仍然具有法律约束力，双方当事人不能随意变

更或者解除。一旦符合所附条件时，一方如果不履行，就要赔偿因此

给对方造成的损失。

由于附条件的合同的生效或者终止的效力取决于所附条件的成

就或者不成就（即出现或不出现），并且所附条件事先是不确定的，

因此，任何一方均不得以违反诚实信用原则的方法恶意地促成条件的

成就或者阻止条件的成就（出现）。因此，合同法规定当事人为自己

的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条

件成就的，视为条件不成就。

五、什么是附期限合同？

所谓附期限的合同，是指附有将来确定到来的期限作为合同的条

款，并在该期限到来时合同的效力发生或者终止的合同。所附的期限

就是双方当事人约定的将来确定到来的某个时间。

合同法规定当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的

合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。

据此，附期限合同分为两种：

1、附始期的合同，或称之为附生效期限的合同，指约定的期限

到来之前效力处于停止状态，约定的期限到来才生效的合同。比如：

甲、乙双方合同中约定，本合同自签订之日起三个月生效。或者双方

2010年11月1日签订合同，在合同中约定，本合同自2010年12月

1日起生效。

2、附终期的合同，或称之为附终止期限的合同，指约定的期限

到来之前处于有效状态，约定的期限到来效力便终止的合同。比如：

甲将所有的房屋出租给乙，双方约定租金为每年五万元，乙可以一直

承租该房屋，直到乙去世。那么乙去世之日便为双方约定的合同效力

终止的期限。

六、附条件合同与附期限合同的区别是什么？

作为条件的附款必须是将来客观上不确定的事实，如果不属于将

来或该事实是确定要发生的，则不能成为条件附款;而期限是以将来

确定的事实的到来为前提的，如果不属于将来的或不是确实的事实，

则不能成为期限附款。

假设甲、乙之间约定，如果甲的签证下来，甲的房子就卖给乙，

这就属于附生效条件的行为，因为签证是将来的事情，能否签下来是

不确定的，所以应该是在条件成立的时候，行为才生效，该合同属于

附条件的合同。

对于附期限的合同，假设甲、乙之间约定，在12月1日的时候

甲出国，届时甲就将房子卖给乙。这里确定了发生的时间，因此在期

限届至的时候，这个买卖行为就生效了，该合同属于附期限的合同。

七、什么是效力待定合同？

所谓效力待定合同，是指合同虽然已经成立，但因其不完全符合

法律有关生效条件的规定，因此其发生效力与否尚未确定，一般须经

有权人表示承认或追认才能生效。合同效力待定，意味着合同效力既

不是有效，也不是无效，而是处于不确定状态。合同效力待定的时间

不可能很长，效力待定也不可能是合同效力的最后状态。无论如何，

效力待定的合同最后要么归于有效，要么归于无效，没有第三种状态。

效力待定合同一般包括：

(1)限制行为能力人所订立的超出其行为能力的合同；

(2)无权代理合同；

(3)无处分权人处分他人财产订立的合同；

八、什么是限制行为能力人订立的超出其行为能力的合同？

按照合同法和民法通则的相关规定，限制行为能力人(即十周岁

以上的未成年人和不能完全辨认自己行为的精神病人)只能独立订立

纯获利益或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应的合同。

限制行为能力人依法不能独立订立的合同，必须经其法定代理人

的承认才能生效;

限制民事行为能力人订立的合同，经其法定代理人追认后，该合

同有效，法定代理人的这种权利在合同法中被称为追认权。但纯获利

益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，

不必经法定代理人追认。

相对人（即与限制民事行为能力人签订合同的当事人）可以催告

该限制民事行为能力人的法定代理人在一个月内予以追认，所谓“催

告”就是指合同的相对人要求法定代理人在一定时间内明确答复是否

承认限制民事行为能力人所签订的合同，相对人的这种权利在合同法

中被称为催告权。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。

合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。所谓“善意”，这

里是指合同的相对人在签订合同之时并不知道或者也不可能知道对

方是限制民事行为能力人。倘若相对人明知对方是限制民事行为能力

人而仍然与对方签订合同，那么相对人就没有撤销合同的权利。撤销

应当以通知的方式作出。

九、什么是无权代理合同？

无权代理人以被代理人名义订立的合同被称之为无权代理合同，

所谓无权代理合同，就是无代理权人代理他人从事民事行为所签订的

合同，主要有以下三种情形：

1、根本没有代理权而签订的合同。是指签订合同的人根本没有

经过被代理人的授权，就以被代理人的名义签订的合同。

2、超越代理权而签订的合同。是指代理人与被代理人之间有代

理关系存在，但是代理人超越了被代理人的授权范围与他人签订了合

同。例如，甲委托乙购买电视机300台，但是乙擅自与他人签订了购

买500台电视机的合同，这就是超越代理权而签订的合同。

3、代理关系终止后签订的合同。这是指行为人与被代理人之间

原有代理关系，但是由于代理期限届满、代理事务完成或者被代理人

取消委托关系等原因，被代理人与代理人之间的代理关系已不复存

在，但原代理人仍以被代理人的名义与他人签订的合同。

无权代理人以被代理人名义订立的合同，必须经过被代理人追

认，才能对被代理人产生法律拘束力，行为人（无权代理人）没有代

理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未

经被代理人追认之前，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。

相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示

的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤

销应当以通知的方式作出。

此处善意相对人撤销权的行使必须满足以下条件：

1、必须在被代理人作出追认之前作出，如果被代理人已经对合

同作出追认了，那么合同产生了效力，合同相对人就不能撤销其意思

表示了。

2、相对人在无权代理人签订合同时必须是善意的。如果明知对

方是无权代理人而仍与对方签订合同，那么相对人就无权撤销其意思

表示。

3、撤销应当以通知的方式作出。

例如：甲委托乙前往丙厂采购男装，乙觉得丙生产的女装市场看

好，便自作主张与以甲的名义向丙订购。丙未问乙的代理权限，便与

之订立了买卖合同，乙超越代理权代表甲订立合同，此合同便属于无

权代理合同，必须在被代理人也就是甲作出追认后才生效，如果甲没

有明确作出追认的表示，则视为其拒绝追认，该合同便不能生效。而

在甲做出追认之前，丙如果知道了乙超越了代理权，作为善意相对人,

其可以催告甲在一个月内予以追认，也可以在甲作出追认之前以通知

的方式撤销该合同。

十、什么是无处分权人处分他人财产订立的合同？

处分权是财产所有人对其财产在法律规定的范围内最终处理的

权利，即决定财产在事实上或法律上命运的权利。包括资产的转让、

赠与、消费、抵押、封存处理等方面的权利。

无权处分是指无处分权人以自己名义擅自处分他人财产。依合同

法的规定，无处分权人处分他人财产权利而订立的合同，未经权利人

（指对财产享有处分权的人）追认，合同无效。无处分权的人处分他

人财产，经权利人追认（所谓追认是指权利人事后同意该处分财产行

为，这种追认可以直接向得到该财产的第三人作出，也可以向无权处

分人作出；可以用口头形式作出，也可以用书面形式作出）或者无处

分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。

需要注意的是无权处分人在不法将其占有的他人的财物（动产或

者不动产）转让给第三人的，如该第三人（即该财物的受让人）在取

得该财物时系出于善意，则受让人取得该物的所有权，原权利人丧失

该财物的所有权，此时，该财物的真正所有人只能要求无权处分人赔

偿其损失而不能再要求受让人返还财产，这在法律上称之为“善意取

得”。所谓“善意”，是指受让人在受让时不知让与人无处分权且无重

大过失，在通常情况下，受让人没有审查让与人是否享有财产所有权

的义务，但是，如果结合客观情势，在受让人与让与人之间的交易足

以使一个正常人生疑，例如物品在价格远低于正常的交易水平；让与

人身份可疑；让与人拒不透露物品的来源等情况下，受让人仍与之订

立合同，则不为善意。

因此善意取得必须符合下列条件：

1、受让人受让该财物时是善意的；

2、以合理的价格转让；

3、转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，

不需要登记的已经交付给受让人；

例如：甲因出国留学，将自家一幅名人字画委托好友乙保管。在

此期间乙一直将该字画挂在自己家中欣赏，来他家的人也以为这幅字

画就是乙的，后来乙因做生意急需用钱，便将该幅字画以3万元价格

卖给了丙。甲回国后，发现自己的字画在丙家中，才知道乙擅自将这

幅字画卖给了丙的事实。这个案例中，甲是这幅字画的权利人，而乙

便是该字画的无权处分人，乙以自己名义擅自处分了甲的财产，乙与

丙之间的合同便属于无处分权人处分他人财产订立的合同，是效力待

定合同。但丙并不知道乙对此字画无处分权，且是以比较合理的价格

受让该字画，字画也以实际交付给了丙，因此丙依善意取得制度成为

了该字画的所有人，该合同实际上成为有效合同。甲只能向乙要求赔

偿损失。

十一、什么是表见（音同“现”）代理？

合同法规定行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以

被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代

理行为有效，这在法律上被称之为表现代理。这时的合同不必经过被

代理人的追认就当然具有效力。

构成表见代理合同要满足以下条件：

1、行为人并没有获得被代理人的授权就以被代理人的名义与他

人签订了合同。这一点与无权代理合同是相同的，并且也包括没有代

理权、超越代理权或者代理权终止这三种情形。

2、相对人（与未经被代理人授权的行为人签订合同的人）在主

观上必须是善意的、无过失的。所谓“善意”，是指相对人不知道或

者不应当知道行为人实际上无权代理；所谓无过失，是指相对人的这

种不知道不是因为其大意造成的。如果相对人明知或者理应知道行为

人是没有代理权、超越代理权或者代理权已终止，而仍与行为人签订

合同，那么就不构成表见代理，合同相对人也就不能受到保护。

3、客观上，行为人从表面上来看足以使相对人相信其有代理权。

一般来说，造成这样的局面大都是与被代理人自身的过错有关。如因

为自身管理制度的混乱，导致其公章、介绍信被他人借用或者冒用而

订立了合同；被代理人明知道行为人以其名义与他人订立合同而不作

否认表示等。

构成表见代理的情况下，由被代理人承担该代理行为的后果，但

被代理人承担责任后，可以追究无权代理人的赔偿责任。

例如：甲公司经常派业务员乙与丙公司订立合同。乙辞职后，又

持盖有甲公司公章的合同书与毫不知情的丙公司订立了一份合同，并

从丙公司提取货款后逃匿。对此甲公司毫不知情，并认为此合同与自

己无关，但丙公司向法院起诉后，法院认定合同有效。这便是典型的

表见代理，甲公司自身管理制度混乱，在其业务员辞职后，疏忽大意

不回收相关空白合同，也未通知丙公司，当乙持盖有甲公司公章的合

同书与长期发生业务联系的丙公司订立合同时，丙公司完全有理由相

信乙是有代理权的，因此，该合同为有效合同，应由甲公司承担责任。

当然甲公司履行合同后的损失可以向乙追偿。

十二、法定代表人、负责人超越权限订立合同的行为是否有效？

在日常的经济活动中，法人或者其他经济组织的经济活动都是经

过其法定代表人、负责人进行的，由法定代表人、负责人代表法人或

者其他组织进行谈判、签订合同等。一般说来，法定代表人或者其他

组织的负责人本身就是法人或者其他组织的组成部分，法定代表人的

行为或者其他组织负责人的行为就是法人或者其他组织的行为，因

此，他们执行职务的行为所产生的一切后果都应当由法人或者其他组

织承担。对于合同的相对人来说，他只认为法定代表人或者其他组织

的负责人就是代表法人或者其他组织。

因此，合同法规定法定代表人或者其他组织的负责人超越权限的

行为一般也有效，但在订立合同的过程中，合同的相对人知道或者应

当知道法定代理人或者其他组织负责人的行为是超越了权限，而仍与

之订立合同，则具有恶意，那么此时，合同就不具效力。

十三、什么是无效合同？

无效合同是指不符合法律规定，不受法律保护，所订立的条款，

对当事人没有法律约束力的合同。

无效合同是违反合同法律行为的一种表现形式，也就是指订立合

同的行为是违反法定条件的行为，其行为本身就是无效的。因而，所

订立的合同从订立的时候起，就是无效合同。

合同法规定，有下列情形之一的，合同无效：

1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；

一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，同时还损害了国家利益，才

可直接认定为无效合同。

2、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；

3、以合法形式掩盖非法目的；

4、损害社会公共利益；

5、违反法律、行政法规的强制性规定。

在此需要注意的是：无效合同的确认归人民法院和仲裁机构，其

他任何组织和个人均无此项权利o

认定合同无效一般应以当事人请求为前提，只有当当事人一方向

法院或仲裁机构提出认定合同无效的请求或主张时.，法院或仲裁机构

才能确认合同无效。如果合同损害了国家、集体或者社会公共利益的,

法院或仲裁机构才会主动认定其无效。

十四、什么叫欺诈？

所谓欺诈，就是故意隐瞒真实情况或者故意告知对方虚假的情

况，欺骗对方，诱使对方作出错误的意思表示而与之订立合同。

欺诈的种类很多，例如，出售假冒伪劣产品，提供虚假的商品说

明书，在没有履行能力的情况下，对外签订合同骗取定金或者货款等。

欺诈具有以下构成要件：

1、欺诈一方当事人有欺诈的故意。即欺诈方明知告知对方的情

况是虚假的，并且会使对方当事人陷于错误而仍为之。欺诈的故意既

包括欺诈人有使自己因此获得利益的目的，也包括使第三人因此获得

利益而使对方当事人受到损失。

2、要有欺诈另一方的行为。所谓欺诈行为，是指欺诈方将其欺

诈故意表示于外部的行为，欺诈行为既可是积极的行为，也可是消极

的行为。欺诈行为在实践中可分故意陈述虚假事实的欺诈和故意隐瞒

真实情况使他人陷入错误的欺诈。故意告知虚假情况就是虚假陈述，

如将劣质品说成优等品；故意隐瞒真实情况是指行为人负有义务向他

方如实告知某种真实情况而故意不告知的。

3、受欺诈方签订合同是由于受欺诈的结果。只有当欺诈行为使

他人陷于错误，而他人由于此错误在违背其真实意愿的情况下而与之

签订了合同，才能构成受欺诈的合同。

十五、什么叫胁迫？

所谓胁迫，是指行为人以将要发生的损害或者以直接实施损害相

威胁，使对方当事人产生恐惧而与之订立合同。

因胁迫而订立的合同包括两种类型：

一种是以将要发生的损害相威胁，而使他人产生恐惧。将要发生

的损害可以是涉及生命、身体、财产、名誉、自由、健康等方面的，

这种损害必须是相当严重的，足以使被胁迫者感到恐惧。如果一方所

进行的将要造成的损害的威胁是根本不存在的、没有任何根据的，或

者受胁迫方根本不会相信的，不构成胁迫。

另一种情况是行为人实施不法行为，直接给对方当事人造成人为

的损害和财产的损害，而迫使对方签订合同。这种直接损害可以是对

肉体的直接损害，如殴打对方；也可以是对精神的直接损害，如散布

谣言，诽谤对方。

因胁迫而订立的合同要具有如下构成要件：

1、胁迫人具有胁迫的故意。即胁迫人明知自己的行为将会对受

胁迫方从心理上造成恐惧而故意为之的心理状态，并且胁迫人希望通

过胁迫行为使受胁迫者作出的意思表示与胁迫者的意愿一致。

2、胁迫者必须实施了胁迫行为。如胁迫者必须要有以将要有的

损害行为或者接对对方施加损害相威胁的行为。如果没有胁迫行为，

只具有主观上的故意，不构成胁迫行为。胁迫在合同中常常表现为强

制对方订立合同而实施的，也可以是在合同订立后，以胁迫手段迫使

对方变更或者解除合同。

3、胁迫行为必须是非法的。胁迫人的胁迫行为是给对方施加一

种强制和威胁，但这种威胁必须是没有法律依据的。如果一方有合法

的理由对另一方施加压力，则就不构成合同中的威胁。如一方向另一

方提出如对方若不按时履行合同，就要提起诉讼，则因为提起诉讼是

合法手段，不构成胁迫。

4、必须要有受胁迫者因胁迫行为而违背自己的真实意思与胁迫

者订立的合同。如果受胁迫者虽受到了对方的威胁但不为之所动，没

有与对方订立合同或者订立合同不是由于对方的胁迫，则也不构成胁

迫。

十六、什么是恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益？

所谓恶意串通的合同，就是合同的双方当事人非法勾结，为牟取

私利，而共同订立的损害国家、集体或者第三人利益的合同。例如，

甲企业产品的质量低劣，销不出去，就向乙企业的采购人员或者其他

订立合同的主管人员行贿，然后相互串通订立合同，将次品当成合格

产品买入。在实践中比较常见的还有代理人与他人勾结订立合同，损

害被代理人利益的行为。

恶意通谋行为有以下构成要件：

1、须有恶意通谋损害国家、集体或第三人利益之故意;

2、须有双方恶意通谋之行为；须有双方通过恶意通谋行为谋取不

当利益之目的；

3、须有双方恶意通谋行为直接损害国家、集体或第三人之利益。

十七、什么是以合法形式掩盖非法目的？

指行为人为达到非法目的以迂回的方法避开了法律或者行政法

规的强制性规定，所以这种方法订立的合同又被称为伪装合同。

例如，当事人通过虚假的买卖行为达到隐匿财产、逃避债务的目

的就是一种比较典型的以合法形式掩盖非法目的合同。

十八、合同被确认无效后的法律后果有哪些？

合同被确认无效后，尚未履行的，不得履行，正在履行的，应立

即终止履行。

1、无后果的不做处理

如：在合同履行前，被确认无效，此时尚未造成后果，可不作处

理。

2、在当事人之间返还财产

返还财产的方式可分为：

(1)合同在确认无效前已部分或全部履行，而对国家和社会公

共利益又无明显损害的，一般应返还财产。如果返还时原物已经不存

在或没有必要返还原物的，应折价补偿；

(2)有过错的一方已给对方造成损失的，应赔偿对方因此所受

的损失，双方都有过错的，各自承担相应的责任；

(3)有过错的第三人给当事人造成损失的，应承担相应的责任。

3、没收非法财产归国家所有

当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得

的财产收归国家所有，或者返还集体、第三人。

如双方都属故意，则双方都无权要求返还财产，应追缴双方已付

给对方或约定付给对方而尚未给对方的财产，予以没收上缴国库；或

根据有关法规处以罚款；情节严重构成犯罪的，移送司法机关依法追

究刑事责任。

十九、什么是合同的免责条款？

合同中的免责条款就是指合同中的双方当事人在合同中约定的，

为免除或者限制一方或者双方当事人未来责任的条款。

1、免责条款一般有以下特征：

(1)免责条款具有约定性。

免责条款是当事人双方协商同意的合同的组成部分。这是与法律

规定的不可抗力致使不能履行或者履行不完全时免除责任是不同的。

当事人可以依据意思自治的原则在合同中约定免责的内容或者范围。

(2)免责条款的提出必须是以明示的方式作出，任何以默示的

方式作出的免责都是无效的。

(3)合同中的免责条款具有免责性。免责条款的目的，就是排

除或者限制当事人未来的民事责任。

2、合同法规定了以下两种免责条款无效的情形：

(1)造成对方人身伤害的免责条款无效。

在合同订立或者履行过程中，一方造成他方人一身伤害的，构成

侵权责任，但在实际生活中，经常有人在合同中对造成他人人身伤害

应承担的责任试图以约定形式免除，如：病人动手术前，医院让其家

属在保证书上签字“所发生的一切后果，医院概不负责”；雇工合同

中约定“工伤概不负责”等。这种免责条款按照合同法的规定是无效

的。

(2)因故意或者重大过失给对方造成财产损失的免责条款。

我国合同法确立免除故意或者重大过失造成合同一方当事人财

产的条款无效，是因为这种条款严重违反了诚实信用原则，如果允许

这类条款的存在，就意味着允许一方当事人可能利用这种条款欺骗对

方当事人，损害对方当事人的合同权益，这是与合同法的立法目的完

全相违背的。

二十、什么是可变更、撤销合同？

可变更、撤销的合同，是指合同已经成立，因为存在法定事由，

允许当事人申请撤销全部合同或变更合同内容。

根据合同法的规定，下列合同，当事人一方有权请求人民法院或

者仲裁机构变更或者撤销：

1、因重大误解订立的；

2、在订立合同时显失公平的。

一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思

的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更

或者撤销。乘人之危，是指行为人利用对方当事人的急迫需要或危难

处境，迫使其违背本意而接受对其非常不利的条件。

需要注意的是：一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危的情况下

订立的合同，须是不损害国家利益的情况下，才构成可变更、撤销合

同，否则，为无效合同。

二十一、什么是重大误解？

所谓重大误解，是指误解者作出意思表示时，对涉及合同法律效

果的重要事项存在着认识上的显著缺陷，其后果是使误解者的利益受

到较大的损失，或者达不到误解者订立合同的目的。误解直接影响到

当事人所应享有的权利和承担的义务。同时在这种情况下，虽然同行

为人原来的真实意思不相符合，但这种情况的出现，并不是由于行为

人受到对方的欺诈、胁迫或者对方乘人之危而被迫订立的合同，而使

自己的利益受损。而是由于行为人自己的大意，缺乏经验或者信息不

通而造成的。因此，对于这种合同，不能与无效民事行为一样处理，

而应由一方当事人请求变更或者撤销。

因重大误解而可变更或撤销的合同一般具有以下儿个要件：

1、误解一般是因受害方当事人自己的过失产生的。这类合同发

生误解的原因多是当事人缺乏必要的知识、技能、信息或者经验而造

成的。

2、必须是要对合同的内容构成重大的误解。也就是说，对于一

般的误解而订立合同一般不构成此类合同，这种误解必须是重大的。

所谓重大的确定，要分别误解者所误解的不同情况，考虑当事人的状

况、活动性质、交易习惯等各方面的因素。在我国的司法实践中，对

误解是否重大，主要从两个方面来考察：

其一，对什么产生误解，如对标的物本质或性质的误解可以构成

重大误解，对合同无关紧要的细节就不构成重大误解。

其二，误解是否造成了对当事人的重大不利后果。如果当事人对

合同的某种要素产生误解，并不因此而产生对当事人不利的履行后

果，那么这种误解也不构成重大误解的合同。

3、这类合同要能直接影响到当事人所应享有的权利和承担的义

务，合同一旦履行就会使误解方的利益受到损害。

4、重大误解与合同的订立或者合同条件存在因果关系。误解导

致了合同的订立，没有这种误解，当事人将不订立合同或者虽订立合

同但合同条件将发生重大改变。与合同订立和合同条件无因果关系的

误解，不属于重大误解的合同。

在司法实践中，重大误解一般包括以下儿种情况：

1、对合同的性质发生误解。在此种情况下，当事人的权利义务

将发生重大变化。如当事人误以为出租为出卖，这与当事人在订约时

所追求的目的完全相反。

2、对对方当事人发生的误解。如把甲当事人误以为乙当事人与

之签订合同。特别是在信托、委托等以信用为基础的的合同中对对方

当事人的误解就完全属于重大误解的合同。

3、对标的物种类的误解。如把大豆误以为黄豆加以购买。这实

际上是对当事人权利义务的指向对象即标的本身发生了误解。

4、对标的物的质量的误解直接涉及到当事人订约的目的或者重

大利益的。如误将仿冒品当成真品。除此之外，对标的物的数量、履

行地点或者履行期限、履行方式发生误解，足以对当事人的利益造成

重大损害的，也可认定为重大误解的合同。

二十二、什么是显失公平？

所谓显失公平的合同，就是一方当事人在紧迫或者缺乏经验的情

况下订立的使当事人之间享有的权利和承担的义务严重不对等的合

同。标的物的价值和价款过于悬殊、承担责任、风险承担显然不合理

的合同，都可称为显失公平的合同。

显失公平制度具有以下构成要件：

1、在客观上当事人之间的利益不平衡。根据显失公平的合同，

一方当事人权承担更多的义务而享受极少的权利或者在经济利益上

遭受重大损失，而另一方则以较少的代价获得了极大的利益。这种不

平衡违反了民法通则中的等价公平原则，也违反了当事人的自主自

愿。

2、主观上一方当事人故意利用其优势或者另一方当事人的草率、

无经验等订立了合同。

因此，在考察是否构成显失公平制度时,就必须把主客观方面结

合起来考虑。

二十三、怎样行使合同的撤销（变更）权？

撤销（变更）权是一种权利，具有撤销（变更）权的当事人既可

以行使撤销（变更）权，向人民法院或者仲裁机构请求撤销或者变更

该合同，也可以放弃撤销（变更）权，不行使该权利。

享有撤销（变更）权的主体是：

1、在欺诈、胁迫、乘人之危合同中，只有受到损害的人享有撤

销（变更）权；

2、在显失公平、重大误解合同中，合同双方当事人均有撤销（变

更）权。

合同法规定有以下情形之一的，当事人的撤销（变更）权消灭：

1、具有撤销（变更）权的当事人自知道或者应当知道撤销（变

更）权事由之日起1年内没有行使撤销（变更）权的；

合同法规定撤销（变更）权人行使撤销（变更）权的期限为1年,

也就是说在这1年期限内，具有撤销权的当事人必须行使其撤销权，

否则，该当事人就失去了撤销合同的权利，那么当事人就必须接受合

同的约束，履行合同中规定的义务。对于何时起算该期限，合同法规

定，当事人自知道或者应当知道撤销（变更）事由之日起1年为可变

更、撤销合同的撤销（变更）期限，也就是从当事人知道或者应当知

道撤销（变更）事由之日起开始计算撤销（变更）权的行使期间。

2、具有撤销（变更）权的当事人知道撤销（变更）事由后明确

表示或者以自己的行为放弃撤销(变更)权的。

二十四、合同被撤销后的法律效力是怎样的？

1、被撤销的合同与确认无效的合同一样，自始没有法律约束力。

2、合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。

合同法这样规定有两层含义：

(1)如果认定合同的某些条款无效，该部分内容与合同的其他

内容相比较，应当是相对独立的，该部分与合同的其他部分具有可分

性，也就是本条所说的，合同的无效部分不影响其他部分的效力。如

果部分无效的条款与其他条款具有不可分性，或者当事人约定某合同

条款为合同成立生效的必要条款，那么该合同的部分无效就会导致整

个合同的无效。

(2)如果合同的目的是违法的，或者根据交易习惯或者诚实信

用和公平原则，剩余部分的合同内容的效力对当事人已没有任何意义

或者不公平合理的，合同应全部确认为无效。

3、合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有

关解决争议方法的条款的效力。

有关解决争议方法的条款包括以下几种形式：

(1)仲裁条款

仲裁条款是是当事人在合同约定的用仲裁方式解决双方争议的

条款。我国对合同争议采取或仲或审制度，仲裁条款有排除诉讼管辖

的效力。如果当事人在合同中订有仲裁条款，则当事人在发生争议时,

不能向人民法院提出诉讼。仲裁协议独立存在，合同的变更、解除、

终止或者无效，不影响仲裁协议的效力。

(2)选择受诉法院的条款

合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同

履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但

不得违反人民