知识产权法律制度

§6知识产权法律制度§6.1知识产权法概述§6.2著作权法律制度§6.3专利权法律制度§6.4商标权法律制度§6.5网络环境下的知识产权保护§6.1知识产权法概述

知识属于人的认识范畴，是人类在改造世界的实践中所取得的认识和经验的总和。知识又是历史的范畴，随着人类及人类实践而产生和发展，永无止境。知识的作用：反作用于人类实践具有指导和推动作用，成为人类认识和改造世界的强大思想武器。英国培根（17世纪）：知识就是力量中国（文革期间）知识越多越反动；（现在）尊重知识，尊重人才；科教兴国从推动人类社会发展的角度看，应当反对对知识的垄断，鼓励其公开和传播。然而，人们通过实践获取的知识是需要付出代价的，如果社会不承认这种代价的存在，长此以往，势必遏制人们知识创新的积极性。在此情况下，人们开始认识到应将知识作为一种财产，并注意加以保护。1236年英王亨利三世开始授予知识一定时期的垄断权（独占权），并认为这是对某种新技术或工艺的鼓励或奖赏——知识产权萌芽。知识产权最早由17世纪中叶法国学者卡普左夫提出，后为比利时法学家皮卡第发展。皮卡第认为：“所有权原则上是永恒的，随着物的产生与毁灭而发生与终止；但知识产权却有时间限制。”我国法学界曾使用“智力成果权”说法，1986年《民法通则》正式使用“知识产权”称谓。知识产权——人们对其科学、技术、文化等知识领域中的智力活动创造的成果和经营管理活动中的标记、信誉依法享有的权利。广义理解：关于文学、艺术和科学作品的权利；关于表演艺术家的演出、录音和广播的权利；关于人类在一切领域的发明的权利；关于科学发现的权利；关于工业品外观设计的权利；关于商标、服务标志、厂商名称和标记的权利；关于制止不正当竞争的权利；以及一切在工业、科学、文学或艺术领域由于智力活动所产生的其他权利。狭义理解：传统意义上的知识产权，主要包括著作权（含邻接权）、专利权、商标权和制止不正当竞争权。1967年7月14日在斯德哥尔摩的外交会议上缔结了《世界知识产权组织公约》为知识产权确立了范围：与文学、艺术及科学作品有关的权利。这指作者权，或版权（著作权）。与表演艺术家的表演活动、与录音制品及广播有关的权利。这主要指一般所称的邻接权。与人类创造性活动的一切领域内的发明有关的权利。主要指专利发明、实用新型及非专利发明享有的权利。与科学发现有关的权利。与工业品外观设计有关的权利。与商品商标、服务商标、商号及其他商业标记有关的权利。与防止不正当竞争有关的权利。一切其他来自工业、科学及文学艺术领域的智力创作活动所产生的权利。1994年4月15日《与贸易有关的知识产权协议》(简称Trips)划定了知识产权的范围：

版权与邻接权

商标权

地理标志权

工业品外观设计权

专利权

集成电路布图设计(拓扑图)权

未披露过的信息专有权

把发明创造、商标、作品给予真正的法律保护在17世纪之后：1624年英国《垄断法规》（发明创造）1709年英国《安娜法令》（作品）1803年法国《关于工厂、制造场和作坊的法律》（商标）对国际知识产权的保护始于19世纪后半叶：1883年《保护工业产权巴黎公约》（专利、商标）1886年《保护文学艺术作品伯尔尼公约》（文学艺术作品）

国家制定或认可的，调整在知识产权的取得、使用、转让和保护等过程中所产生的各种知识产权关系的法律规范的统称。在我国的立法实践中，知识产权法主要包括著作权法律制度、专利权法律制度、商标权法律制度、制止不正当竞争权法律制度。存在于直接规定知识产权的法律规范中，如专利法、商标法、著作权法等。存在于与知识产权相关的法律规范中，如刑法、中外合资企业经营企业法等。并非所有智力成果都能成为知识产权，得到法律保护。传统知识产权：以《保护工业产权巴黎公约》（1883年）和《保护文学艺术作品伯尔尼公约》（1886年）为主要标志，分两部分：工业产权以专利权、商标权和制止不正当竞争权为主要内容。《巴黎公约》认为含：发明、商标、服务标记、工业品外观设计、实用新型、厂商名称、货源标记、原产地名称、制止不正当竞争等。著作权保护作者对其文学艺术作品所享权利。这里，文学艺术作品指文学、科学和艺术领域内的一切作品，不论其表现形式和方式如何。即自然科学、社会科学、文学、音乐、戏曲绘画、雕塑、雕刻、电影等作品及其所形成的翻译、改编、整理的作品。1891制止产品来虚假或欺骗性标记马德里协定1891商标国际注册马德里协定1925工业品外观设计国际保护海牙协定1952世界版权公约1957商标注册用商品与劳务国际分类尼斯协定1961保护表演者、唱片录制者防止其唱片被擅自复制的公约大多数国家立法及国际条约均受传统知识产权观念影响现代知识产权：以《世界知识产权组织公约》（1967年）为主要标志。《世界知识产权组织公约》的产生，极大地促进了各国对知识产权的重视和保护，同时，新的地区性知识产权协定或某个专项协定雨后春笋。1970年专利合作条约1973欧洲专利公约1975斯特拉斯堡协定1968洛迦协定1975欧洲共同体专利公约1976利伯维尔协定1977非洲专利公约1973商标注册条约1974人造卫星播送载有节目信号公约中国：基本上建立了知识产权法律体系1982年《商标法》1984年《专利法》1990年《著作权法》1991年《计算机软件保护条列》1993年《反不正当竞争法》……1980年参加《世界知识产权组织公约》1985年参加《保护工业产权巴黎公约》1992年参加《保护文学艺术作品伯尔尼公约》和《世界版权公约》……专有性——除知识产权人同意或法律另有规定外，其他任何人均不得享有或使用该项权利。

地域性——除签订有国际公约或双边互惠协定外，由某一个国家法律保护的知识产权只在该国法律约束的范围之内有效，其他国家对这种权利没有保护的义务。

时间性——知识产权只能在法律规定的期限内有效，超过时效的知识产权不再受到法律的保护。

永久保护知识产权存在缺陷：权利人回报过高，失于公平不利于人类社会发展，有失初衷生命周期短，没有必要知识产权期限长短规定取决于多种因素，如被保护的客体（如付出的代价不一）及其所处的社会环境。如专利权利科技发展日新月异，可缩短科技发展较稳定状态，可延长发明专利，可长些（我国20年）实用新型专利、外观设计专利，可短些（我国10年）特殊情形专利权和商标权具有国家授予性。但著作权、商业秘密权不具备国家授予性商业秘密权不受时间限制产地标记不具有严格的专有性§6.2著作权法律制度著作权——作者或其他著作权人依法对文学、艺术和科学作品所享有的人身权利和财产权利的总称。

著作权法——有关著作权及相关权益的取得、行使和保护的法律规范的总称。

著作权法律关系的主体

——依法对文学、艺术和科学作品享有著作权的人。

著作权的原始主体

——最直接、最基本的原始主体是作者，即作品的创作者：作者必须具有创作能力；作者必须直接参与创作；作者通过创作活动产生了符合著作权法规定的作品。

著作权的继受主体

——继受主体因继承、遗赠、遗赠抚养协议而取得著作权；继受主体因合同而取得著作权。

著作权法律关系的客体

著作权法律关系主体间权利和义务所指向的对象。即由作者的脑力劳动所创造的，为著作权法所确认，并受著作权法保护的一定形态的知识产品。文字作品口述作品音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品美术、建筑作品摄影作品电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品计算机软件法律、行政法规规定的其他作品

不适用著作权法保护的作品或材料是指缺乏独创性或者已经进入公有领域的作品或材料。我国《著作权法》第5条规定了3类这样的作品——法律、法规，以及国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件，及其官方正式译文。时事新闻历法、通用数表、通用表格和公式

著作权的内容著作人身权——作者对其作品所享有的各种与人身相联系而无直接财产内容的权利。

著作财产权——著作权人自己使用或者授权他人以某种方式使用作品而获取物质利益的权利。著作权的取得

自动取得——当作品创作完成时，作者因进行了创作而自动取得该作品的著作权，而无需履行任何手续。

注册取得——作品只有在登记注册后才能取得著作权。

著作权的保护期限

著作权受法律保护的时间界限。在保护期限内，作品的著作权受法律的保护；超过了保护期限，作品即进入公有领域，不再受法律的保护。

著作人身权的保护期限——与人身联系紧密，除发表权外，一般可以得到永久性的保护。

著作财产权的保护期限——各国规定不一。著作权的限制

合理使用——依据著作权法有关规定，允许使用者在某些情况下自由使用享有著作权的作品，而无须征得著作权人许可，也不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称的法律制度。

法定许可——依据著作权法的有关规定，使用者在使用他人已经发表的作品时，可以不必征得著作权人的许可，但应向其支付报酬并指明作者姓名、作品名称的法律制度。强制许可——当著作权人无正当理由而拒绝使用者使用其作品时，使用者可以经申请由著作权行政管理部门授权，强制性地使用该作品。邻接权

——与著作权有关的权利，也就是作品传播者在传播作品时所享有的权利。

出版者的权利表演者的权利录音录像制作者的权利广播电视组织的权利侵权行为及其法律责任

著作权侵权行为是指未经作者或其他著作权人同意，又无法律上的根据，擅自对受著作权法保护的作品进行使用以及其他擅自行使著作权的行为。著作权侵权行为的法律责任——民事责任——责令侵权人停止侵害、消除影响、赔礼道歉和赔偿损失；行政责任——著作权行政管理部门依照法律规定，对侵权人给予行政处罚，如没收违法所得，没收、销毁侵权复制品，罚款，没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等；刑事责任——侵权行为情节严重，构成犯罪的，依照刑法有关规定，对侵权人处以刑罚。

著作权纠纷的解决著作权纠纷是指著作权人与作品使用或其他任何第三人，就作品著作权的行使而发生的争执。著作权纠纷可分为：侵权纠纷——争议各方就某种行为是否构成侵权、构成何种侵权责任等问题而发生争执；合同纠纷——合同双方当事人就合同订立、履行过程中出现的问题而发生争执。著作权纠纷的解决——调解——著作权纠纷的当事人在调解组织的主持下达成的和解。在我国，主持调解的组织是著作权行政管理部门和其他组织。仲裁——仲裁机关依照一定的仲裁程序和法律，对当事人之间的著作权纠纷进行裁决。著作权仲裁适合于著作权合同纠纷的解决。诉讼——解决著作权纠纷的主要途径。

§6.3专利权法律制度

专利和专利权专利——专利权的简称，即专利权人依法获得的一种排他性专有权利；依法已获得专利权的发明创造本身；记载发明创造内容的专利文献。专利权——法律赋予专利权人的一种专有权利，具备专有性、地域性、时间性、国家授予性、客体内容的公开性等特征。专利法由国家制定和认可的，调整关于发明创造的所有权和因利用发明创造而产生的各种社会关系的法律规范的总称。其内容包括：专利权的主体和客体；专利权的内容和限制；授予专利权的条件；专利权的申请、审查和批准程序；专利权的期限、终止和无效；专利权人的权利和义务；专利实施；专利权的保护。专利制度专利制度是以立法的方式保护和鼓励发明创造，促进发明创造成果推广应用，从而推动科技进步和经济发展的法律制度。专利法是专利制度的核心。专利权法律关系的主体依法获得专利权，并承担与此相应义务的人。专利权的主体即专利权人。发明人或设计人职务发明创造与非职务发明创造外国人专利权法律关系的客体能取得专利权，可以受专利法保护的发明创造。也称专利法保护的对象，其内涵和外延在不同国家不尽相同。我国专利法所保护的发明创造包括发明、实用新型和外观设计。授予专利权的发明和实用新型——应当具备新颖性、创造性和实用性。新颖性——在申请日以前没有同样的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或者实用新型由他人向国务院专利行政部门提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。创造性——同申请日以前已有的技术相比，该发明有突的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步。实用性——该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。授予专利权的外观设计——应当同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不相同和不相近似，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。以下客体不授予专利权——科学发现智力活动的规则和方法疾病的诊断和治疗方法动物和植物品种用原子核变换方法获得的物质专利权的内容专利权人依法享有的权利及应承担的义务。其中，专利权人的权利是指国家依法授予专利申请人对申请专利的发明创造所拥有的垄断性权利；专利权人的义务是指专利权人依法必须为一定行为或不为一定行为的总和。专利权人的权利独占实施权——专利权人享有的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品或使用其专利方法及使用、许诺销售、销售、进口依照其专利方法直接获得的产品的排他性权利。许可实施权——专利权人享有的许可他人实施其专利的权利。转让权——专利权人享有的将自己的专利所有权依法转让给他人的权利。标记权——专利权人享有的在其专利产品或该产品包装上标明专利标记和专利号的权利。放弃权——专利权人有权放弃其在法定保护期限内的发明创造的专利权。专利权人的义务缴纳专利年费——专利年费是指专利权人依照专利法规定，自被授予专利权的当年开始，在专利权有效期内逐年向专利行政部门缴纳的费用。接受专利的推广应用——专利权人有义务按照国家计划同指定单位签订实施义务，以促进专利的推广应用。充分公开专利内容——专利权人应当在说明书内把发明或者实用新型的内容，按要求进行清楚而完整的说明，以便所属技术领域的技术人员能够理解和实施。不得滥用专利权——专利权人不得超越法律规定的范围而行使权力，不得利用专利权损害社会利益或他人合法权益。专利权的限制为了维护技术市场秩序，促进科学研究，繁荣经济，保护国家重大利益，各国专利法对这种独占性权利进行了若干限制。不视为侵犯专利权的行为专利权用尽——专利权人制造、进口或者经专利权人许可而制造、进口的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品售出后，使用、许诺销售或者销售该产品的。在先使用人对专利权的限制——在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的。外国运输工具使用专利对专利权的限制——临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的。非生产经营目的地使用他人专利——专为科学研究和实验而使用有关专利的。善意使用或销售对专利权的限制——为生产经营目的使用或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，能证明其产品合法来源的。专利权强制许可根据申请给予的强制许可根据公共利益需要给予的强制许可根据专利之间相互关系给予的强制许可国家专利行政部门依照法律规定，可以不经专利权人的同意，直接允许申请人实施专利权人的发明或实用新型专利的一种行政措施。专利实施的强制许可对象仅限于发明专利和实用新型专利，不适用于外观设计专利。取得实施强制许可的单位或者个人不享有独占的实施权，并且无权允许他人实施。

§6.3.4专利权的取得、期限、终止和无效

专利权的取得专利申请专利申请的原则书面申请原则优先权原则

专利申请应提交的文件请求书说明书及其摘要权利要求书图片或者照片

专利申请文件的提交、修改和撤回专利申请的审查和批准初步审查早期公开实质审查授权、登记和公告复审专利权的期限、终止和无效专利权期限的确定，应考虑科学技术发展的实际状况、水平和速度，并认真权衡专利权人的利益和社会公众的利益。专利权在规定期限内有效，到了规定期限则自然终止。除了这种自然终止的情形外，专利权也可以通过不缴纳年费的方式或以书面声明放弃的方式终止。在专利权规定的期限内，任何单位或个人如果发现某专利权的授予不符合专利法的相关规定，则可请求复审委员会通过行政审查程序宣告该专利无效。专利权的保护范围专利权的法律效力所涉及的发明创造的范围。一般认为，专利权的保护范围大小与发明或者实用新型专利申请文件中的权利要求书的撰写以及外观设计申请文件中提交的图片或者照片具有十分密切的联系。专利侵权行为在专利权有效期内，行为人违反专利法的规定，侵犯专利权人权利的行为。专利侵权必须具备以下条件：侵害的对象是有效的专利；有侵害事实存在；以生产经营为目的；侵权人主观上有过错。专利侵权的形式：除法律另有规定外，未经发明或实用新型专利权人许可，为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品的行为；未经外观设计专利权人许可，为生产经营目的制造、销售、进口其外观设计专利产品的行为。专利权的法律保护民事保护行政保护刑事保护

§6.3.6专利合作条约PCT的产生和发展1966年，《巴黎公约》执行理事会的美国代表团建议，希望达成新的多边专利条约，直接目的是面对不断增长的专利申请以减少申请人和各国专利局的重复性劳动。1970年签署《专利合作条约》（PCT）中国1993年9月申请，1994年成为PCT成员国。全球现有118个PCT成员国。PCT的功能建立一种国际体系，从而使以一种语言在一个专利局提出的一件专利申请在申请人在其申请中指定的每一个PCT成员国都有效。可以由一个专利局，即受理局对国际申请进行形式审查。对国际申请进行国际检索，并出具检索报告说明相关的现有技术，在决定该发明是否具有专利性时可以参考该报告。对国际申请及其相关的国际检索报告，进行统一的国际公布并将其传送给指定局。提供对国际申请进行国际初步审查的选择，供专利局决定是否授予专利权，并为申请人提供一份包含所要求保护的发明是否满足专利性国际标准的观点的报告。有利于国家专利局利用现有的资源来处理更多的专利申请，因为在国际阶段已经经过了统一的程序，从而简化了国家阶段的处理程序。有利于发明专利客体内容在世界范围内得到公开，促进并加速工业界和其他相关部门利用与发明相关的技术信息并帮助发展中国家得到这些技术。申请人可以享受PCT申请的优先权。§6.4商标权法律制度商标的功能——识别功能、品质保证功能、广告功能商标是生产经营者在其商品或者服务项目上使用的，由文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合构成的，具有显著特征，便于识别商品或服务来源的专用标记。

商标权具有专有性、时间性和地域性。商标所有人在一定时间和一定领域内对其注册的商标享有专有使用的权利，并有权阻止所有第三方未经其同意而使用该商标。商标权的例外TRIPS第17条规定：“各成员可对商标所赋予的权利规定有限制的例外，如描述性术语的适当使用，只要这些例外考虑到了商标所有人和第三方的合法利益。”注册商标所有人的权利范围未经注册商标所有人许可，任何人不得在贸易中使用与其注册商标相同或者近似的商标，去标示相同或者类似的商品（或服务）。商标注册基本条件显著性视觉上可感知已使用国际注册商标、商号和域名的一体化注册商标的续展、转让和使用许可在先权关于对注册商标的使用要求加大行政力度，强调司法的最终判决财产和证据的保全销售侵权责任刑事责任

共有商标权的申请

数人为成为共有商标权人而就某一商标共同向商标局提出的注册申请。共有商标权的取得

原始取得是数人共同向商标局申请并经其审查核准获得的共有商标权；继受取得是指通过法律行为或直接根据法律规定而获得的共有商标权。

共有商标权的使用和转让

可由共有商标权人共同使用，也可以由其各自使用，但各自使用时不得妨碍其他权利人对该共有商标的使用。共有商标权人还可以通过签订商标使用许可合同，许可他人使用其注册商标，并从中获得收益。共有商标权，是指数个主体对同一商标共同享有的商标权。

驰名商标的淡化弛名商标的保护在未经他人许可之使用行为可能淡化驰名商标时，不论以何种方式使用和使用在何种商品上，也不论行为人与驰名商标权利人是否具有竞争关系，驰名商标所有人都可以禁止“淡化”为由阻止该使用行为。国际法：巴黎公约、TRIPS国内法：驰名商标认定和管理暂行规定、商标法§6.5网络环境下的知识产权保护信息网络对知识产权制度的影响信息网络推进了信息资源的开发利用，同时也使知识产权问题日益受到关注，促使知识产权制度地位的提高。信息网络对现行知识产权制度提出了挑战，促使其内部变革和发展需要调节的社会关系日益增多和复杂（硬件、软件、信息资源）。对排他性影响：信息非物质性→难以真正实现。对时间性影响：极易扩散性→保护期限缩短趋势。对地域性影响：信息跨国流动性→国际化趋势。客体范围扩大：域名、数字式作品、数据库、多媒体。侵权形式更多、数量更多、手法更高明、侵权认定和处理更困难。…………什么是网络传输通过信息网络把有关信息从一个地方传输到另一地方。是信息网络的主要功能之一，有助于实现信息的交流和传播。网络传输与复制权（暂时复制问题）网络传输与发行权网络传输与出租权网络传与传播权网络传输中的“权利重合”问题1.域名

连接到因特网上的计算机的地址，代表着厂商在因特网上的身份。是厂商与网络客户之间联系的途径。

在日《中国互联网络域名管理办法》正式实施之前，原《中国互联网络域名注册暂行管理办法》规定在我国国家顶级域名CN下设立6个类别域名（.com、.net、.org、.gov、.edu、.ac）和34个行政区域名（如.bj、.sh等），规定用户必须在二级域名下注册三级域名(如)。该政策本意是为了分流域名，使得域名不要过于集中。但实际上，我国80%的域名注册在.下，并没有起到合理分流的作用，反而增加了域名长度，给用户带来了不便，直接削弱了CN域名的国际竞争力，造成我国境内网站大量注册境外域名，存在网络安全隐患、浪费国际通信资源。开放CN下二级域名注册可以使得CN域名层次减少，形式更为简单，方便用户记忆和使用，能够吸引更多用户注册CN域名，有助于提升境内网站拥有CN域名的比例，提高我国互联网的安全性，同时增强我国国家域名CN的国际竞争力。商标是商品生产者或经营者为了使自己生产或销售的商品同其他商品生产者或经营者的商品相区别而使用的一种专用标记，具有唯一性和排他性。商标一经注册即在一定时间和地域范围内受到商标法的保护。当某个厂商注册的域名与其他厂商以英文字母形式注册的商标名称相同时，就有可能危及到商标所有人的利益，如淡化商标的作用、利用驰名商标“搭便车”等。有两种观点：观点一：应该停止该域名的使用，或者将该域名的使用权让位于注册商标的持有方。观点二：在域名中使用他人已注册的商标并不构成侵权。域名与商标名称相同问题域名本身的知识产权性质问题知识产权是基于人的创造性智力劳动依照法律所产生的专有权利。如果域名本身具备知识产权的性质，则厂商在网络信息活动中所使用的域名这一具有强烈的排他性的稀缺无形财产就可以在一定程度上寻求知识产权法律体系的保护，并减少经