复合调味料公司人力资源相关的法律风险管理

复合调味料公司

人力资源相关的法律风险管理

XX投资管理公司

目录

一、公司基本情况...................................................3

二、项目简介.......................................................4

三、合同与合同法律风险.............................................8

四、合同签订前隐藏的法律风险......................................10

五、企业法律形态选择的风险........................................19

六、企业设置法律风险..............................................22

七、企业法律风险的防范原则与解决办法.............................30

八、法律风险的含义及分类..........................................33

九、劳动者社会保障及法律风险......................................35

十、劳动合同及法律风险............................................41

十一、产业环境分析................................................55

十二、调味品行业概述...................55

十三、必要性分析...............56

十四、组织机构及人力资源..........................................57

劳动定员一览表.....................................................57

十五、法人治理....................................................59

十六、发展规划分析................................................73

一、公司基本情况

（一）公司简介

展望未来，公司将围绕企业发展目标的实现，在“梦想、责任、

忠诚、一流”核心价值观的指引下，围绕业务体系、管控体系和人才

队伍体系重塑，推动体制机制改革和管理及业务模式的创新，加强团

队能力建设，提升核心竞争力，努力把公司打造成为国内一流的供应

链管理平台。

公司满怀信心，发扬“正直、诚信、务实、创新”的企业精神和

“追求卓越，回报社会”的企业宗旨，以优良的产品服务、可靠的质

量、一流的服务为客户提供更多更好的优质产品及服务。

（二）核心人员介绍

1、武XX,中国国籍，1977年出生，本科学历。2018年9月至今

历任公司办公室主任，2017年8月至今任公司监事°

2、陶xx,1974年出生，研究生学历°2002年6月至2006年8月

就职于xxx有限责任公司；2006年8月至2011年3月，任xxx有限责

任公司销售部副经理。2011年3月至今历任公司监事、销售部副部长、

部长；2019年8月至今任公司监事会主席。

3、肖xx,1957年出生，大专学历。1994年5月至2002年6月就

职于xxx有限公司；2002年6月至2011年4月任xxx有限责任公司董

事。2018年3月至今任公司董事°

4、白xx,中国国籍，无永久境外居留权，1961年出生，本科学

历,高级工程师。2002年11月至今任xxx总经理。2017年8月至今

任公司独立董事。

5、许xx,中国国籍，1978年出生，本科学历，中国注册会计师。

2015年9月至今任xxx有限公司董事、2015年9月至今任xxx有限公

司董事。2019年1月至今任公司独立董事。

二、项目简介

（一）项目单位

项目单位：XX投资管理公司

（二）项目建设地点

本期项目选址位于XX（待定），占地面积约64.00亩。项目拟定

建设区域地理位置优越，交通便利，规划电力、给排水、通讯等公用

设施条件完备，非常适宜本期项目建设。

（三）建设规模

该项目总占地面积42667.00itf（折合约64.00亩），预计场区规

划总建筑面积75415.55以。其中:主体工程43530.57面，仓储工程

15232.12m2,行政办公及生活服务设施9646.09近，公共工程

7006.77m2o

（四）项目建设进度

结合该项目建设的实际工作情况，xx投资管理公司将项目工程的

建设周期确定为24个月，其工作内容包括：项目前期准备、工程勘察

与设计、土建工程施工、设备采购、设备安装调试、试车投产等。

（五）项目提出的理由

1、长期的技术积累为项目的实施奠定了坚实基础

目前，公司已具备产品大批量生产的技术条件，并已获得了下游

客户的普遍认可，为项目的实施奠定了坚实的基础G

2、国家政策支持国内产业的发展

近年来，我国政府出台了一系列政策鼓励、规范产业发展。在国

家政策的助推下，本产业已成为我国具有国际竞争优势的战略性新兴

产业，伴随着提质增效等长效机制政策的引导，本产业将进入持续健

康发展的快车道，项目产品亦随之快速升级发展。

我国复合调味品行业的终端需求主要来源于餐饮行业、家庭消费

和食品工业三方面。其中，餐饮行业是复合调味品的主要消费渠道。

随着居民生活水平的提高，消费者对饮食方面的需求逐渐趋向美味、

健康、创意等多元化方向。我国餐饮行业市场规模由2014年的28,926

亿元增长至2019年的46,721亿元，复合年均增长率为10.1队尽管餐

饮业于2020年受到新冠肺炎疫情爆发影响，但随着国民经济逐渐恢复

正常增长、消费者消费观念的进一步变化，未来我国餐饮行业市场规

模将逐渐恢复并持续增长，餐饮行业巨大的市场空间为复合调味料行

业的迅猛发展提供强有力的支撑。

（六）建设投资估算

1、项目总投资构成分析

本期项目总投资包括建设投资、建设期利息和流动资金。根据谨

慎财务估算，项目总投资29520.90万元，其中:建设投资22800.45

万元，占项目总投资的77.23%；建设期利息511.60万元，占项目总投

资的1.73%；流动资金6208.85万元，占项目总投资的2L03%。

2、建设投资构成

本期项目建设投资22800.45万元，包括工程费用、工程建设其他

费用和预备费，其中：工程费用19889.39万元，工程建设其他费用

2485.45万元，预备费425.61万元。

（七）项目主要技术经济指标

1、财务效益分析

根据谨慎财务测算，项目达产后每年营业收入61700.00万元，综

合总成本费用52594.01万元，纳税总额4588.15万元,净利润

6638.62万元，财务内部收益率15.29%,财务净现值1337.23万元,

全部投资回收期6.68年。

2、主要数据及技术指标表

主要经济指标一览表

序号项目单位指标备注

1占地面积m242667.00约64.00亩

1.1总建筑面积m175415.55容积率1.77

1.2基底面积m125600.20建筑系数60.00%

1.3投资强度万元/亩344.52

2总投资万元29520.90

2.1建设投费万元22800.45

2.1.1工程费用万元19889.39

2.1.2工程建设其他费用万元2485.45

2.1,3预备费万元425,61

2.2建设期利息万元511.60

2.3流动资金万元6208.85

3资金筹措万元29520.90

3.1自筹资金万元19080.03

3.2银行贷款万元10440.87

4营业收入万元61700.00正常运营年份

5总成本费用万元52594.01■V

6利润总额万元8851.50

・n

7净利润万元6638.62

8所得税万元2212.88

irir

9增值税万元2120.78

・■

10税金及附加万元254.49

■”

11纳税总额万元4588.15

12工业增加值万元16314.93

13盈亏平衡点万元26932.42产值

14回收期年6.68含建设期24个月

15财务内部收益率15.29%所售税后

16财务净现值万元1337.23所得税后

三、合同与合同法律风险

合同是平等主体之间设立、变更和终止权利义务关系的协议。如

《中华人民共和国民法通则》第八十五条规定，合同是当事人之间设

立、变更、终止民事关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。

《中华人民共和国合同法》第二条规定，合同是平等主体的自然人、

法入、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚

姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。学理

上合同有广义、狭义、最狭义之分。广义合同是指所有法律部门中确

定权利、义务关系的协议。如民法上的民事合同、行政法上的行政合

同、劳动法上的劳动合同、国际法上的国际合同等c狭义合同是指一

切民事合同。作为狭义概念的民事合同包括财产合同和身份合同。财

产合同又包括债权合同（即下述的“最狭义合同”）、物权合同、准

物权合同。身份合同又包括“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协

议”。最狭义合同仅指民事合同中的债权合同，我国（合同法）把合

同种类分为买卖合同，供用电、水、气、热力合同，赠与合同，借款

合同，租赁合同，融资租赁合同，承揽合同，建设工程合同，运输合

同，技术合同，保管合同，仓储合同，委托合同，行纪合同，居间合

同，这15种有名合同全部是债权合同。由于企业成立时各股东之间的

交易、企业对外纳税事项、企业内部的人事管理等，本章有专门分节

进行论述，在本节不再论述，本节所指的合同仅为最狭义的合同。

企业的经济活动是通过一系列合同体现的，合同既是企业从事经

济活动从而取得经济效益的纽带和载体，同时也是产生纠纷和法律风

险的重要源头。合同的法律风险概念，法律学术界知实务界均没有一

个统一明确的定义。从狭义和字面角度理解，合同的法律风险至少应

包括合同的合法性风险。但从广义角度理解，合同的法律风险则应包

括在合同订立、生效、履行、变更、转让、终止及违约责任的确定等

过程中，由于外部的法律环境因素、合同主体因素、合同内容因素以

及合同行为的程序不规范等因素，从而使企业的现有利益或未来期待

利益受到减损，承担经济损失和民事、行政或刑事法律责任的风险。

根据合同法律风险产生的时间，常见的合同法律风险大致有合同签订

前隐藏的法律风险、合同签订时存在的法律风险、合同履行过程中的

法律风险和合同产生纠纷时的法律风险。

四、合同签订前隐藏的法律风险

这类法律风险往往表现为合同对方的主体资格和履约能力方面。

因为合同签订前没有对合同对方作必要的调查和了解，与主体资格有

瑕疵的当事人或代理人签署合同，最后导致合同无效或合同效力待定。

合同主体即民事主体，是指在民事法律关系中独立享有民事权利

和承担民事义务的人。交易主体包括自然人、法人知其他组织。合同

主体与签约主体是两个不同的概念，合同主体是实际承担合同权利义

务的民事主体；而签约主体是实际签署合同的人，可能是代理人或者

代表人。现实的交易中，经常不是当事人出面，代理人和代表人实际

从事着洽谈和签订合同的责任。

1、代理人及法律风险

在经济发达的今天，大量的合同签订是由代理人完成的。代理的

意义主要体现在两个方面：代理扩大了民事主体的活动范围；代理可

以补充某些民事主体资格上的不足。根据法律规定，代理人在代理权

限内，以被代理人的名义进行民事活动，由被代理人直接承受其法律

后果。代理人从事交易活动常见的法律风险有以下几点。

(1)无权代理的法律风险Q经济交往最常见的代理权限产生是基

于被代理人的授权，当代理人没有经过授权，一旦发生纠纷，企业不

能要求被代理人承担责任，而代理人往往没有能力承担责任，给企业

造成的损害非常严重。

(2)超越权限代理的法律风险°不少企业在交易时比较注意对方

代理授权书的审查，而这种审查往往停留在是否具有授权以及授权的

真实性，但对授权的具体内容核实较为马虎。超越权限代理，同样使

企业面临合同效力不确定的法律风险。

(3)代理人的法律风险。企业担任他人的代理人时，若授权内容

较为含混，企业对外活动是否在代理权限范围内存在争议，一旦代理

活动未能正常进行，则被代理人可能要求企业承担超越代理权限造成

的损害责任。

2、代表人及法律风险

不少企业经营者持有“谁签合同，谁就是合同当事人”的浅显认

识，在并未弄清实际的签约主体与当事人之间的关系情况下，就签订

合同，使自己掉入了合同陷阱。

(1)授权缺陷的法律风险。我国法律规定了法定代袤人制度，除

此之外企业其他人员对外签订合同，必须具有授权委托。若因授权缺

陷导致合同将来被认定无效，给企业带来的法律风险是巨大的。即使

是长期合作的业务员，由于是否离职很难查证，因此企业仍然应当坚

持对其授权情况的审查，在实践中因业务员离职后仍使用原企业名称

对外订立合同的纠纷屡见不鲜。

（2）公司章程限制的法律风险。若公司章程对法定代表人的职权

范围进行了限定，而公司章程属于公众可以获得并知悉的内容，则法

定代表人超越职权从事交易，相应合同的效力将受到质疑。这种法律

风险较为隐蔽，企业需要更加注意。这种法律风险防范成本较高，但

在重大交易活动中应当予以考虑。

3、交易主体对合同的影响

（1）限制民事行为能刀人订立的合同。限制民事行为能力人原则

上由其法定代理人代其订立合同，若独立订立合同，须经其法定代理

人追认，方为有效。追认权制度旨在保护限制行为能力人及其法定代

理入，但力求平衡，法律赋予相对人催告权和撤销权，以避免因合同

关系动荡不定给相对人造成利益损失。企业经营者通常都会注意到签

约对方是否具有完全的民事行为能力，企业经济活动一般也不会有未

成年人卷入，但在一些特殊情况下，也难免存在这样的法律风险。如

某企业在寻找企业形象代言人时，决定找某年少的世界冠军，而该人

获得冠军时刚满17周岁，本人同意了企业的邀请，遂签订了合同。后

其法定代理人主张该合同无效，导致企业前期投入拍摄的广告及其他

宣传都无法使用，给企业造成了较大损失。

(2)无权代理人订立的合同。无权代理是指行为人没有代理权而

以他人的名义所实施的代理。无权代理发生的原因主要有：行为人自

始就没有代理权；行为人所为的代理行为超越代理权；行为人的代理

权消灭。无权代理人订立的合同，按照法律规定存在多种法律效力情

况，而不同的法律效力结果面临的法律风险也各不用同。

①表见代理证明不力的法律风险。若无权代理行为构成表见代理,

则按照《合同法》第四十九条规定，代理行为应当有效，即合同为有

效合同。然而表见代理构成需要满足一系列条件，这些条件都需要企

业提供证据证明，若企业签订合同时仅仅要求查阅了对方相关证明材

料，而并没有与合同一并备案，将面临证明不力的法律风险。

②效力待定的不确定法律风险。若无权代理不构成表见代理，根

据《合同法》规定，在被代理人追认之前，合同效力待定。这种效力

待定的不确定状态，使企业面临着准备履行合同还是做好补救措施的

两难境地。其性质属于不确定的法律风险。

实践中，企业在签约时没有审查出代理权限问题，很难在合同签

订后识别无权代理人订立合同的法律风险，通常要等到实际引发法律

危机，企业才认识到法律风险的存在。

(3)无权处分人订立的合同。无权处分人与相对人签订的合同，

并不是合同无效的当然理由，故《合同法》第五十一条规定：“无处

分权的人处分他人的财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同

后取得处分权的，该合同有效。”根据法律规定的含义，若无权处分

人订立的合同事后权利人不追认，且行为人未取得处分权时，合同无

效。但合同无效并不能对抗善意第三人，第三人可以根据善意取得制

度荻得相关权利。

在实际的经济交往中，无权处分人并不像想像的那么容易识别。

如某集团名下有若干紧密关联的公司，在外部看来其资产都归属该整

体，若与其中A公司签订合同，但标的物属于集团的B公司，在法律

上而言就属于无权处分人签订的合同，合同相对人将面临合同无效的

法律风险。若该项财产属于行政机关登记的不动产、专利等，合同相

对人则无法说明自己在签订时属于善意，相关损失只能自行承担了。

4、合同主体欺诈的法律风险

在商业竞争中，一些经济主体会利用法律既定规则实现不法目的。

故意设置法律陷阱引诱其他经济主体上当，这种有预谋的法律风险较

之前面的不当签约造成的损害更大。尤其在国际贸易中，利用合同主

体进行的欺诈形式多样，是经常遇到的法律风险类型。

（1）有限责任的恶意利用及法律风险。有限责任公司的主要特点

是公司以全部注册资本为限对外承担责任，股东以出资额为限对公司

债务承担有限责任。蓄意欺诈者以很低的资本注册有限责任公司，取

得当事人资格，签订大宗合同，欺诈另一方合同当事人，给其造成巨

大经济损失。在出现较大的赔偿责任或者损害时，则申请公司破产清

算Q这种有限责任的恶意使用在国际贸易中经常遇到Q

不当利用有限责任的事情不仅仅存在于一些不法商人中，一些较

大的公司为避免国际贸易所带来的巨大法律风险，也常常利用这种方

法来降低风险。通过成立若干个注册资本低的子公司，再以子公司对

外签订贸易合同，若合同正常履行，则公司会以母公司的财力和人力

确保合同正常履行；但是若合同出现较大法律风险，则牺牲掉子公司

以避免母公司卷入诉讼。

2005年底修订的《公司法》第二十条第三款规定：“公司股东滥

用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权

人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”在此之前，我国法律没

有关于滥用公司有限责任的相关规定。法律虽然有了原则性规定，但

企业遇到对方恶意利用有限责任，同样面临着法院最终认定的不确定

性法律风险。在我国信用体系尚未建立之前，企业只能依靠自身衡量

交易对方的信用程度。

(2)虚构合同主体及法律风险。合同主体是合同权利义务的最终

承担者，若与法律意义上并不存在的交易对方签订合同，则企业无法

确定到底谁该承担合同的权利义务，因此，企业面临的法律风险非常

巨大。

①利用注册要求差异虚拟合同主体。在普通的经济活动中，虚构

合同主体是较容易发现的，但是由于各国、各地区的公司注册有不同

的规定，在国际贸易中由于这种注册的差异性导致的虚拟合同主体有

时不易被发现。如国际贸易中，经常会遇到合同当事人一方为没有注

册资本的贸易行、商行，只有营业证明，不能提供法人资格、注册资

本及法人地址的证明或公证书，这类人往往被称为“皮包商”，其不

能从事直接的货物买卖，与这类商人交易风险也很大。

②利用挂靠等方式虚拟合同主体。通过挂靠、借用名义等方式签

订合同的情况在实践中时有发生，这种情况下实际履行合同的主体与

名义上的合同主体并不符合，同样属于虚拟合同主体。由于实际履行

合同的主体缺乏相应资格或经济实力较弱，更易发生履行合同困难的

情况。按照法律规定，尽管企业可以在发生纠纷时追究被挂靠方的责

任，但解决该法律纠纷付出的代价对企业而言已经构成严重的法律风

险。

5、主体变更的不当利月及法律风险

合同都是通过签订合同的双方当事人实施所规定的行为来履行的,

称之为亲自履行原则，签订合同的双方当事人就是合同履行主体。但

是，由于商业活动变动的频繁，履行合同的主体变更是常见的。若交

易对方恶意利用主体变更，将给企业带来法律风险C

(1)合同转让的主体变更法律风险。如合同当事人一方声称自己

无法履约，向对方建议由第三方代替自己履约，从而导致将合同义务

交由一个履约能力较差的当事人履行，将产生法律风险。

(2)公司分立或合并的主体变更法律风险。当公司分立或合并时,

主体必然发生变更。《公司法》第一百七十七条规定：”公司分立前

的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债务人

就债务清偿达成的书面协定另有约定的除外。”在交易对方发生分立

时，通常情况都会确定分立后的一个公司负责履行特定合同，这种时

候对方要求企业签订特定的确认书，将直接导致实际承担责任的当事

人变化。

6、主体不适格及法律风险

法律对一些商业活动主体有特殊要求，在从事这样的经济活动时,

若主体不适格则可能导致合同无效，或不能产生预想的法律效果。一

些商人利用这种规则，故意制造主体不适格情况进行欺骗，给当事人

造成法律风险。

无权代理、公司内部机构或分支机构、无行为能力人等缺乏民事

主体资格的组织或个人对外签订合同也属于主体不适格的情况，但这

些情况较容易识别，在此不再作详细讨论。当主体符合普通的民事主

体资格，仅仅在特定交易中属于不适格主体时，带来的法律风险就更

具有隐蔽性，普通经营者难以准确识别。

(1)无权处分人。当交易主体无权处分合同标的，将影响合同效

力。这种情况并非只存在买卖合同，如技术秘密许可合同，许可方并

非技术秘密的合法拥有人，甚至是许可方侵权获得的技术秘密，带来

的法律风险危害不容忽视。一些市场主体利用无权处分，将自己能够

控制的合同标的以非权利人名义签订合同予以处置，一旦感觉交易对

自己不利，就主张合同无效，阻止交易进行。而根据法律规定，企业

只能追究其缔约过失责任，产生的损害十分严重。

(2)不具有法定的资格。法律规定一些商业活动只能由具有特定

资格的民事主体才能进行，而普通民事主体从事这些活动将导致主体

不适格。这类关于法定资格的规定，常见于一些部门法规，建筑、医

药等技术要求较高的行业。若因不符合法定资格将导致合同无效，企

业面临的法律风险损害通常难以预计。

(3)违反法律禁止性规定。法律禁止一些主体从事特定交易活动,

若对方恶意利用这种禁止性规定导致合同无效，企业同样面临法律风

险。如众所周知在经济交往中为提高自己履约能力的可信度，常常采

用提供担保的方式，《担保法》第八条、第九条明确规定，国家机关、

学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位不得作为保证人，以

这样的主体提供担保实质上并没有任何担保效果。

（4）合同义务部分为第三人才能履行。这种主体不适格情形更为

隐蔽，合同主体并非不符合合同所有内容，而是合同部分内容必须特

定第三人才能完成，这样会导致部分合同内容无效或效力待定。这种

情况需要认真理解合同内容才能够准确识别。常出现在与集团公司合

作，为交易方便将若干个公司共同履行的义务纳入到一个合同中约定。

五、企业法律形态选择的风险

市场经济环境中的企业具有多样化的组织形式，而最基本的3种

企业组织形式是独资企业、合伙企业和公司制企业c所谓企业法律形

态，就是企业法或者商法所确定的企业组织的存在形式。在我国现行

的法律体系里，《中华人民共和国个人独资企业法》、《中华人民共

和国合伙企业法》（以下简称《合伙企业法》）和《中华人民共和国

公司法》（以下简称《公司法》）对我国企业的法律形态作出了规定。

透过法律对各种企业的不同规定，人们能够感觉到，每一种企业法律

形态都有其对投资者有利和有弊的方面，没有绝对有利的企业法律形

态，也没有绝对不利的企业法律形态。投资者只有在充分了解企业法

律形态的利弊之后，才能根据自身需要认真选择一种恰当的企业形态。

一旦选定企业形态，企业经营者就应当正确履行法律规定的该企业形

态应履行的义务。然而不少投资者随意选择企业法律形态，并不适合

自身经营需要，因而产生的法律风险必然损害投资者利益。

(一)盲目选择公司形态的法律风险

公司股东承担有限责任，这对于多数投资者无疑具有诱惑力，实

际中在不了解公司的其他弊端情况下，盲目设立公司的投资者大量存

在。除了公司制企业双重纳税的税负弊端以外，公司的资金要求、成

立和解散手续复杂等都会给不适当的投资者带来法律风险。

(1)资金不足的法律风险。在实际操作中常常遇到刚刚起步的投

资者缺乏成立公司所要求的资金，而其拟经营的项目并不需要太多资

金，于是进行虚假注资，公司成立后抽逃资金的情况。公司出资不到

位，虚假出资或出资后又抽逃注册资金，则公司股东对公司债务亦应

承担责任。如果出资不足法定最低出资额的，股东的有限责任同样无

法突现。

(2)特定项目周期与公司存续矛盾的法律风险。一些投资者仅仅

是为了特定的经营项目成立公司，项目完成后公司则需要解散。按照

《公司法》规定，公司解散后应当依法清算，并办理注销手续，否则

公司将会被吊销营业执照，在遇有诉讼的情况下，还会被强制承担清

算责任。不仅手续麻烦，成本也较高。相比而言，合伙企业清算则容

易得多。

（3）缺乏法定人数的法律风险。《公司法》对有限责任公司和股

份有限公司的出资人法定人数均做出了规定。但实际中，为了成立公

司，投资者虚拟出资人达到法定人数的现象较多，这给公司带来的法

律后果可能极其严重。《公司法》虽然已经允许设立一人公司，但在

注册资金方面要求比普通有限责任公司更高，为了满足较低的设立要

求，仍有投资者刻意设立普通有限责任公司。

（二）合伙企业合伙人选择的法律风险

合伙企业的合伙人往往具有较好的私交，从企业发展需要角度考

虑不足。一些人甚至认为自己办企业赚钱，应该让自己的亲朋好友都

沾光，将与自己关系密切的亲朋好友都列为合伙人C一旦企业出现经

营问题，所有合伙人都将承担无限连带责任，其法律风险不容忽视。

（三）盲目建立股份公司的法律风险

不少企业经营者存在一个误区，认为股份公司是最高的企业形态,

则企业的最终发展必然要走股份化、上市的道路，于是在企业经营状

况良好时盲目改制并上市。上市公司由于它的股东更加多元化、融资

渠道更加多样化，扩张能力更强，导致了政府部门对其的监管更加严

格、资本市场对公司治理的要求更高、信息要更加透明和被社会各界

关注和监督的程度更高，因而在这样的情况下，上市公司相比于非上

市公司，除面临与其相同的战略风险、运营风险、财务风险、技术风

险、政治风险、市场风险、法律风险（含合规风险）、不可抗力风险

等以外，作为“公众公司”还面临着其特有的风险，如信息披露风险、

公司治理风险（含董事责任风险）、关联交易风险、证券市场风险、

退市风险等多种风险，因此法律风险程度明显加大C

六、企业设置法律风险

企业设立过程中，除注册企业需要提交的各种证明性法律文件以

外，还需在出资人之间签订确定规范企业运作的协议、章程等法律文

件。这些法律文件较之法律规定更为符合企业的实际需要，更详细地

对各方权利义务作出了约定。但在订立协议章程的时候，可能会产生

一些法律风险，下面对这些风险进行说明。

（一）合伙协议及法律风险

对于合伙企业，各合伙人之间权利义务的划分依赖于各方签订的

合伙协议。因此，合伙协议对合伙企业而言，具有设立协议和章程的

双重作用。合伙协议的特殊作用，要求在合伙协议中不仅要体现合伙

企业设立活动的权利义务分配，而且对于合伙企业成立后的经营管理,

以及合伙人对企业重大事项的决策形成程序、权限、表决方式等都需

要作出安排。

1、合伙协议条款设置与法律风险

合伙协议内容丰富，需要注意的法律问题较多。协议制定的不够

周详，必然为合伙企业将来的运作留下法律风险。

(1)合伙财产条款的法律风险Q合伙出资形式多样，各种出资形

式所产生的财产权利并不相同，合伙协议应当就不同的出资有不同的

约定。首先是合伙财产归属的约定。通常提出合伙财产时，多数人简

单地认为属于合伙人共有，但实际情况要复杂得多C对于以现金或财

产的所有权出资的财产应认定为共有财产；对于合伙人以房屋使用权、

土地使用权出资的，在合伙经营期间，由全体合伙人共同享有使用权,

但合伙人不享有所有权；对于合伙人以劳务、技能等非财产权出资的,

劳务、技能虽然可以进行价值评估，但因其具有行为性的特征，不能

成为合伙企业的财产。当合伙人以商标、专利权等无形资产出资时，

既可能以所有权出资，也可能以使用权出资，这就需要合伙人在协议

中进一步明确约定。约定不明就存在发生争议的法律风险。其次，需

要刃、理登记的财产，在合伙协议中应当明确约定办理登记手续的义务

承担者、办理时间及办理费用等。包括所有权和他物权登记。一些权

利设定虽然不需要进行审批，但需要将相关的合同到有关部门备案，

如商标使用权、专利许可使用等。合伙人以这些财产出资，就需要约

定另行签订其他合同的时间、条件等，以及合同备案事项的相关问题。

对这些事项约定的缺失和不足，都将增加企业法律风险。再次，针对

财产瑕疵约定相应的处理方式，有助于减少不确定的法律风险，如物

品出资若存在严重瑕疵的补充出资责任等。当然一些法律禁止转让的

财产作为出资时，法律风险影响更为深远Q

(2)合伙事务管理的法律风险。《合伙企业法》没有直接规定合

伙企业合伙事务的决策方式，合伙协议中若缺少对合伙事务决策的安

排，将为合伙企业今后的发展埋下隐患，甚至会导致重大法律风险。

评估合伙事务管理的法律风险时，应结合合伙协议约定的程度、合伙

企业出现过的合伙人分歧、合伙企业发展趋势等进行综合衡量。由于

该风险在转化为法律危机前能够通过补充协商解决风险，因此评估重

点可放在法律风险解决的成本上。

(3)合伙内部责任划分的法律风险。合伙内部责任划分保障合伙

人对外承担责任超过自己应承担部分时，向其他合伙人进行追偿的权

利。当合伙人内部责任划分不明时，容易引发合伙人之间的矛盾，从

而给合伙企业发展造成损害。所有的合伙协议都应当对合伙人的内部

责任进行约定。一些特殊的合伙企业，由于合伙人各有分工，对于特

定领域或者个别合伙人的过错造成的责任，就应当有更为详尽的划分。

(4)劳务出资的法律风险。合伙企业对劳务出资约定不明或约定

不当时，将会产生劳务出资的法律风险。常见的有以下几种：①劳务

出资价值确定的法律风险。劳务的价值很难进行准确衡量，更多依赖

于合伙人之间形成统一的意见。当合伙人只是同意以劳务出资但并未

明确其价值时，不确定的法律风险会因为这种不规范的行为而产生。

在评估时，还需要看合伙企业是否存在实际的利润分配比例或损失承

担等作为劳务出资价值的补充确定。②劳务出资人承担责任的法律风

险。劳务出资人以劳务出资可能是因为其本身不具有财务出资的能力,

因而在承担责任问题上更应当明确其是否按照正常合伙人来承担责任。

③劳务出资人停止提供劳务的法律风险。劳务出资对合伙企业的价值

在于其提供的劳务，然而一旦确定了其在合伙企业中所占的出资比例

后，劳务出资人不再为合伙企业提供服务时，其出资份额不会自动消

失。不能简单认为劳务出资人不提供劳务属于撤回出资的退伙行为，

毕竟劳务出资人会随着劳务能力或技能的丧失而不具备继续提供劳务

的必要性。一些合伙企业会因此而争议是否应当降低其所占出资比例。

发生此类纠纷的法律风险随着合伙人技能的减弱或丧失而日趋突出。

④劳务出资人退伙的法律风险。劳务出资人并不像其他合伙人对合伙

企业有实际的投入，当其退伙时，合伙企业实质上已经不再享有其提

供的劳务。各合伙人因劳务出资人退伙行为常常发生矛盾，就劳务出

资者分配合伙财产的比例和方式很难简单理清。应该说在事情发生前,

该法律风险属于隐性法律风险，不会引起合伙人的注意；但诱因发生

时，直接导致的法律危机造成的损失难以预测。

2、有限合伙的法律风险

有限合伙是当事人一方对另一方的生产、经营出资，不参加实际

的经营活动，而分享营业收益，并仅以出资额为限承担亏损责任的合

伙形式。有限合伙人通常不参与合伙企业的经营管理，不得以劳务出

资，在未经授权的情况下不得以合伙企业名义与他人进行交易。有限

合伙企业的法律风险明显高于普通合伙企业，若有限合伙协议约定不

当，其法律风险更难控制。

（二）公司设立协议及法律风险

公司设立协议是设立人为规范公司设立过程中各设立人的权利和

义务而签署的协议，主要解决设立人的出资问题，因此也称为出资协

议。主要可能产生的法律风险有以下几点。

（1）缺少书面公司设立协议的法律风险。应当说，缺乏书面公司

设立协议是一种完全的不确定法律风险，不仅体现为设立活动本身存

在法律风险，而且由于出资人放弃了明确股东之间进一步权利义务的

机会，潜在的不确定法律风险将一直持续存在于公司股东之间。

（2）公司设立协议约定不当的法律风险。从本质上说，公司设立

协议属于民事法律关系中的合同，所有违反公司设立协议的行为，对

设立人而言都是违法行为，适用《合同法》的有关规定。当公司设立

协议没有明确约定权利义务以及违约责任时，法律风险同样存在。通

常而言，约定不当的法律风险是局部的，只在特定的情况出现时才会

产生影响。另外，公司设立协议约定事项违法的情况也时有发生，违

法余款某些是无效的，某些则可能影响公司成立。这种法律风险的影

响常常是连锁性的，需要对与此相关的后续行为一并进行评估。

(3)缺乏股东之间约束机制的法律风险。股东作为公司的投资者

和公司利益的最大享有者，能够了解公司的全部经营活动，但股东因

出资的多寡而从公司获取的利益有所差异，当股东了解的经营信息能

够获得远远超出其出资获得的收益时，约束股东对经营信息的滥用就

显得十分必要。最为常见的缺乏对股东约束的法律风险体现在竞业禁

止上。股东行为的约定，只能通过股东之间的相互约束完成，包括设

立协议约定和股东制定公司章程，但设立协议比章程更为灵活，股东

可以根据实际需要而约定广泛的内容。

(三)章程及法律风险

公司章程是指公司依法制定的、规定公司名称、住所、经营范围、

经营管理制度等重大事项的基本文件，是以书面形式固定下来的股东

共同一致的意思表示，是公司的完章。公司章程肩负调整公司活动的

责任。这就要求公司的股东和发起人在制定公司章程时，必须考虑周

全，规定明确详细，不能做不同的理解。公司登记机关必须严格把关,

使公司章程做到规范化。从国家管理的角度，公司章程能对公司的设

立进行监督和保证公司设立以后能够进行正常的运行。公司章程制定

得好坏，直接关系着公司治理风险的评估值，尤其在股东结构比较复

杂的公司，缺乏好的章程带来的法律风险极可能引发严重的后果。应

当说公司章程法律风险是一种低概率、高损失的风险。

(1)公司组织和活动规则条款的法律风险。《公司法》第四十三

条第二款规定，有限责任公司股东会定期会议应当按照公司章程的规

定按时召开。《公司法》第四十四条、第四十九条规定，股东会和董

事会的议事方式和表决程序，除《公司法》有规定的以外，由公司章

程规定。《公司法》第四十五条规定，董事长、副董事长的产生办法

由公司章程规定。《公司法》第四十六条规定，董事任期由公司章程

规定，但每届任期不得超过3年。《公司法》第五十一条第二款规定,

执行董事的职权，由公司章程规定。《公司法》第一百七十条规定：

“公司聘用、解聘承办公司审计业务的会计师事务所，依照公司章程

的规定，由股东会、股东大会或者董事会决定。”对于上述情形，如

果公司章程中没有具体规定，相应的组织和活动将因无章可循而陷入

混乱。看待该法律风险时，首先是公司章程是否有规定，在没有规定

时则需要了解公司是否具有约定俗成的操作方式。通常而言，这种法

律风险只有当股东或董事之间发生矛盾，要故意寻求决议形成障碍时

才会转化为法律危机，因此属于比较容易弥补的风险。对于章程进行

了规定的，则需要考察是否有足够的可操作性，缺乏可操作性的规定

同样具有法律风险。

(2)出资条款的法律风险°出资条款是公司章程的重要条款，由

于出资方式众多，使得章程约定不善产生的法律风险形式也多样起来,

无论是出资方式还是出资时间，都有可能给企业带来风险。在出资方

式上，由于非货币形式的出资方式需要进行评估，股东可能会在评估

机构的聘任及评估方法的适用性上发生争议。在出资时间上，由于允

许分期出资，因而发生争议的概率较一次出资方式更高。另外，若股

东每次出资并不是按照最终占出资份额的比例进行时，实际缴纳出资

和药定的出资份额不符，股东按照实际缴纳出资比例还是按照约定的

出资份额行使股东权利，若缺乏约定容易产生争议C

(3)股东会决议事项条款的法律风险。根据对公司经营影响的重

要程度不同，《公司法》列举了若干须经股东会特别决议的事项，但

并未也不可能穷尽这些事项。如果公司章程没有列入股东会特别决议

事项，一旦出现股东争执，对公司经营影响的法律风险不容忽视。

(4)股东会和董事会权限划分的法律风险。《公司法》对股东会

和董事会权限进行了规定，如股东会有权决定公司的经营方针和投资

计划，董事会有权决定公司的经营计划和投资方案，但缺乏更详细的

说明，到底何种程度是经营方针，何种程度是经营计划在实践中有时

难以说清。如果公司章程中没有进一步的规定，发生争议和纠纷的概

率就会增加。

（5）法定的章程决定事项条款的法律风险。《公司法》第十六条

规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规

定由董事会或者股东会、股东大会决议。《公司法》第一百七十条规

定，公司聘用、解聘承办公司审计业务的会计师事务所，依照公司章

程的规定，由股东会、股东大会或者董事会决定。关于上述事项法律

仅仅为公司章程规定提供了选择范围，并没有明确做出规定，章程若

缺乏相应的规定，则法律风险必然存在。

七、企业法律风险的防范原则与解决办法

（一）企业法律风险的防范原则

企业法律风险防范是一个系统工程，在实施过程中要注意把握好

以下几个原则。

（1）依法治企原则。既然法律风险不可避免，那么问题的关键就

在于如何防范和规避企业法律风险°虽然造成企业法律风险的因素是

多方面的，但是，从客观上看，最主要的还在于合同管理把关不严、

重大决策中法律审核不严、协调不当，从根本上说在于企业依法经营

观念淡薄。因此，从战略选择来看，防范和规避企业法律风险，关键

在实行依法治企。防范企业法律风险，必须认真贯彻依法治企的基本

方略，不断提高企业的法治意识。运用法律对企业各项活动进行法律

审查、监督与管理，包括建立防范投资风险的出资人的法律监督机制

和防范经营风险的所出资企业的内部法律监督机制，把依法履行出资

人职责、依法维护出资人的合法权益结合起来，与依法维护所出资企

业的经营自主权、加强企业依法经营管理结合起来，做到守法经营，

正当获利，壮大企业，造福社会。

(2)预防为主的原则。从过程和结果来看，避免和解决企业法律

风险无非是“事先防范”和“事后补救”两种方式c前者是从积极主

动的角度出发，预防各种风险和纠纷；后者是在风险或纠纷发生后，

妥善处理，减少损失，维护自身利益。大量的经营实践证明，有效的

事先防范，可以为企业节约管理成本，增加效益，提高业绩。一个依

法治企工作做得好的企业，不仅仅是其“打官司”的能力强，更重要

的是其避免纠纷、消除诉讼隐患的能力高和业绩好C因此，从企业来

说，应该坚持以事前防范法律风险和事中控制法律风险为主，以事后

补救法律风险为辅。应立足于事先防范，通过专业法律人员参与经营

决策、参加企业管理和承办具体法律事务，降低企业在经营活动中因

法律问题产生的风险，消除隐患，减少法律纠纷对企业正常生产经营

活动的影响，避免损失的发生。

(3)紧贴中心的原则。防范企业法律风险的根本目的在于为企业

生产经营、发展壮大创造良好的外部环境。只有在为提高企业经济效

益服务的前提下，才能体现出自身的价值，获得勃勃生机和源源活力Q

因此，防范企业法律风险要注意处理好与日常生产经营工作的关系，

紧紧围绕最大限度地提高企业经济效益这个目标，贯穿到产供销的各

个环节中去。比如主动为决策提供科学的法律依据，进行决策活动的

合法性审查，参与各种制度的建立与合法性审查，参与生产经营活动

的合法性监督与指导、合同的谈判、起草、修订及合同管理队伍的建

设垮训、企业工商登记、商标、专利事务、诉讼与非诉讼事务等。

(二)企业法律风险的解决办法

在大范围、整体性的法律风险视角下，解决法律风险的方法主要

有4种；避免风险、降低风险、转移风险和保留风险。

1、回避风险

在法律风险识别、分析和衡量工作完成后，若发现法律风险属于

高风险或严重风险，继续原来的行为方式将会给企业带来巨大的损失,

这种情况下可以采取主动放弃原先承担的风险或完全拒绝承担这种风

险的行动方案，这就是回避风险。但回避方法解决法律风险有它的一

些缺陷，如某些法律风险无法回避，有些法律风险并非完全由企业行

为控制因而无法回避，以及在回避风险的同时也意味着放弃收益等。

2、降低风险

降低风险是指有意识地采取行动防止或减少法律危机的发生及所

造成的企业最终损失。其降低风险的途径主要有3条：①通过对影响

法律风险损害结果的因素进行控制，以降低法律风险的发生概率或损

害程度；②在法律风险之外，通过其他积极行为实现对法律风险的控

制；③通过改变法律风险之间的关联因素，实现法律风险净效应的降

低。

3、转移风险

当发现某项法律风险是企业无法承受的，但又不能避免时，可通

过适当的行为将风险转移给其他单位和个人。转移的方式主要有法律

途径转移方式和保险方式，但风险转移是有成本的，企业应权衡风险

转移的成本和它可能带来的损失减少或收益增加。

4、接受风险

接受风险是指企业在现有的法律风险水平上，不采取任何措施降

低法律风险的可能性和影响，也不采取其他进一步的措施，由企业自

行承担法律风险的对策。

八、法律风险的含义及分类

法律风险是指在法律实施过程中，由于行为人作出的具体法律行

为不规范而导致的，与其所期望达到的目标相违背的法律不利后果发

生的可能性(向飞,陈友春,2006)Q

正确认识法律风险，必须澄清以下几个模糊认识。

(1)法律风险并不是违法风险。违法风险是指违反法律规定而使

预期权益得不到实现的可能性。违法风险仅是法律风险最常见的一种

表现形式，但法律风险绝不等同于违法风险。由于法律规则及法律实

践同样存在不确定性，在一些合法的情况下由于其他因素考虑不充分,

同样会为企业埋下法律风险，即法律不确定性的法律风险。此外，法

律监控活动虽然不直接涉及法律行为的选择，但由于法律监控活动的

优劣，将影响法律行为是否能够以本来面目出现。缺乏效果的法律管

理流程不能实现企业目标，缺乏效率的法律管理流程虽然能够实现企

业目标，但耗费了过度的成本。因而，缺乏效果或者缺乏效率的法律

管理流程导致不利后果的可能性同样属于法律风险，即法律监控中的

法律风险(流程法律风险)，它主要有证据的缺失、证据的歪曲和证

据时间的延迟3种类型。

(2)法律风险并不等同于法律责任。法律责任是行为人由于不当

行为或法律规定而应承担的某种不利的法律后果。法律风险中包含了

法律责任的不利后果，但这种责任本身仍然仅是可能性，并不必然导

致法律风险。

九、劳动者社会保障及法律风险

社会保障是指国家通过立法，积极动员社会各方面资源，保证无

收入、低收入以及遭受各种意外灾害的公民能够维持生存，保障劳动

者在年老、失业、患病、工伤、生育时的基本生活不受影响，同时根

据经济和社会发展状况，逐步增进公共福利水平，提高国民生活质量。

劳动者的权利保障是《劳动法》的重要内容，它同时是企业和社会的

义务。企业管理者应当了解劳动者的权利并慎重防范因侵犯劳动者权

利所引起的法律风险。

劳动者权利，又称劳工权利或劳动者权益或劳权6可以分为两大

类，即劳动者个人的权利和劳动者集体的权利。

劳动者的个人权利，又称为个别劳权，即与劳动者个人利益直接

相关的由劳动者个人享有并只能由其个人行使的权利。根据法律规定,

我国的劳动者所享有的个别劳权，主要有劳动就业权、劳动报酬权、

休息休假权、劳动安全卫生权、职业培训权、社会保险福利权、提请

劳动争议处理权及法律规定的其他权利。在这些权利中，劳动就业权

是一项基础性的权利，只有实现了劳动就业，劳动者的其他权利才有

可能在劳动关系中实现。劳动报酬权又称劳动分配权或劳动工资权，

是劳动者在付出劳动后有按时获得不低于国家劳动标准的以工资为基

本形式的劳动报酬的权利。工资是劳动者维持生活的基本收入，是个

别劳权中的核心权利。保障劳动者的劳动报酬权，主要是按时、足额

的发放工资和养老金。社会保险权是指劳动者在失去劳动能力和劳动

机会或遇到其他灾害或困难时，通过国家保险制度而获物质帮助的权

利。社会保险主要包括失业保险、养老保险、疾病保险、工伤保险和

生育保险。

劳动者的集体权利，又称为集体劳权，是由劳动者集体享有并通

过工会来具体行使的权利。相对于个别劳权而言，集体劳权在维护劳

动者权益和平衡劳动关系过程中的作用更为重要。因为个别劳动者是

无法与企业建立一种力量平衡的劳动关系的，劳动者也无法凭借个人

的力量来实现和保障自己的权利。劳动者个人只有组织起来才能形成

与雇主相抗衡的社会力量。集体劳权正是劳动者作为组织力量的权利

形慈。集体劳权的目的是为了实现个别劳权，集体劳权又是实现个别

劳权的基础和保证。因此，集体劳权又被称为劳动基本权。根据我国

的法律规定，我国的劳动者所享有的集体劳权包括参加和组织工会的

权利、集体协商和集体谈判的权利、民主参与和民主管理的权利。在

这些权利中，组织工会是前提的和基础的权利。集体谈判权是劳动者

集体权利的中心权利，是在市场经济条件下，劳动者争取自己权利的

手段和方式。而民主参与和民主管理这一权利，则是劳动者集体享有

的更高阶段和更高形式的权利。

在劳动者权利保护问题上，企业必须首先树立起应有的劳动者权

利意识，并在劳动合同签订、劳动合同履行以及人力资源管理的各个

方面，在实现企业利益的同时，切实做到保护劳动者的权利，否则，

将导致法律风险。

（一）支付报酬行为不当及法律风险

获得劳动报酬是劳动者的基本权利之一，劳动报酬也称工资，是

劳动者的主要生活来源，其作用是保障劳动者及其家属的基本生活需

要。因此，国家用法律的形式规定：“工资应以货币形式按月支付给

劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者工资。”并且，我国还实

行最低工资制度，劳动和社会保障部在2004年3月1日颁布并实施了

《最低工资规定》，以适应社会主义市场经济要求，推动劳动力市场

建设与工资分配法制化，引导调节社会平均工资水平，充分保障劳动

者合法权益。此外，对于加班加点，《劳动法》规定要安排劳动者补

休或者支付劳动报酬。

企业具有延迟支付、不按约定支付、部分支付劳动者报酬等行为

都将产生相应的法律风险，根据具体违反法律或违反合同约定程度的

不同，法律风险的大小也不同。

（二）工作时间安排不当及法律风险

实行标准工时制的，加班是指休息日和法定节假日上班时间，加

点是指每天超过8小时之外的上班时间。我国以法律的形式限制加班

加点，这一做法的意义在于保护劳动者的身体健康，推动企业改善经

营管理，提高经济效益，减少加班加点费用，降低企业成本，提高企

业竞争力。对于加班加点，企业应掌握以下几个原则：①企业要限制

加班加点，保障劳动者休息、休假的权利；②劳动者要在法定工作时

间内完成劳动任务，未完成定额和任务而延长工作时间的，不视为加

班加点；③企业确因生产经营需要加班加点的，应与工会和劳动者协

商。协商不一致，企业有权在法定的延长工作时数内决定加班加点，

但企业违反法律规定的加班加点决定，劳动者有权拒绝；④遇有发生

自然灾害等特殊情况（见《劳动法》第四十二条规定），企业决定加

班加点不受《劳动法》第四十一条的限制。

企业未与工会或劳动者协商，强迫劳动者延长工作时间的，县级

以上各级人民政府劳动保障行政部门给予用人单位警告，责令改正，

并可按每名劳动者延长的工作时间每小时罚款100元以下的标准处罚。

加班时间“每日不得超过1小时；因特殊原因需要延长工作时间的，

在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过3小时，

但是每月不得超过36小时”。否则，县级以上各级人民政府劳动保障

行政部门给予警告，责令改正，并可按每名劳动者每超过工作时间1

小时罚款100元以下的标准处罚。劳动者在用人单位被违法安排加班

加总时，可向相应的劳动保障部门举报。

（三）劳动合同条件低于集体合同的法律风险

集体合同是集体合同双方当事人根据法律、法规的规定就劳动报

酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利等事项在平等协

商一致的基础上签订的书面协议。集体合同草案应当提交职工代表大

会或者全体职工讨论通过。集体合同由工会代表职工与企业签订；没

有建立工会的企业，由职工推荐的代表与企业签订c集体合同签订后

还应当报送劳动行政部门，劳动行政部门自收到集体合同之日起15日

内未提出异议的，集体合同才生效。集体合同主要解决单一劳动者在

与用人单位“对抗”中处于相对“弱者”地位的问题，以协调劳动关

系，保护劳动者的合法权益。集体合同生效后，对用工单位和单位全

体职工具有约束力。

一些企业存在这种和工会约定的集体合同，在与员工约定个体合

同时，就必须注意与集体合同之间的协调。个体合同的劳动条件和劳

动标准的规定不得低于集体合同，否则无效。若企业在个体劳动合同

签订时一味维护自身权益，则必然导致相应条款无效，产生大量不确

定性法律风险。

（四）社会保险及法律风险

社会保险是由法律规定的专门机构负责实施、面向劳动者建立、

通过向劳动者及其雇主筹措资金建立专项基金，以保证在劳动者失去

劳动收入后获得一定程度的收入补偿的制度。它是国家对劳动者履行

的社会责任，具有强制性和互济性的特点。所谓强制性，是指社会保

险制度以国家立法形式建立，以法律强制力保证实施。如《劳动法》

第七十二条规定：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳

社会保险费。”这表明，用人单位和劳动者参加社会保险，缴纳社会

保险费，不是依用人单位和劳动者是否愿意为条件，而是要依法强制

参加，并必须依法缴纳规定的社会保险费。所谓互济性，是指未遇到

劳动风险的用人单位和劳动者要通过缴纳社会保险，为遇到风险的劳

动者分担风险。这是用人单位和劳动者的法定义务C

我国目前的社会保险包括养老保险（含城镇职工基本养老保险、

企业年金、个人储蓄性养老保险、农村养老保险等）、医疗保险（含

城镇职工基本医疗保险、城镇居民医疗保险和新型农村合作医疗保

险）、失业保险、工伤保险、生育保险5种。主管单位为中华人民共

和国人力资源和社会保障部。

由于为员工缴纳社会保险是企业的法定义务，企业应当充分认识

到目己的责任和义务，避免法律风险的产生。

十、劳动合同及法律风险

劳动合同，又称劳动契约或劳动协议，是指劳动者与用人单位确

立劳动关系、明确双方权利和义务的书面协议。2007年6月29日经第

十届全国人民代表大会常务委员会第28次会议审议通过了《劳动合同

法》，并在2008年1月1日实施。该法案的出台，对企业人力资源管

理乃至企业全面经营管理产生了深远的影响，若操作不慎，将对企业

人力资源管理形成现实的法律风险，《劳动合同法》带给企业的法律

风险主要体现在以下几个方面。

（一）制定人力资源规章制度方面的法律风险

企业规章制度是企业人力资源管理的重要组成部分，是企业对人

力资源进行管理的基本依据，如果规章制度违法，引发的问题将会比

较严重，可能导致企业规章制度失去执行力，可能造成企业与员工之

间的矛盾激化，甚至导致企业人员大量流失，而企业却无能为力的情

况。

《劳动合同法》第三十八条规定：”用人单位有下列情形之一的,

劳动者可以解除劳动合同；（四）用人单位的规章制度违反法律、法

规的规定，损害劳动者权益的°”《劳动合同法》第三十七条规定，

劳动者要解除合同应当提前30天以书面形式通知用人单位，并且这种

劳动者主动解除劳动合同是不需要支付经济补偿金的。但是，根据该

法第三十八条第（四）项的规定，劳动者只要在离职前，找到企业的

规章制度有违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的情形。劳动者

不需要提前30天通知企业，只要通知就能解除劳动合同，并且劳动者

还可以要求经济补偿金。如果企业不对这一问题引起足够的重视，将

导致劳动者不事先通知就离职，造成企业损失（岗位人员不能及时补

上），不但不能向劳动者索赔，反而要向劳动者支付经济补偿金的风

险。

合法的规章制度可以作为企业解除劳动合同的依据。根据《劳动

合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可

以解除劳动合同。”一种情形是“严重违反用人单位的规章制度的”。

企业应当明确什么是严重违反规章制度，不能随意说严重违反，规章

制度不明确，仲裁庭或法院就很难断案。除此种情形外，严重失职，

营私舞弊，给用人单位造成重大损害的，企业的规章制度也应当明确

多少数额是给企业造成重大损害的情形。

从这些解除劳动合同的条款中，可以看出规章制度是把双刃剑，

在《劳动合同法》实施后企业能否用好将是非常关犍的。对于企业来

说，通过民主程序制定的人力资源方面的规章制度，不得违反国家法

律、行政法规及政策规定，并需要向劳动者进行公示。用人单位规章

制度发生法律效力的主要要件大致包括3个方面，即制度条款内容合

法合理、民主程序和公示程序。何谓民主程序？根据现行《公司法》

第十八条的规定，所谓民主程序，是指公司制定重要的规章制度时，

应当听取公司工会的意见，并通过职工代表大会或者其他形式听取职

工的意见和建议。可见，现行规定当中的民主程序主要是“听取意

见”。《劳动合同法》的主要变化在于，将“听取意见”改成了“讨

论.......平等协商”，明显加大了工会、职工代表大会以及员工在

用人