合同法讲稿模板

1、协议概念

大家在社会生活和经济活动中,几乎时时四处与协议打交道,不管你对协议知识知道有多少,也不管你对协议法内容知悉有多少,我们都将自觉或不自觉地成为协议当事人。一个好协议,能够使协议当事人双方;一个缺点协议,会造成协议当事人无所适从;一个无效协议,有可能为我们留下无法挽回损失。说道这里呢,可能有听众好友会说了,啊呀,我平时都接触不到协议啊,除了买车买房买保险让我在协议上签过字以外,仿佛就再也没有接触过协议了。不过,在现实生活中,协议最广泛、无处不在。《协议法》所调整是协议关系,并不是单纯书面协议,而我们老百姓通常概念上会认为只有书面协议,当事双方签字盖章,才叫做协议。实际上,除此之外,口头达成,实践推行,即使没有书面协议,都能够成立协议法所保护,调整协议法律关系。我们常常碰到有些协议没盖印章,写错单价就开始推行了;有些根本没有协议,不停供货,到最终发觉对方债台高筑,一走了之;有些没有注意对方"皮包企业",给对方部分假象迷惑,急于推销或盈利,急忙签约,受骗受骗。为此,签署一个好协议是十分关键。而好协议肯定源于签订协议当事人了解和熟悉协议内容和掌握协议法律。协议基础概念

协议,通俗地说又称协议、协约、契约,是指当事人之间签订确定一定权利和义务关系约定。《协议法》第２条“本法所称协议是平等主体自然人、法人、其她组织之间设置、变更、终止民事权利义务关系协议。”一个“合”,一个“同”,合强调什么呢？不是一个人,二人以上才能是合,所以它讲是两个主体之间,两个当事人之间事情。还有一个“同”,双方同意,双方协商一致,这叫协议。那么三人或者更多人能否签署协议？显然是能够,村里,张三向李四借钱,王五拍拍胸脯说,没事,我给你作担保。于是张三便写了借条,某年某月某日,张三向李四借到了1万元,1个月后归还。王五在后面写上,本人王五愿意为张三做担保,张三若不能按时还钱,由本人王五归还给李四。回到刚才案例,倘若张三,李四,王五都是抬头不见低头见乡里乡亲,平时也都合得来,张三向李四借钱时候,李四说,啊呀,老张啊,借条就不用写了,我相信你。那她们之间借贷协议是否成立呢？答案是肯定。若张三违约,王五张三都应该负担各自对应责任。

2、协议特征

第一,协议主体。协议主体方面特征,它是平等主体之间一个法律关系。平等主体,能够有资格签订协议有自然人,就是公民个人,能够是企业法人,或者其她类型法人,还有非法人组织,像合作,像法人分支机构,都能够签订协议。

一旦签订了协议,那么它们主体地位是平等,不管是个人之间,个人与单位之间,个人与政府机关之间,都是一视同仁。协议双方当事人必需本着平等、自愿标准签订协议。所谓平等,是协议主体法律地位一律平等,不因主体差异而享受特权;所谓自愿,就是任何一方不能强迫另外一方,不能以强迫交易方法来达成协议。

第二,协议是一个法律行为。所谓法律行为就是协议主体实施是正当法律行为。协议经过一定方法表示出来,比如说你跟一个汽车销售商进行磋商,我想买你这个车,你什么价格、什么型号、什么时候付款、以什么方法付款、以后售后维修服务怎么进行等等,这就是表示过程,最终双方谈成了,签一个书面协议,确定我们双方之间协议得以成立,它是个法律行为,法律行为本质是一个真实意思表示,这是第二个特点。

第三,协议目性。协议目是协议当事人之间设置、变更、终止民事权利义务关系协议。

协议它有目性,双方签订协议目是在双方之间形成一个权利义务关系,或者是变更一个权利义务关系,或者是消亡一个权利义务关系,这是协议第三个特征,它有目性。

第四,协议含有法律约束力。协议一旦达成,任何一方不得私自变更或撤销,双方都得根据协议约定来推行自己义务,不然就要负担违约责任法律后果。3、协议内容《协议法》第十二条协议内容由当事人约定,通常包含以下条款:

（一）当事人名称或者姓名和住所;

（二）标;通俗来说就是协议指向内容,假如是买卖协议那就是买卖标物,假如是劳务协议就是双方确定劳动内容。（三）数量;

（四）质量;

（五）价款或者酬劳;

（六）推行期限、地点和方法;

（七）违约责任;

（八）处理争议方法。

协议条款审查与签署（一）、协议各关键条款审查1、规格条款:对于多规格产品尤其要注意。我们在与用户协商时候,要对各型号产品具体规格做出说明,同时具体了解用户需要。避免供需之间出现差错。2、质量标准条款:依据我方产品质量情况明确约定质量标准,并约定质量异议提出期限。同时应认真审查协议中约定标准和用户需求是否一致。《协议法》第

125条要求:当事人对协议条款有争议,应该根据协议所使用词句,协议条款,协议目,交易习惯以及老实信用标准,确定该条款真实意思。）3、包装条款。对于购货方提出特殊包装方法应该引发足够重视。4、交付方法条款（送货条款）:假如货物送往当地,当明确约定送货地点,这关系到纠纷处理时法院管辖;假如货物送往外地,则尽可能不要写明,而应争取约定由当地法院管辖。另外,协议中应列明收货方经办人姓名。这么做目是预防经办人离开后,对方不认可收货事实,给诉讼中举证带来困难。当对方更换新经办人时,应该要求对方提供授权委托书。5、付款条款:应明确约定付款时间。模棱两可约定会给合作方找到拖延付款理由。以下付款时间表述就有不足之处:A、甲方收到货物后付款;应更正为“甲方收到货物后10日内付款。”B:检验合格后付款;应更正为“检验合格后____日内付款”。6、违约责任条款:假如协议由合作方草拟,则应该注意审查有没有不平等违约责任条款和加重我方责任违约责任条款。

3、协议形式

《协议法》第十条:当事人签订协议,有书面形式、口头形式、和其她形式。

（1）口头形式

现金交易或交易额小[优缺点]。口头形式通常出现在现金交易或数额较小交易。如早上去粉店吃粉,你要求签书面协议。售货员会说你有精神病,它优点是简单、方便、快速。缺点是发生争议时不易取证,难以分清是非责任。企业之间业务尽可能不要采取口头形式。

（2）书面形式

协议书、信件和数据电文（电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）。——采取信件、数据电文等形式签订协议,能够在协议成立之前要求签署确定书,签署确定书时协议成立。书面形式是指协议书、信件和数据电文（包含电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）。我们主张,一切协议都应该采取书面形式签订。签订协议时,要努力争取做到用词正确,表示清楚,约定明确,避免产生歧义。对于关键协议条款,要仔细斟酌,最好是参考部分标准文本并结合交易实际情况进行增删,对于关键协议应请专业律师审查防患于未然。对协议条款审查,不仅要审查文字表述,还要审查条款实质内容。

明确协议含义,不能够模棱两可,或者有歧义

借款纠纷案

证

明

“借李四10万元,还欠款3万元。”

张三

8月2日

李四主张:还（huan）欠款3万元——尚欠7万元;

张三主张:还(hai)欠款3万元——尚欠3万元。6、关键审查条款

（1）质量

（2）价款

（3）推行期限[----后**日内支付]

（3）违约责任约定一定数量或一定计算方法（避免设而不定）;

（4）争议处理方法[调解、诉讼、仲裁]。

《民诉法》第25条:协议双方当事人能够在书面协议中协议选择被告住所地、原告住所地、协议推行地、协议签定地,标物所在地法院管辖,但不得违反等级管辖和专属管辖要求。7、无效协议、可撤销协议

协议效力

1、协议生效时间

（1）协议成立时生效,这是标准要求。有些法律法规要求特殊生效要件,这里不多赘述

（2）法律、行政法规要求应该办理同意、登记等手续生效,依据其要求,如外商投资企业设置协议要经过招商局同意。这里法律、法规不包含部门规章。过去相关政府部门要求租赁房屋要办理登记手续,这么要求不影响协议效力。

（3）条件成就时生效,有可分为生效条件和解除条件。

（4）期限界至时协议生效,即附期限协议,有可分为生效期限和终止期限。

2、协议无效

无效协议是指没有法律效力协议,协议无效与协议没有生效是两个不一样概念。协议无效自始无效协议无效情形有5种:

第一、

欺诈、胁迫且损害国家利益协议。

胁迫是以给公民及其亲友生命健康、荣誉、声誉、财产等造成损害或者以给法人荣誉、声誉、财产等造成损害为要挟,迫使对方作出违反真实意思表示。回到我们开始时候案例,张三欠李四原来10万元,李四对方委托黑社会收债,一年利息是10万,强迫其写了一份还款协议,并以此起诉。

第二、恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益协议。无法受到法律保护,甚至视情况要被追究法律责任,好,还是刚才张三李四王五她们3个小年轻,这回李四没有找黑社会,几天以后,借款期限到了张三如约把10万元还给了李四,这时候李四说,王五不是给你担保吗？到时候我就说你钱没还,让她再还10万,我们一人二分之一,反正王五是土豪,这点钱对她小意思。张三欣然应允。这就是恶意串通损害第三人利益。补充一下是,王五有么有救助路径呢？实际上即便王五替张三偿还借款,王五能够向张三追偿。因为王五作为担保人负担担保责任后能够向债务人追偿。

第三、以正当形式掩盖非法目协议。有些效益不好企业,为躲避债务,将优良资产低价卖给有利益关系个人与单位,然后破产。请债权人吃吨饭,清偿百分比为零。

第四、损害社会公共利益协议。即有损社会公共秩序和善良风俗协议,如牟取暴利、滥用权力、不正当竞争。具体案例为:如非典时期高价药品买卖、欠赌债协议等。

第五、

违反法律、行政法规强制性要求协议

3、可撤销协议

它是指因意思表示不真实、由有撤销权一方当事人向法院或仲裁机关申请行使撤消权,而使已生效协议归于无效。它有三种类型:

第一

重大误解协议,行为人因为对行为性质、对方当事人、标物品种、质量、规格和数量等错误认识,使行为后果与自己意思相悖,并造成较大损失,能够认定为重大误解。如她人送一只金牛给你,你误认为是镀金,将其按废铜低价卖给她人。

第二

显失公平协议

显失公平协议通常是在一方缺乏经验或紧迫情况下签订,如某人家装修时买一块装饰板,说要400多元,还价为380元,以后发觉50元就能买到。依协议法要求,显失公平是指在签订协议时显示公平。

第三

采取欺诈、胁迫手段或乘人之危签订协议。

欺诈、胁迫前面已讲。这里与无效协议区分就在于是否损害国家利益。乘人之危是指一方当事人乘对方处于危难之机,为牟取不正当利益,迫使对方作出不真实意思表示,严重损害对方利益,即行为人利用她人危难处境或紧迫需要,使她人违反其真实意思而作出行为。如某处遭水灾,部分人趁机高价售矿泉水。

上述撤销权行使人为重大误解协议中误解人,显失公平协议中受害人、欺诈、胁迫、乘人之危行为受害人。撤销权应该自知道或者应该知道撤销事由之日起一年内行使。即须在一年内向人民法院起诉或申请仲裁。

4、协议无效和被撤销法律后果

第一、协议自始无效。

第二、协议部分无效,不影响其她部分效力。

第三、协议无效不影响处理争议方法条款效力,如仲裁条款。

第四、不再推行。

第五、返还财产、折价赔偿和赔偿损失。

返还财产是恢复原状、不能恢复原状或没有必需恢复原状,折价赔偿,

如财产已灭失无法返还,或者财产已被使用几年等。赔偿损失,有过失一方应赔偿对方所受损失,双方都有过失,各自承当对应责任。

第六、收归国有或返还集体、第三人。对于恶意串通、损害国家、集体或第三人利益协议,由此取得财产收归国有或返还给集体或第三人。

9、签字盖章学问:顶格签字;关键协议加盖骑缝章。

10、缔约过失责任

缔约过失责任:是指在签订协议过程中,因一方当事人过失给对方造成损失,过失方应负担赔偿责任。

协议法第四十二条当事人在签订协议过程中有下列情形之一,给对方造成损失,应该负担损害赔偿责任:（一）假借签订协议,恶意进行磋商;（二）有意隐瞒与签订协议相关关键事实或者提供虚假情况;（三）有其她违反老实信用标准行为。

四、协议履约管理

1、协议变更、解除、转让

（1）变更:《协议法》77条当事人协商一致,能够变更协议。

（2）解除:包含法定解除、约定解除、任意解除三种。

法定解除[94条]

A、因不可抗力致使不能实现协议目;

B、在推行期限界满之前,当事人一方明确表示或者以自己行为表明不推行关键债务;

C、一方拖延推行关键债务,经催告后合理期限内仍未推行;

D、一方拖延推行债务或者有其它违约行为致使不能实现协议目[月饼企业,必需在中秋节前交付月饼商场]

F、法律要求其她情况。

约定解除[协议法93条]

A、协商解除

B、约定解除条件成就时解除（房屋买卖不能办过户）

任意解除[承揽协议、委托协议]

——通知义务,对方对解除协议有异议,可在三个月内或双方约定时限内,申请法院或仲裁机构确定解除协议效力。

（3）转让:协议转让条件:

A、转让协议权利,应通知债务人,未通知该转让对债务人不发生法律效力;

B、转让协议义务,应该经债权人同意;

C、协议权利义务一并转让,要经对方同意。

2、瑕疵协议推行

（1）没有签字盖章协议

采取协议书形式签订协议,在签字或盖章之前当事人已经推行关键义务,对方接收,该协议成立（37条）。

（2）限制民事行为能力人签署协议

[案例]15岁小孩子将其母亲结婚钻戒卖掉,怎样认定其效力？

须经法定代理人追认,但纯赢利协议或与其年纪、智力、精神健康情况相适,无须经追认［手机］。

（3）无权代理人签署协议

如业务员未经单位领导同意,私自为单位签订购车协议。

相对人能够催告被代理人在一个月内追认（48条）。

（4）约定不明确协议

处理标准:能够签署补充协议;不能达成一致,从交易习惯。

3、违约责任及负担问题

《协议法》第107条要求:“当事人一方不推行协议义务或者推行协议义务不符合约定,应该负担继续推行、采取补救方法或者赔偿损失等违约责任。”

（1）实际推行,中国称为“继续推行”;

（2）采取补救方法:修理、更换、重作、退货、降低价款等（通常适适用于质量有问题产品）;

（3）赔偿损失:直接损失、间接损失（可得利益）;

（4）支付违约金

《协议法》114条:当事人能够约定一方违约时应该依据违约情况向对方支付一定数额违约金,也能够约定因违约产生损失赔偿额计算措施。

违约金约定过高（低）处理标准:约定违约金低于造成损失,能够请求法院或仲裁机构给予增加;约定违约金过分高于造成损失,可请求合适降低[超30%部分]

认定违约金过高标准:以实际损失为基础,兼顾当事人过失情况和预期利益等。

4、定金问题

（1）概念:是在协议签订或在推行之前支付一定数额金钱作为担保担保方法。给付定金一方不推行约定债务,无权要求返还定金;收受定金一方不推行约定债务,应该双倍返还定金。

（2）种类:解约定金、违约定金。

解约定金:一方能够以丧失定金解除协议;

违约定金,不能以丧失定金来解除协议。

——约定不明时,视为违约定金,负担违约责任后要继续推行协议。

[案例]

《商品房买卖协议》中约定:“买方毁约,不得向卖方索还定金;卖方毁约,应双倍返还给定金”。买方交付10万定金后,因房价上涨,卖方诉到法院,要求双倍返还定金并解除协议。本案怎样处理？

（3）协议既约定定金又约定违约金怎样处理？

——协议既约定定金又约定违约金时,定金罚则与违约金支付不能同时适用。[案例]A与B企业签署价值100万元购销协议,双方对质量、价款、交货时间等做了约定,并约定“由B向A交纳定金20万元,如一方违约应支付货款总额30%违约金”。后A企业因故不能供货,B要求双倍返还定金,并要求A支付30万元违约金。怎样处理？

《协议法》第116条:当事人既约定违约金,又约定定金,一方违约时,对方能够选择使用违约金或者定金条款。

（4）适用定金条款时应注意:

A、严格区分定金与订金、预付款、确保金区分;

B、不得超出总标20%;

5、不可抗力问题

概念:在推行协议过程中发生“不能预见、不能避免和不能克服客观情况”,致协议不能推行时可免责。

认定:同一事件在不一样案件中可能被做出不一样认定。

[案例]非典时期所签署建设工程纠纷案与设备加工协议纠纷案

量化:对不可抗力要量化。

6、协议相对性标准问题

[案例]甲乙双方签署某工程施工协议,由乙方承包污水处理工程,工期为6个月,每逾期一天负担违约金1万元。后因材料供给商原因逾期15天,怎样处理？《协议法》第121条:当事人一方因第三人原因造成违约,应该向对方负担违约责任;当事人一方和第三人之间纠纷依据法律要求或者根据约定处理“。

8、表见代理问题

[案例]

某建筑企业被法院冻结资金260万元,冻结原因系该企业项目部拖欠材料款所致,建筑企业认为:自己从未授权项目经理与材料供给商签协议,项目经理签字不能代表企业,要求法院驳回起诉。

问:本案该怎样处理？

（1）概念:行为人没有代理权、超越代理权,代理权终止后以被代理人名义签订协议,相对人有理由相信行为人有代理权,该代理人行为有效[49条]

（2）特征:相对人有理由相信、相对人善意无过失。

（3）风险防范:老板苦恼甲方代表乱签证;乙方项目经理对外乱签协议。

A、加强职业道德教育;

B、加强管理和经济责任制考评:开发商要与驻工地代表签署责任制协议;建筑商要与项目经理签署责任制协议。常常监督、考评,发觉问题进行必需处罚[协议约定、会议纪要、责任制];

C、协议约定:承发包协议中明确约定甲方代表、乙方项目经理权限范围,授权明确{超出**元签证应经甲方经理或审价部门审核认可;超出**万元协议要经乙方法定代表人签字认可]D、触犯刑律立刻交司法机关处理代理效力

（1）没有代理权、超越代理权、代理权已终止后,还以被代理人名义签署协议。这么协议未经代理人追认,对被代理人不发生效力,而由代理人负担责任,即这个协议对代理人有效。

（2）表见代理

行为人没有代理权、超越代理权,代理权终止后以被代理人名义签订协议,相对人有理由相信行为人有代理权,该代理人行为有效,从字面上看,即表面能够看见代理。

比如:我企业与另一个企业谈一笔业务,与我方联络,是一位副总经理,协议谈了近六个月,最终才谈成,对方副总经理签了名,以后协议没有推行。我方去找对方,对方说协议没有签署,署名副总经理在签协议前已调走。但我方认为:我方一直是与这位副总经理谈,对方又没有通知我方她已调