招投标与合同管理第四讲

招投标与合同管理第四讲内容回顾缔约过失责任合同的履行单选题①某工程招标时，甲施工单位委派的项目经理没有取得建造师的执业资格，所提供的资格证书复印件是伪造的。则甲施工单位违背了合同订立中的（）。A.平等原则B.诚实信用原则C.公平原则D.自愿原则答案：B单选题②某开发商开发的住宅价值7000万元，其中已售出价值5000万元住宅，开发商将此笔资金全部用于购买土地。导致开发商欠施工单位的2000万元的工程款迟迟不能支付，另外开发商还欠银行抵押贷款1000万元，欠材料供应商500万元，现承包人申请人民法院拍卖该工程，下列说法正确的是（）。A.人民法院可将7000万元的房产拍卖，然后分别偿还开发商各方欠款B.人民法院可将7000万元的房产拍卖，然后先换施工单位，再还银行和材料供应商C.人民法院可将2000万元的房产拍卖，然后按欠款比例分别偿还开发商各方欠款D.人民法院可将2000万元的房产拍卖，首先偿还施工单位欠款答案：D分析：消费者交付购买商品房的全部或大部分款项后，承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人。建筑工程承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。单选题③合同条款空缺时，可以采用（1）交易习惯（2）补充协议（3）按照《合同法》约定这三种方式来处理，但是这三种方式是有先后顺序的，其正确的先后顺序是（）。A.（1）（2）（3）B.（3）（2）（1）C.（1）（3）（2）D.（2）（1）（3）答案：D单选题④按照《合同法》规定，合同履行中如果价款或报酬不明确，应按照（）履行。A.订立合同时履行地的政府定价B.订立合同时履行地的市场价格C.履行合同时履行地的政府定价D.履行合同时履行地的市场价格答案：B单选题⑤某建设工程施工合同无效，但该工程竣工验收合同，以下说法正确的是（）。A.合同无效是从订立时起承包人的权益就不受法律保护，所以承包人无法获取工程价款B.因为合同无效，承包人应提出要求对方赔偿损失C.因合同无效，承包人可以请求参照市场价格支付工程价款D.虽然合同无效，但承包人可以请求参照合同约定支付工程价款答案：D单选题⑥执行政府定价或者政府指导价的，逾期交付标的物的，遇价格变化时，正确的处理方法是（）。A.遇价格上涨时，按照新价格执行B.遇价格下跌时，按照平均价格执行C.遇价格上涨时，按照原价格执行D.遇价格下跌时，按照原价格执行单选题⑦承包商与业主签订的施工合同中约定由承包商先修建工程，然后按照工程量结算工程款。如果承包商没有达到合同中约定的质量标准，则（）。

A.业主可以行使同时履行抗辩权

B.业主可以行使不安履行抗辩权

C.业主可以行使先履行抗辩权，但不能追究承包商的违约责任

D.业主可以行使先履行抗辩权，也可以同时追究承包商的违约责任⑧乙向甲租了一套设备，在甲不知道的情况下，乙与丙签订合同，把该套设备卖给了丙，下列说法正确的是（）A、由于乙没有处分权，因此买卖合同无效B、如合同签订后，甲将设备卖给乙，则合同确定有效C、如丙订立合同之后知道乙没有处分权，则合同无效D、如果设备已经交付给丙，则合同有效答案：B多选题①下列属于要约邀请的是（）。A.商业广告B.投标书C.招标公告D.拍卖公告E.商品价目表多选题无效合同、可撤销合同的确认应由（）裁定。A.人民法院B.当事人双方C.主管部门D.仲裁机构E.检察机构多选题④下列合同中，（）合同是可撤销合同。A.因重大误解订立的B.违反法律的强制性规定的C.一方以欺诈、胁迫手段订立的D.订立合同时显失公平的E.以合法行为掩盖非法目的多选题⑤下列合同中（）属于效力待定的合同。A.甲、乙恶意串通订立的损害第三人丙利益的合同B.某公司法定代表人超越权限与善意第三人丁订立的买卖合同C.代理人甲超越代理权限与第三人丙订立的买卖合同D.限制民事行为能力人甲与他人订立的纯获利益的合同E.无处分权的人处分他人财产的合同多选题⑥我国《合同法》所规定的抗辩权包括（）。A.先诉抗辩权B.同时履行抗辩权C.先履行抗辩权D.不安抗辩权E.质量异议抗辩权多选题⑩A公司经乙公司同意，又分别与另外几个建筑公司签订了施工协议，则其与C.D.E.F公司订立的施工合同属于无效合同的情形有（）。A.C公司未取得相应的建筑施工企业资质或者超越资质等级的B.D公司没有资质借用另一有资质的建筑施工企业名义的C.将主体建设工程转包给E公司的D.该建设工程必须进行招标而未进行招标而与F公司订立合同的主要内容合同的变更、转让和终止违约责任纠纷的处理合同的变更、转让和终止1、概念是指合同依法成立后，在尚未履行或尚未完全履行时，当事人依法经过协商，对合同的内容进行修订或调整所达成的协议。

合同的变更——合同内容局部的、非实质性的变更；——不会导致原合同关系的消灭和新的合同关系的产生合同的变更某办公楼设计合同经建设单位和设计方双方协商进行了变更，则该合同变更的效力应当表述为（）。A、变更的效力仅及于变更的部分B、未变更部分效力不确定C、已履行部分应恢复原状D、当事人丧失赔损请求权答案：A4.1合同的变更和终止合同的变更当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同办理批准、登记手续的，依照其规定情事变更使合同履行显失公平当事人诉请变更，法院依职权裁决变更合同因重大误解、显失公平、期诈、胁迫或乘人之危而订立的合同，可以请求人民法院或者仲裁机构变更或撤销。2、合同变更的法律规定3、合同变更必须遵守法定的形式《合同法》规定，法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。因此，当事人变更有关合同时，必须按照规定办理批准、登记手续，否则合同之变更不发生效力。合同的变更4、合同变更内容约定不明确的法律规定《合同法》第78条规定：“当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。”合同内容的变更——在保持原合同效力的基础上，所形成的新的合同关系。此种新的合同关系应当包括原合同的实质性条款的内容。合同的变更承包人与材料供应商合同约定买卖钢材500吨，由于施工内容的调整变化，发包人通知承包人可能要改变交货数量，但一直没有明确具体交货数额。交货期到达，供应商将500吨钢筋交付承包人，承包人拒绝接受，理由是合同已协议变更，则正确的说法是（）。A、供应商应承担由此给承包人造成的损失B、承包人根据实际情况部分接受货物C、由于双方已变更合同，供应商应暂停送货D、承包人拒绝接受，应承担违约责任答案：D原已存在着合同关系

1合同内容发生变化

2合同的变更须依当事人协议或依法律直接规定及法院裁决，有时依形成权人的意思表示。3须遵守法律要求的方式

45、合同变更的成立条件合同的变更在下列合同变更的表述中，正确的有（）A、合同当事人在合法的条件下，协商一致后可以变更合同B、中外合作者在合作期内协商同意后就可以对合作合同作重大变更C、设计合同中的设计变更属于合同的变更D、建设工程施工中经工程师批准的工程变更属于合同变更。E、当事人对合同变更内容的约定不明的，推定为未变更。答案：ACE合同成立后，当事人依法可以将合同中的全部权利、部分权利或者合同中的全部义务、部分义务转让或转移给第三人的法律行为。（1）其实质是合同变更的一种特殊形式。（2）合同当事人双方基于合同内的约定。（3）合同当事人之间的债务债权关系并不因此改变。合同的转让（一）合同权利的转让（二）合同义务的转让（三）合同权利义务的概括转让合同的转让（一）债权人转让权利（债权让与或合同权利的转让）

1、概念：

合同债权人通过协议将其债权全部或者部分转让给第三人的行为。2、法律规定A、《合同法》第79条规定：债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但是下列情形之一的除外：（1）根据合同性质不得转让；（2）按照当事人约定不得转让；（3）依照法律规定不得转让。合同的转让下列合同中，债权人不得将合同的权利全部或部分转让给第三人的有（）A、当事人因信任订立的委托代理合同B、建筑材料供应合同C、合同中约定禁止债权人转让权利D、供用电、水、气、热力合同E、最高额抵押的主合同答案：ACEB、《合同法》第80条规定：（1）债权人转让权利的，应当通知债务人。（2）未经通知，该转让对债务人不发生效力。（3）债权从转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。C、《合同法》第81条规定：债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。

是指债权人转让债权时，从属于主债权的从权利也随主权利转让给受让人而发生转让。合同的转让D、《合同法》第82条规定：债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。法律规定，债权人转让债权后，债务人对让与人的抗辩权仍然可以对抗受让人。E、《合同法》第83条规定：——债务人的清偿抵消权。债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵消。”法律规定，债务人对让与人的抵消权可以向受让人行使。合同的转让施工企业甲与砖厂乙签订了透水砖的采购合同，数量10万块，总价款5万元。后来，砖厂乙因故将3万元的债权转让给砖厂丙，并通知了施工企业甲。依据《合同法》的规定，施工企业甲对砖厂乙3万元的债权的抗辩权应向（）主张。A、乙B、丙C、乙或丙均可D、乙或丙均不可答案：B某承包人一直拖欠材料商的货款，材料商多次索要未果，便将此债权转让给了该工程的建设单位。工程结算时，建设单位提出将此债权与需要支付的部分工程款抵消，施工单位以自己不知道此事为由不同意。针对本案下列表述中正确的是（）。A、材料商转让自己的债权无需让承包人知道B、材料商转让自己的债权应经承包人同意C、若转让时材料商通知了承包人，则建设单位可以主张抵消D、即便转让时材料商通知了承包人，则建设单位也不可以主张抵消答案：C（二）债务人转移义务

——债务转移、债务承担或合同义务转让1、概念是指合同债务人与第三人之间达成协议，并经债权人同意，将其义务全部或部分转移给第三人的法律行为。合同的转让2、法律规定•《合同法》第84条规定：债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。•《合同法》第85条规定：债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。•《合同法》第86条规定：债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务属于原债务人自身的除外。合同的转让甲与乙签订了一份合同，后乙将自己的债务转移给丙，并征得甲的同意，现丙履行债务的行为不符合合同的约定，甲有权请求（）承担违约责任。A、丙承担违约责任B、乙承担违约责任C、乙和丙共同承担违约责任D、乙或者丙承担违约责任答案：A3、转让权利或转移义务的批准或登记《合同法》第87条规定：法律、行政法规规定转让权利或者转移义务应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。法律、行政法规规定了特定的合同的成立、生效要经过批准、登记，否则不得成立或者不能生效。因此，此类合同的权利转让或者义务转移也须经过批准、登记。合同的转让（三）合同中权利和义务的概括转让•概念是指合同当事人一方将其债权债务一并转移给第三人，由第三人概括地接受原当事人的债权和债务的法律行为。•概括转让方式：一为合同转让（合同承担

）即依据当事人之间的约定而发生的债权债务的转移；二为因企业的合并而发生的债权债务的转移。合同的转让•法律规定1、《合同法》第88条规定——合同转让当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。

2、《合同法》第90条规定（1）当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。（2）当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。合同的转让1、概念：合同终止是指因某种原因而引起的合同权利义务客观上不复存在。2、合同终止的原因——债务清偿是最主要和最常见的原因合同的终止F合同终止的其他情形BECDA合同因履行而终止

合同因抵消而终止

合同因提存而终止

合同因混同而终止

合同因免除债务而终止

2、合同终止的原因合同的终止3、合同解除（1）概念合同当事人依法行使解除权或者双方协商决定，提前解除合同效力的行为。

A、约定解除

B、法定解除合同的终止（2）法律规定约定解除合同《合同法》第93条规定：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”合同的终止法定解除合同《合同法》第94条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：①因不可抗力致使不能实现合同目的；②在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；③当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；④当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；⑤法律规定的其他情形。”合同的终止下列选项中，当事人可以行使法定解除权的有（）。A、因不可抗力致使不能实现合同目的B、履行期限满前，当事人一方明确表示不履行义务的C、当事人一方迟延履行主要义务，经催告后在合理期限内仍未履行D、当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的E、在履行期限届满之前，当事人一方以自己的行为表明不履行主要义务答案：ACDE

下列选项中，发包人可以请求解除建设工程施工合同的有（）A、承包人未按约定工期完工的B、承包人完成工程质量不合格，并拒绝修复的C、承包人擅自将专业工程分包的D、承包人将工程转包的E、未经发包人同意擅自将劳务部分分包的答案：BCD3、解除权行使的期限《合同法》第95条规定：（1）法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。（2）法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。解除权的行使期限一般只存在于约定解除期限的解除和法定解除中，而协商解除是当事人双方协商解除合同，一般不会发生解除期限问题。合同的终止4、解除权行使的方式。《合同法》第96条规定：

（1）当事人一方依照《合同法》第93条第2款、第94条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。（2）对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。（3）法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。”合同的终止5、合同解除的法律后果《合同法》第97条规定：

合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”合同的终止6、合同终止后的结算和清理《合同法》第98条规定：合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。依照法律规定，合同终止，是合同债权债务关系的消灭，此种债权债务关系的消灭不影响合同当事人关于经济往来的结算以及合同终止后如何处理合同中遗留问题的效力。合同的终止违约责任的构成要件违约责任的形式免责的规定违约责任

概念

1、违约责任合同当事人违反合同的责任，是指合同当事人因违反合同约定所应承担的责任。也就是合同当事人对其违约行为所应承担的责任。2、违约行为是指合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的行为。违约责任违约行为预期违约根本违约

拒绝履行

不履行不符合约定的履行其他违反合同义务的行为

实际违约迟延履行

不适当履行

不完全履行

明示

默示

违约责任（一）构成要件是指合同当事人因违约必须承担法律责任的法定要素。1、主观要件2、客观要件。违约责任1、主观要件是指作为合同当事人，在履行合同中不论其主观上是否有过错，即主观上有无故意或过失，只要造成违约的事实，均应承担违约法律责任。《合同法》还规定，当事人一方因第三人的原因造成违约的，应向对方承担责任。

依据《合同法》的规定违约责任采取严格责任原则，即无过错责任原则，只有不可抗力方可免责。违约责任2、客观要件是指合同依法成立、生效后，合同当事人一方或者双方未按照法定或约定全面地履行应尽的义务，也即出现了客观的违约事实，即应承担违约的法律责任。

违约责任先期违约责任制度：当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前，请求其承担违约责任。先期违约的构成要件是：（1）违约的时间必须在合同有效成立后至合同履行期

限截止前；（2）违约必须是对根本性合同义务的违反，即导致合

同目的落空。违约责任（二）违约责任的形式1、法律规定《合同法）第107条规定：

“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”违约责任2、承担违约责任的形式（1）继续实际履行是指违约当事人不论是否已经承担赔偿损失或者违约金的责任，都必须根据对方的要求，并在自己能够履行的条件下，对原合同未履行部分继续按照要求履行。·1）价款或者报酬的实际履行

《合同法》第109条规定：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”违约责任·2）非金钱债务的实际履行《合同法》第110条规定：当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：①法律上或者事实上不能履行的；②债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高的；③债权人在合理期限内未要求履行的。

根据此条的规定，对于非金钱债务的实际履行，法律规定了限制性条件，对于具有这些情形的当事人不得请求实际履行。

违约责任（2）采取补救措施是指当事人违反合同的事实发生后，为防止损失发生或者扩大，而由违反合同行为人依法律规定或者约定采取的修理、更换、重新制作、退货、减少价款或者报酬、补充数量、特资处置等措施，以给权利人弥补或者挽回损失的责任形式。（3）赔偿损失是指当事人一方因违反合同造成对方损失时，应以其相应价值的财产予以赔偿的法律责任。违约责任3、关于违约责任的相关规定（1）明示或行为表明不履行合同义务法律责任•《合同法》第108条规定：“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。”违约责任（2）未支付价款或者报酬承担违约责任支付价款或报酬是以给付货币形式履行的债务，民法上称之为金钱债务。一是债权人有权请求债务人履行债务，即继续履行；二是债权人可以要求债务人支付违约金或逾期利息。违约责任（3）违反质量约定的违约责任《合同法》第111条规定：“质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第61条规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重点、退货、减少价格或者报酬违约责任。”违约责任（4）一方违约给对方造成其他损失的法律责任债务人不履行或不适当履行合同，在继续履行或者采取补救措施后，仍给债权人造成损失时，债务人仍应承担赔偿责任。（5）违约承担责任的赔偿额损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。违约责任（6）违约金及损失赔偿的法律规定《合同法》第114条规定：

“当事人可以约定一方违约时应根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。违约责任

当事人就迟延履行约定的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。·①违约金（约定和法定）——制裁性、补偿性当事人在合同中或合同订立后约定因一方违约而应向另一方支付一定数额的金钱。·②赔偿金（约定赔偿额）当事人在订立合同时，预先约定一方因违约给对方造成损失时，向对方支付一定数额的金钱或者约定损失赔偿的计算方法。·③继续履行违约人支付违约金后并不当然免除继续其履行的义务，权利人要求继续履行时，而违约人有继续履行能力的，必须继续履行其义务。违约责任（7）定金担保的法律规定——目的在于担保合同债权的实现。•《合同法》第115条规定：“当事人可以依法约定一方向对方给付定金作为债权的担保，（1）债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。（2）给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；（3）收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”违约责任违约责任承担形式约定赔偿损失和法定赔偿损失

信赖利益与期待利益

赔偿损失违约金定金

直接损失和间接损失

约定违约金和法定违约金

惩罚性违约金和赔偿性违约金

继续履行

采取补救措施

金钱债务违约的继续履行非金钱债务违约的继续履行

修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬

违约责任•《合同法》第116条规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”法律规定合同中违约金与定金条款的选用问题。如果合同中既有约定违约金，又有约定定金的情形下，当事人只能在违约金与定金条款中选择一种方式，保护其合法权益。

——二选一违约责任甲与乙订立了一份材料购销合同，约定甲向乙交付相应的材料，货款为80万元，乙向甲支付定金4万元；同时约定任何乙方不履行合同应支付违约金6万元。合同到期后，甲无法向乙交付材料，乙为了最大限度保护自己的利益，应该请求（）。A、甲双倍返还定金8万元B、甲双倍返还定金8万元，同时请求甲支付违约金6万元C、甲支付违约金6万元，同时请求返还支付的定金4万元D、甲支付违约金6万元答案：C（8）合同当事人一方违约后相对人的减损义务•《合同法》第119条规定：“当事人一方违约后，对方应采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。”——遵循公平合理原则违约责任乙方当事人的违约行为导致工程受到损失，甲方没有采取任何措施减损，导致损失扩大到5万元。甲方与乙方就此违约事实发生纠纷，经过鉴定机构鉴定，乙方的违约行为给甲方造成的损失是2万元，乙方应该向甲方赔偿损失（）万元。A、1B、2C、3D、5答案：B乙方的违约行为导致工程受到损失，甲方采取措施减损，导致损失减少到3万元，但甲方指出相应的措施费用是0.5万元，乙方应该支付甲方（）万元费用。A、0.5B、2.5C、3D、3.5答案：D（9）当事人双方相互违约的责任承担•《合同法》第120条规定：“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。”（10）当事人因第三人原因而违约的责任承担•《合同法》第121条规定：“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。”违约责任施工合同履行中，总包单位将土方开挖分包给了甲分包商，将基础部分分包给了乙分包商，但是甲分包商工期延误，乙分包商为此应向（）提出要求承担违约责任。A、发包方B、总包方C、甲分包商D、监理单位答案：B（11）违约损害赔偿责任中受损害方权益保护选择权《合同法》第122条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”侵权责任与违约责任最大的区别：

违约责任是基于合同而产生的违反合同的责任；

侵权责任是基于行为人没有履行法律上的规定或者认可的应尽的注意义务而产生的责任。违约责任（三）免责规定1、违约责任的免除是指合同生效后，当事人之间因不可抗力事件的发生，造成合同不能履行时，依法可以免除责任。2、免责的规定，①不可抗力

②责任免除

③发生不可抗力时，造成合同不能履行的一方当事

人的义务。

违约责任3、《合同法》规定，

“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。（1）不可抗力及其构成不可抗力，是指当事人在订立合同时不能预见、对其发生和后果不能避免并不能克服的客观情况。违约责任甲乙双方的施工合同约定工程应于2010年5月10日竣工，但是乙方因为管理不善导致工程拖期，在5月20日到5月25日该地区发生洪灾，造成工期一再拖延，最后竣工时间为2010年5月31日。甲方在支付乙方工程费用时，拟按照合同约定扣除因乙方工程拖期的违约费用，那么甲方应该计算（）天的拖期违约损失。A、15B、16C、17D、21答案：D不可抗力的构成要件：①事件是发生在合同订立生效之后；②该事件是当事人双方订立合同时均不能预见的。③事件的发生是不可避免，不能克服的，④事件是非由任何一方的过失行为引起的客观事件。不可抗力的事件范围：①自然事件，如火灾、水灾、地震、瘟疫等；②社会事件，如战争、动乱、暴乱、武装冲突、罢工等，以及政府法律、行政行为等。违约责任《合同法》所称的不可抗力是指（）。A、不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。B、不能预见但能够避免的客观情况。C、能够预见但不可避免、不能克服的客观情况。D、能够预见，可以避免但不能克服的客观情况。答案：A（2）因不可抗力不能履行合同一方当事人的义务根据《合同法》规定，不可抗力发生后，当事人一方应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并且应当在合理的期限内提供证明，及时通知对方，这是当事人的首要义务，目的在于避免给对方造成更大的损失；如果由于当事人通知不及时，而给对方造成损失的扩大，则对扩大的损失不应当免除责任。违约责任施工合同履行过程中出现以下情况，当事人一方可以免除违约责任的是（）。A、因为三通一平工期拖延，发包方不能在合同约定的时间内给承包商提供施工场地B、因为发包方拖延提供图纸，导致工期拖延C、因为发生洪灾，承包方无法在合同约定的工期内竣工D、因为承包方自有设备损坏，导致工期拖延答案：C根据《合同法》的规定，下列合同中免责条款无效的有（）。A、造成对方人身伤害的B、因故意造成对方财产损失的C、因过失造成对方财产损失的D、因重大过失造成对方财产损失的E、意思表示不真实的答案：ABD建设工程纠纷处埋的基本形式及特点1、概念建设工程纠纷，是指建设工程当事人对建设过程中的权利和义务产生了不同的理解。2、基本形式：和解、调解、仲裁、诉讼纠纷的处理（一）和解当事人在自愿友好的基础上，互相沟通、互相谅解，从而解决纠纷的一种方式。

在工程建设过程中，绝大多数纠纷都可以通过和解解决。建设工程纠纷和解解决的特点：1）简便易行，能经济、及时地解决纠纷。2）纠纷的解决依靠当事人的妥协与让步，没有第三方的介入，有利于维护合同双方的友好合作关系，使合同能更好地得到履行。3）和解协议不具有强制执行的效力，和解协议的执行依靠当事人的自觉履行。纠纷的处理（二）调解当事人对法律规定或者合同约定的权利、义务发生纠纷，第三人依据一定的道德和法律规范，通过摆事实、讲道理，促使双方互相作出适当的让步，平息争端，自愿达成协议，以求解决建设工程纠纷的方法。

狭义的调解，不包括诉讼和仲裁程序中在审判庭和仲裁庭主持下的调解。特点：l）有第三人介入作为调解人；2）它能够较经济、较及时地解决纠纷；3）有利于消除合同当事人的对立情绪，维护双方的长期合作关系；4）调解协议不具有强制执行的效力，调解协议的执行依靠当事人的自觉履行。纠纷的处理（三）仲裁（公断）是当事人双方在纠纷发生前或纠纷发生后达成协议（仲裁协议），自愿将纠纷交给第三方，由第三方在事实上作出判断、在权利义务上作出裁决的一种解决纠纷的方式。特点1）体现当事人的意思自治。2）专业性。3）保密性保密和不公开审理是仲裁制度的重要特点。4）裁决的终局性——对当事人具有约束力。5）执行的强制性仲裁裁决具有强制执行的法律效力，当事人可以向人民法院申请强制执行。纠纷的处理（四）诉讼当事人依法请求人民法院行使审判权，审理双方之间发生的纠纷，作出有国家强制保证实现其合法权益、从而解决纠纷的审判活动。合同双方当事人如果未约定仲裁协议，则只能以诉讼作为解决纠纷的最终方式。特点：1）程序和实体判决严格依法。2）当事人在诉讼中对抗的平等性。3）二审终审制建设工程纠纷经过两级人民法院审理，即告终结。4）执行的强制性诉讼判决具有强制执行的法律效力，当事人可以向人民法院申请强制执行。纠纷的处理在合同中，当事人可以约定解决争议的方法，如果通过（）方式解决争议则不用约定。A、双方协商和解B、第三人调解C、仲裁D、诉讼答案：D诉讼时效的规定指权利人经过法定期限不行使自己的权利，以法律规定其胜诉权便归于消灭的制度。第一百三十五条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。第一百三十六条下列的诉讼时效期间为一年：1、身体受到伤害要求赔偿的；2、出售质量不合格的商品未声明的；3、延付或者拒付租金的；4、寄存财物被丢失或者损毁的。纠纷的处理第一百三十七条诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予以保护，由特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间。第一百三十八条超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效限制。第一百三十九条在诉讼时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止，从中止失效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。第一百四十条诉讼时效因提起诉讼，当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断，从中断时起，诉讼时效期间重新计算。纠纷的处理仲裁与诉讼的区别：1、仲裁：当事人有权选定仲裁庭，诉讼：法院指定审判庭人员；2、仲裁：有仲裁协议，诉讼：无关于诉讼的协议；3、仲裁：当事人选择仲裁委员会，诉讼：法定管辖，不能随意指定；4、法律效力等同；5、仲裁：强制性、程序性；诉讼：诉讼判决公权性、强制性、程序性。纠纷的处理多选题②根据《合同法》规定，下列免责条款无效的是（）。A.因不可抗力造成对方财产损失的B.造成对方人身伤害的C.因违约造成对方财产损失的D.故意造成对方财产损失的E.因重大过失造成对方财产损失的多选题⑦下列表述中，属于合同权利义务终止情形的是（）。A.合同被解除B.债务人依法将标的物提存C.债权债务归于一人D.合同权利义务发生转移E.原合同内容发生变化多选题⑧实际违约的具体形态包括（）。A.不履行B.任意履行C.实际履行D.迟延履行E.不适当履行多选题⑨合同当事人承担违约责任的形式有（）。A.合同继续履行B.采取补救措施C.支付赔偿金D.返还财产恢复原状E.支付违约金案例分析某厂新建一车间，分别与市设计院和市建某公司签订设汁合同和施工合同。工程竣工后厂房北侧墙壁发生裂缝。为此某厂向法院起诉市建某公司。经勘察裂缝是由于地基不均匀沉降引起。结论是结构设计图纸所依据的地质资料不准，于是某厂又诉讼市设计院。市设计院答辩，设计院是根据某厂提供的地质资料设计的不应承担事故责任。经法院查证：某厂提供的地质资料不是新建车间的地质资料，事故前设计院也不知道该情况。【问题】（1）事故的责任方是谁?（2）某厂所发生的诉讼费用应当由谁承担?

（1）该案例中设计合同的主体是某厂和市设计院，施工合同的主体是某厂和市建某公司。根据案情，由于设计图纸所依据的资料不准确，使地基不均匀沉降，最终导致墙壁裂缝事故，所以，事故所涉及的是设计合同中的责权关系，而与施I合同无关，所以市建某公司没有责任。在设计合同中，提供准确的资料是委托方的义务之一，而且要对“资料的可靠性负责”，所以委托方提供假地质资料是事故的根源，委托方是事故的责任者之一；案例分析市设计院按对方提供的资料设计，似乎没有过错，但是直到事故发生前设计院仍不知道资料虚假，说明在整个设计过程中，设计院并未对地质资料进行认真的审查，使假资料滥竽充数，导致事故发生，所以设计院也是责任者之一。故在此事件中，某厂作为委托方应是事故直接责任人，应负主要责任；设计院作为承接方，应负间接责任，是次要责任人。（2）该案件中发生的诉讼费，主要应由某厂负担，市设计院也应承担一小部分