国际商法 第4版 课件

国际商法

（第四版）

机械工业出版社

主编：田东文目录第一章国际商法总论第二章独资企业法及合伙企业法第三章公司法第四章合同法第五章国际货物买卖法第六章国际货物运输法第七章产品责任法第八章国际商事代理法第九章票据法第十章知识产权法第十一章国际商事争端解决机制第一章概述第一节与国际商法相关的法学领域第二节国际商法的概念及渊源第三节西方国家两大法系第四节中国法律制度概述第一节与国际商法相关的法学领域一、国际公法：国际公法的一般原则亦调整国际商事法律关系二、国际私法：调整国际商事关系的冲突规范、统一实体规范、国际商事诉讼及仲裁规范属于国际商法范畴三、国际经济法：主体、调整对象、法律渊源与国际商法有所不同第二节国际商法的概念及渊源一、国际商法的概念国际商法，是指调整国际商事交易主体在其交易过程中所形成的各类商事法律关系的法律规范的总称二、国际商法的渊源

国际商法的法律渊源以国际商事条约及习惯法规则、主要国家的国内商事法律为主；强调商自治，具有传统意义上的私法属性第三节西方国家两大法系一、大陆法系形成于13世纪西欧，以罗马法为基础，以法国、德国为代表二、英美法系以英格兰普通法为基础形成，以英、美为代表，又称普通法系第四节中国法律制度概述一、中国法律的渊源（一）制定法：宪法、法律、行政法规、地方性法规和经济特区法规、特别行政区的法律（二）法律解释：立法解释、司法解释、行政解释（三）判例：判例在法律上和理论上都不被认为是法律的渊源二、中国的民法、经济法与商法（一）民法与《民法典》：民法是调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。《民法典》是民事基本法（二）经济法：调整国家在协调经济运行过程中发生的经济关系的法律规范的总称（三）商法：调整商事主体之间商事关系的法律规范的总称中国现行有效法律300件

（截至2024年3月11日十四届全国人大二次会议闭幕）中华人民共和国宪法（1982年，1988/1993/1999/2004/2018修正案）宪法相关法（52件）行政法（96件）民法商法（24件）经济法（84件）社会法（28件）刑法（4件）诉讼与非诉讼程序法（11件）民法商法（24件）1．中华人民共和国民法典2．中华人民共和国商标法3．中华人民共和国专利法4．中华人民共和国全民所有制工业企业法5．中华人民共和国著作权法6．中华人民共和国海商法7．中华人民共和国消费者权益保护法8．中华人民共和国公司法9．中华人民共和国商业银行法10．中华人民共和国票据法11．中华人民共和国保险法12．中华人民共和国拍卖法13．中华人民共和国合伙企业法14．中华人民共和国证券法15．中华人民共和国个人独资企业法16．中华人民共和国招标投标法17．中华人民共和国信托法18．中华人民共和国农村土地承包法19．中华人民共和国证券投资基金法20．中华人民共和国电子签名法21．中华人民共和国企业破产法22．中华人民共和国农民专业合作社法23．中华人民共和国涉外民事关系法律适用法24．中华人民共和国货和衍生品法第二章独资企业法及合伙企业法

第一节独资企业法

第二节合伙企业法第一节独资企业法一、独资企业的概念与特征二、独资企业的设立三、独资企业的事务管理四、独资企业的解散与清算一、独资企业的概念与特征1、独资企业的概念独资企业，亦称个人独资企业，是指由一人单独出资兴办，企业财产完全归投资人个人所有及经营管理，同时投资人对企业债务承担无限责任的企业。一、独资企业的概念与特征2、独资企业的特征⑴独资企业由一名投资人单独出资设立⑵独资企业由投资人对企业享有完全的控制与支配权利⑶独资企业是非法人型企业，投资人对企业债务承担无限责任二、独资企业的设立1、独资企业的设立条件⑴投资人为一个自然人，且为中国公民⑵有合法的企业名称⑶有投资人申报的出资⑷有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件⑸有必要的从业人员二、独资企业的设立2、独资企业的设立程序在我国申请设立个人独资企业，应由投资人或其委托代理人向个人独资企业所在地的登记机关提出申请，提交设立申请书、投资人身份证明、企业住所证明和生产经营场所使用证明等文件。登记机关在收到设立申请文件之日起15日内，对符合规定的予以登记，发给营业执照。营业执照签发日期即为独资企业成立日。三、独资企业的事务管理

个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。委托或者聘用他人管理的，应由投资人与受托人或者被聘用的人员签订书面合同，明确委托的具体内容和授予的权利范围。投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制不得对抗善意第三人。三、独资企业的事务管理对受托人或者被聘用的人员的行为约束：⑴利用职务上的便利索取或收受贿赂⑵利用职务或工作上的便利侵占企业财产⑶挪用企业资金归个人适用或借贷给他人⑷擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立账户存储⑸擅自以企业财产提供担保三、独资企业的事务管理⑹未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务⑺未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易⑻未经投资人同意，擅自将企业商标或其他知识产权转让给他人使用⑼泄漏本企业的商业秘密⑽法律、行政法规禁止的其他行为四、独资企业的解散与清算1、独资企业的解散独资企业的解散是指企业终止活动使其民事主体资格消灭的行为。五、独资企业的解散与清算独资企业有下列情形的，应当解散：⑴投资人决定解散⑵投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人放弃继承⑶被依法吊销营业执照⑷法律、行政法规规定的其他情形五、独资企业的解散与清算2、独资企业的清算⑴通知和公告债权人⑵财产清偿顺序⑶清算期间对投资人的要求⑷投资人的持续偿债责任⑸注销登记第二节合伙企业法

—普通合伙企业一、合伙企业的概念与特征二、合伙企业的设立三、合伙企业的事务管理四、合伙人的责任五、合伙企业的解散与清算六、特殊的普通合伙企业一、合伙企业的概念与特征1、合伙企业的概念合伙企业一般是指两个或者两个以上的合伙人未经营共同事业，以合伙协议约定共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的商事组织。一、合伙企业的概念与特征2、合伙企业的特征

⑴合伙企业的设立基础是合伙人之间的合伙协议⑵合伙企业是人合性质的商事组织

⑶合伙企业由合伙人共同出资、共同经营、共享收益、共担风险

⑷合伙企业的合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任

⑸合伙企业一般不具有法人资格二、合伙企业的设立1、合伙企业的设立条件

⑴有两个以上的合伙人，并且都是依法承担无限责任者⑵有书面的合伙协议⑶有各合伙人实际缴付的出资⑷有合伙企业的名称⑸有营业场所和从事经营的必要条件二、合伙企业的设立2、合伙企业的设立程序在我国申请设立合伙企业，应当向企业登记机关提出登记申请，提交登记申请书、合伙协议书、合伙人的身份证明等文件，经核准方可取得营业执照。三、合伙企业的事务执行1、合伙企业事务执行的形式合伙企业事务执行既可以采用由全体合伙人共同执行合伙事务的形式，也可以采用由合伙协议约定或全体合伙人决定，委托一名或者数名合伙人执行合伙企业事务的形式。三、合伙企业的事务执行下列事务执行必须经全体合伙人一致同意：⑴处分合伙企业的不动产⑵改变合伙企业的名称⑶转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利⑷向企业登记机关申请办理变更登记手续⑸以合伙企业名义为他人提供担保

⑹聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员三、合伙企业的事务执行2、合伙人在执行合伙企业事务中的权利⑴各合伙人平等享有合伙企业事务的执行权⑵执行合伙企业事务的合伙人对外代表合伙企业⑶不参加执行事务的合伙人有权监督执行事务的合伙人，检查其执行合伙企业事务的情况⑷合伙人有权查阅合伙企业账簿和其他有关文件⑸合伙人提出异议权与撤销委托事务执行权三、合伙企业的事务执行3、合伙人在执行合伙企业事务中的义务⑴合伙企业事务的执行人向不参加事务执行的其他合伙人报告执行情况以及经营与财务状况⑵合伙人不得自营或者与他人合作经营与本企业相竞争的业务⑶合伙人不得同本合伙企业进行交易，合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意的除外⑷合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动四、合伙人的责任

合伙人对合伙企业的债务所承担的无限连带责任。合伙企业存续期间因合伙企业的经营活动而产生的债务，应当首先以合伙企业的财产清偿，即合伙人在合伙企业设立时所缴付的出资及经营过程中以合伙企业名义所取得的财产。当合伙企业的财产不足以清偿债务时，合伙人应以其个人财产进行清偿。作为合伙企业的债权人，可以向一名或者数名或者全体合伙人提出清偿要求，直至债务完结。而合伙人不得以任何理由决绝清偿要求，更不能以合伙人之间关于亏损分担的约定对抗债权人五、合伙企业的解散与清算1、合伙企业的解散合伙企业解散是指各合伙人解除合伙协议，合伙企业终止活动。解散的情形包括：⑴约定的经营期限届满，不愿继续经营；⑵约定的解散事由出现；⑶全体合伙人决定解散；⑷合伙人已不具备法定人数；⑸约定的合伙目的已经实现或无法实现；⑹被依法吊销营业执照；⑺出现法律、行政法规规定的其他原因。五、合伙企业的解散与清算2、合伙企业的清算⑴通知和公告债权人⑵财产清偿顺序⑶清算期间对投资人的要求⑷投资人的持续偿债责任⑸注销登记六、特殊的普通合伙企业（一）涵义：以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构型合伙企业。一个或数个合伙人在执业活动中因故意或重大过失造成合伙企业债务的，应承担无限责任或无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业的财产份额为限承担责任。合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。（二）名称中应当标明“特殊普通合伙”字样。（三）责任承担方式：合伙人执业活动中因故意或重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业财产对外承担责任后，该合伙人应按合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。第二节合伙企业法

—有限合伙企业

一、设立条件二、合伙企业财产三、合伙事务执行四、合伙企业与第三人关系五、入伙、退伙六、合伙企业形式及合伙人性质的变化一、设立条件有二个以上五十个以下合伙人有书面合伙协议有合伙人认缴或者实际缴付的出资有合伙企业的名称和生产经营场所法律、行政法规规定的其他条件二、合伙企业财产（一）有限合伙人财产份额的转让外部转让：有限合伙人可以按照合伙协议的约定转让，但应当提前30日通知其他合伙人（二）有限合伙人财产份额的出质有限合伙人可以将其财产份额出质；但是，合伙协议另有约定的除外三、合伙事务执行（一）合伙人对合伙企业事务的管理1、管理权普通合伙人执行合伙事务；并且可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及提取方式有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业2、有限合伙人滥用管理权的责任第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任三、合伙事务执行（二）有限合伙人行为限制的放宽有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易；但是，合伙协议另有约定的除外。有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是，合伙协议另有约定的除外。（三）有限合伙企业利润、亏损承担有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但，合伙协议另有约定的除外四、合伙企业与第三人关系

—有限合伙人个人债务

有限合伙人的自有财产不足清偿其个人债务的，该合伙人可以以其从有限合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿。法院执行有限合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人。在同等条件下，其他合伙人有优先购买权。

五、入伙、退伙（一）入伙新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。（二）退伙1、有限合伙人的当然退伙（1）作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；（2）作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；（3）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；（4）合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。2、有限合伙人退伙后的责任对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。六、合伙企业形式及合伙人性质的变化（一）合伙企业形式的变化有限合伙企业仅剩有限合伙人的，应当解散；有限合伙企业仅剩普通合伙人的，转为普通合伙企业。（二）合伙人性质的变化1、程序普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一致同意；但是，合伙协议另有约定的除外。2、责任有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。

第三章公司法

第一节公司与公司法概述

第二节公司的一般制度

第三节公司组织机构与公司治理

第四节公司股份

第五节公司债

第六节公司财务与会计

第七节公司变更、解散和清算第一节公司与公司法概述一、公司的概念与法律特征⑴公司的概念⑵公司的法律特征公司是依照公司法设立的经济组织。公司是由法定数额的股东共同出资形成并对公司承担有限责任。公司是具有法人资格的经济组织。二、公司的种类

⑴无限公司、两合公司、有限公司、股份公司、股份两合公司⑵母公司、子公司⑶外国公司与本国公司⑷本（总）公司与分公司⑸人合公司和资合公司三、公司法公司法是指规定公司企业的设立、组织、经营、解散、清算以及调整公司对内对外关系的法律规范，所以公司法主要是规定公司的组织与活动的法。第二节公司的一般制度一、公司的设立⑴国家对设立公司的管理原则

①自由设立主义

②特许主义

③许可主义

④准则主义⑵公司的创办人⑶公司的设立登记二、公司名称及住所三、公司的能力四、公司章程五、公司资本⑴公司资本的概念⑵公司资本制度

①法定资本制

②授权资本制

③折衷资本制第三节公司组织机构与公司治理一、公司治理概说二、股东（大）会⑴股东的权利与义务⑵股东（大）会的组成与权限⑶股东（大）会的表决

①表决权行使的前提条件与生效条件

②表决权行使的原则

③表决权行使的限制与例外

④表决权的行使方式三、董事会

⑴董事会的组成

①董事的人数

②董事的资格

③董事的任期⑵董事会的权限⑶董事会会议⑷董事的义务与责任

①董事的注意义务

②董事的忠实义务

③董事的责任四、监事会专门行使监督权的机关------监事会（监察会）和监事（监察人），在英、美国家公司立法上并无独立的监事会机关设立的规定，但实质上也通过外部董事或审计员充当监事会的作用。五、独立董事是指与公司的交易活动没有实质性的、直接的或间接的利害关系的从公司外部选聘的董事。第四节公司股份一、股份的概念、特点、分类⑴股份的概念⑵股份的特点

①股份是资本的最小单位，并用一定的金额表示

②股份代表着股东的权利义务

③股份是不可分的。⑶股份的分类

①记名股和不记名股

②有票面金额股与无票面金额股

③普通股与优先股根据不同的情况，优先股又可以分为：①累积优先股和非累积优先股。②参与优先股与非参与优先股。③可调换的优先股。④回收股、发行在外股二、股份发行制度⑴股份发行原则⑵股份发行价格⑶股份发行的条件与程序三、股份交易制度⑴股份交易的自由⑵股份交易的限制四、股份上市制度⑴股份上市的概念及其意义⑵股份上市的条件五、持续信息公开制度⑴持续信息公开制度的概念和意义⑵持续信息公开的基本原则①真实原则②充分原则③准确原则④及时原则⑶持续信息公开的立法第五节公司债一、公司债概念、特征、种类⑴公司债的概念⑵公司债的特征

①公司债的持有人与公司是债权债务的关系。

②公司必须到期向债券持有人归还本金。

③公司债有固定的利息率。

④公司债的持有人一般无权参加公司的经营。

⑤当公司解散时，公司债持有人优先于股东得到清偿。⑶公司债的种类

①无担保公司债

②担保公司债

③清算人债券

④可转换公司债

⑤附有新股认购权的公司债

⑥记名债券与不记名债券二、公司债券发行与转让⑴公司债券的发行

①公司债的发行主体

②发行条件

③发行的禁止

④发行程序⑵公司债券的转让三、债权人的保护⑴公司信息公开披露⑵公司债券持有人会议⑶公司合并或分立时债权人的权利保护⑷公司在破产或解散和清算时债权人的保护第六节公司财务与会计一、公司财务会计概述⑴公司财务会计的概念⑵公司财务会计制度的功能与目的

①保护公司股东、投资者与社会公众利益

②保护公司债权人利益

③保护社会公共利益和职工集体利益

④政府对国民经济进行宏观调控的需要二、公司财务会计报告⑴资产负债表⑵损益表⑶股东权益(变动)表⑷财务状况变动表⑸财务情况说明书⑹利润分配表⑺现金流量表三、公司利润分配⑴公司利润分配顺序根据各国公司法及会计制度的规定，为了维持公司资本完整，原则上，公司累计利润必须弥补完公司累计亏损之后仍然有剩余，才可以在公司内部分配。各国有关法律对公司利润的分配顺序大同小异⑵公积金⑶违法分配利润的后果第七节公司变更、解散和清算一、公司变更⑴公司组织变更⑵公司的合并⑶公司的分立二、公司解散三、公司清算第四章合同法

第一节概述第二节合同的成立第三节合同的履行第四节合同的转让、变更及终止第一节概述一、合同的定义合同是当事人之间设立、变更、终止权利义务关系的意思表示一致的法律行为。二、合同的形式是合同当事人合意的外在表现形式，存在要式原则和不要式原则。三、合同的要件⑴通过要约与承诺达成合意⑵当事人具备订约能力⑶合同存在对价或合法的约因⑷合同必须合法⑸当事人的意思表示必须真实第二节合同的成立一、要约1、要约的涵义：以订约为目的，希望与他人订立合同的意思表示，该意思表示内容确定、表明一经对方承诺即受该意思表示约束之意。2、要约的要件：⑴订约意愿明确⑵要约的内容必须具体、确定⑶要约必须向希望与之交易的对方发出3、要约的约束力⑴通常对受要约人没有约束力⑵对要约人有约束力4、要约的消灭：丧失法律效力，对当事人双方均不再具有约束力。二、承诺1、承诺的涵义：指受要约人依要约指定的方式、在要约的有效期内、对要约的内容表示同意的一种意思表示，作出承诺的受要约人为承诺人。2、承诺的要件：⑴承诺必须由受要约人本人或其代理人作出⑵承诺须于要约的有效期内作出⑶承诺的内容必须与要约的内容一致⑷承诺的传达方式必须符合要约的规定3、承诺生效的时间承诺一经生效合同即告成立4、承诺的撤回必须于生效前撤回，否则构成违约。三、约因与对价1、约因指订立合同的原因或订约当事人追求的直接目的。2、对价指合同当事人的相对给付。3、对价的条件⑴对价必须合法⑵对价必须是待履行的或已经履行的⑶对价必须具有法律上的价值⑷既存义务或法定义务不能作为对价⑸用于交换的对价必须由合同当事人相互提供四、当事人的订约能力

1、自然人英美法认为多数自然人具有订约能力，但未成年人、精神病人、智力不全者或酒醉者的订约能力受限制。2、法人法人的权利能力由法律及法人章程确定，法人的行为能力与权利能力同始同终，需要通过法定代表人或法人机关委托的代理人实现，且活动范围不得超出法律及公司章程的规定，否则构成法人越权行为。五、合同的合法性要求合同的形式、目的和内容均合法。六、合意必须真实

1、错误：当事人对与合同相关问题的认识与事实不符。英美法认为，单方错误原则上不影响合同效力，双方错误只有在涉及合同重要条款或有相关交易的其他重大事项时，才可主张合同无效。2、欺诈：一方制造假象或隐瞒与合同有关的事实致使他方发生错误或作出误判的故意行为。英美法认为受欺诈的一方可以主张撤销合同并要求损害赔偿。3、胁迫：以使对方陷入恐惧为目的的故意行为。第三节合同的履行、违约及救济一、合同的履行

1、涵义：合同当事人按照合同约定执行合同内容、获得合同权利、实现交易目的的行为过程。2、原则⑴实际履行原则⑵全面履行原则⑶协作履行原则⑷经济合理原则3、类型⑴实质履行⑵部分履行⑶分割履行⑷提前履行二、违约

1、涵义：合同当事人未履行、未适当履行或拒绝履行其合同义务构成违约。

2、归责原则英美法认为当事人不能达到担保的结果即构成违约，应当承当违约责任。3、违约的形式英美法规定形式包括：违反条件、违反担保、违反中间性条款、先期违约、履行不可能。大陆法规定违约分两种：⑴给付不能⑵给付延迟4、违约的救济⑴实际履行：守约方要求违约方按照合同约定履行合同，或由守约方向法院提起实际履行之诉，通过执行机关运用国家强制力，实现违约方按照合同规定履行合同的目的。①大陆法将实际履行作为合同履行的首要原则，以及违约的主要救济手段。②英美法不采用实际履行的救济方法，而以损害赔偿为主要救济手段。③《公约》在大陆法和英美法之间做了折中，目的是协调两大法系在实际履行问题上的分歧。④中国法将实际履行作为违约的救济手段，并区分金钱债务和非金钱债务，对两者分别作了规定。⑵损害赔偿：违约方不履行合同义务或履行合同义务不符合合同约定，应赔偿守约方因其违约行为遭受的损失。包括直接损失和间接损失。损害赔偿范围的确定原则如下：①多数国家法律规定，损害赔偿仅仅具有补偿性，而不具有惩罚性。②赔偿守约方实际遭受的全部损失，包括直接的现有财产的损失，以及间接的预期利益的损失。③赔偿数额根据合理预见原则确定，判断依据是通常理性之人的预见能力，判断时间是订约时。④守约方减轻损失的义务。⑶解除合同：合同当事人依约或依法行使解除权，终止合同权利和义务的行为。解除合同的效果：①合同解除后双方当事人履行和接受未来履行的义务归于消灭。②解除合同并不排除对不履行要求损害赔偿的权利。③合同解除并不影响合同中关于解决争议的条款，或甚至在合同解除后仍应执行的其他条款。④解除合同的后果是恢复原状。⑷违约金：为保证合同履行，依当事人约定或法律规定，违约方向守约方给付的一定数额的金钱。①违约金与定金的区别

a违约金无惩罚性；定金是合同的担保，不以实际损害的发生为前提，具有惩罚性。

b当事人就同一违约行为同时约定违约金和定金条款，一方违约时守约方可选择适用。若合同就不同的违约行为约定违约金和定金条款，一方同时实施不同的违约行为时，两者可并用。②违约金与预付款的区别违约金是违约的救济手段；预付款是合同的付款方式。⑸违约责任的免除或限制合同当事人违约责任免除或限制的事由包括约定（合同免责条款）事由和法定（不可抗力）事由。此外，在英美法国家还有“合同落空”、大陆法国家还有“情势变迁”的类似规定。①不可抗力：不能预见、不能比避免并不能克服的客观情况。②情势变迁：合同成立后，作为该项法律关系存在基础的情事，因不可规责于当事人的原因发生了非当事人订约时能够预料的根本性变化，仍坚持原法律关系的效力将有悖诚信原则，产生显失公平的后果，故应变更或解除原合同。③合同落空：合同成立后，并非因当事人的过失，而是由于意外情况的发生使得当事人订约时谋求的主要目标受挫，其尚未履行的义务得予免除，除非合同或情况表明相反的意思。第四节合同的转让、变更及终止一、合同的变更⑴涵义：指合同主体不变，合同内容改变。合同变更发生在合同成立后效力终止前。⑵条件：①存在有效的原有合同关系，无原合同关系，不存在合同变更的问题。②合同变更须依据法律规定或当事人约定。⑶效力：①合同变更只涉及变更部分的内容，合同未变更部分的内容依然有效。②合同变更对合同已履行的部分不具有溯及力。③合同变更不影响当事人要求赔偿损失的权利，因合同变更对一方当事人造成损失的，应当予以赔偿。二、合同的转让⑴涵义：合同依法成立并生效后，在合同尚未履行或未完全履行之前，根据当事人之间的协议或法律规定，合同一方当事人将其合同权利、义务全部或部分地让与第三人。⑵要件：①合法、有效的原合同关系存在②须由出让人与受让人达成合同转让的协议③须经另一方同意并符合法定程序⑶合同权利转让：合同债权人通过协议将其债权全部或部分地转让给第三人的行为，不包括由特别规则调整的商业票据的转让。⑷合同义务转让：债务人将合同义务全部或部分转让给第三人的行为。三、合同的终止⑴涵义：合同当事人依法或依约使合同所设立的权利义务关系客观上不复存在。⑵类型：①自然终止：履行期届满，当事人按合同履行完毕各自义务。②协议终止：当事人事先约定或事后合意，使合同效力归于终止。③裁决终止：通常产生于一方当事人对合同义务的不履行构成根本性违约的情形下。⑶时效期间：大陆法认为时效属于实体法范畴，并将实效区分为取得实效与消灭时效。英美法认为时效属于程序法范畴，故英美法中仅有一种时效，即诉讼时效。⑷大陆法认为，除撤销合同、履行不可能作为债的消灭的原因外，清偿、抵消、混同等各种具体原因亦将导致债的消灭。①清偿：债务人按照合同约定履行债的内容，债权人接受债务人的清偿时，债权目的实现，债的关系消灭。②提存：因债权人的原因使债务人无法按照合同的约定交付标的物，债务人依法将应交付的标的物交由法定提存机构以代替清偿，从而使债的关系消灭的行为。提存机构在国外通常是法院，在我国主要是公证处。③抵消：当事人双方互负债务，为同种给付且均届清偿期，双方皆可以各自债务与对方债务在等额的范围内予以抵消。④免除：债权人放弃债权从而全部或部分解除债务人义务的行为。债权免除是当事人的私行为，法律并不干涉。⑤混同：债权债务归于一人，债的关系因而消灭。⑸英美法关于合同消灭的规定：①合同因当事人协议而消灭②合同因履行而消灭③合同因违约而消灭④合同依法而消灭⑹我国《合同法》规定：当事人对合同效力可以约定附解除条件或终止期限，当约定条件成就或期限届满，合同自动生效而终止。2006,09,04第五章国际货物买卖法第一节概述第二节买卖双方的义务第三节违约及救济第四节货物所有权与货物损失的风险2006,09,04InternationaltradelawCH183第一节概述

一、关于国际货物买卖的法律⑴国际公约⑵国际惯例⑶国内立法二、国际货物买卖的特点2006,09,04⑴国际公约

《联合国国际货物销售合同公约》(1980年)

⑵国际贸易惯例

《国际贸易术语解释通则》2006,09,04CH185⑶国际货物销售合同的特点：

销售—“合同”—符合一般买卖特点的合同

只适用于销售合同的订立；买卖双方的权利和义务。例外：产品责任第二节买卖双方的义务

国际货物买卖合同的核心内容是任意性的规定（如果双方当事人另有约定，则公约的规定并不适用）一、卖方的义务二、买方的义务买卖双方的义务卖方的义务按照合同和公约的规定交付货物；移交一切与货物有关的单据；将货物的所有权移交给买方。买方的义务支付价款；收取货物。2006,09,04CH187⑴交货方式实际交货（PhysicalDelivery）

将货物本身连同单据一并转移给买方象征性交货(SymbolicDelivery)

卖方将代表货物所有权的证书交给买方就视为完成交货义务2006,09,04⑵交货时间

如果买卖双方在合同中做出明确规定，

卖方即应按合同约定时间交货。如果合同中没有做出明确约定，则各国法律规定有所不同。2006,09,04CH189⑶交货地点如果买卖合同中做出明确约定的，则需按照合同约定交付货物。如果买卖合同中没有明确规定，各国做法有所不同。第三节违约及救济

一、卖方违约时买方的救济⑴卖方违约的方式不交货迟延交货交货不合格不交单迟延交单交单不合格⑵买方的救济方法

①实际履行

②给卖方一段合理的宽限期

③要求减价

④损害赔偿

⑤宣告合同无效(解除合同)2006,09,04CH191二、买方违约时卖方的救济2006,09,04CH192

⑴买方违约的方式①拒付货款②拒收货物⑵《国际货物销售合同公约》规定①实际履行

②请求损害赔偿

③宣告合同无效（即解除合同）

④给予宽限期⑤要求支付利息

⑶几种特殊的情形

①预期违约②分批交货⑷

货物所有权转移《联合国国际货物销售合同公约》没有规定。各国国内法的规定：以交货的时间作为所有权转移的时间。以合同成立的时间作为所有权转移的时间。货物特定化之后所有权转移给买方。交叉适用货物特定化之后所有权转移和货物交付时所有权转移两种方法。我国合同法对货物所有权转移的原则---有约定依约定，没有约定时货物所有权在交付时转移。2006,09,04CH193⑸国际惯例

根据《1932年华沙——牛津规则》的规定，在CIF合同中，货物所有权移转于买方的时间，应当是卖方把装运单据交给买方的时间。也就是说，所有权的转移时间采用的是交单时转移。国际商会制订的《国际销售示范合同》规定，如果双方当事人已经有效的保留货物所有权，则在完全付清价款以前，或依照另外的约定，货物的所有权不发生转移。2006,09,04CH1942006,09,04第四节货物所有权与货物损失的风险一、《公约》对风险转移的有关规定公约允许双方当事人在合同中约定有关风险转移的规则，并承认当事人的约定优先在当事人未对货物风险转移做出明确规定的情况下，《公约》规定：确定了以交货时间作为风险转移时间的原则确定了过失划分的原则二、各国国内法就风险转移的规定以货物所有权转移时间决定风险转移时间以交货时间决定风险转移时间第六章国际货物运输法第一节国际货物海上运输法第二节国际铁路货物运输法第三节国际航空货物运输法第四节国际货物多式联合运输法一、国际货物海上运输合同⑴国际货物海上运输的地位和作用⑵国际货物海上运输

①班轮运输

②租船运输⑶国际货物海上运输合同第一节国际货物海上运输法二、海上货物运输立法⑴提单立法

①调整提单的国内法

②调整提单的国际公约⑵租船合同立法①航次租船合同标准格式

a金康合同

b油轮航次租船合同此外，还有北美谷物租船合同用于谷物运输，波罗的海木材租船合同用于木材运输等。

②定期租船合同格式

a“波尔的姆”定期租船合同格式

b“土产格式”

c液体货物定期租船合同

d“中租1980”格式三、提单提单是用以证明海上货物运输合同和货物已由承运人接收或装船，以及承运人保证在目的港按照提单所载明的条件交付货物的书面凭证。

⑴提单的作用

①提单是国际货物海上运输合同的证明②提单是承运人对货物出具的收据③提单是货物的物权凭证⑵提单的种类提单的种类很多，从不同的角度可分为以下几类：

①以货物是否装船分为已装船提单和收货待运提单

②以提单上是否有批注分为清洁提单和不清洁提单

③以收货人抬头分为记名提单、不记名提单和指示提单

④倒签提单和预借提单⑶提单的内容⑷承运人的基本义务与责任

①承运人的基本义务承运人的基本义务有三项：使船舶适航;管货;不得绕航。适航性通常包括三层含义：适船，适员，适货②承运人的责任

a承运人的责任期间

b责任限制

c免责事项⑸托运人的基本义务

①按合同约定提供托运的货物

②办理必要的手续、单证并送交承运人

③支付运费

④提取货物⑹索赔与诉讼

①索赔②诉讼四、租船合同⑴租船合同的概念租船合同是指船舶出租人与承租人之间关于租赁船舶所签订的海上运输合同⑵航次租船合同

①航次租船合同概念航次租船合同即程租合同是指出租人将船舶租给承租人，按照约定的一个或几个航次运输货物，由承租人支付约定运费的运输合同。②航次租船合同主要内容

a船舶说明

b预备航次

c货物条款

d装卸条款

e租船合同项下的提单

f运费支付

g货物损害赔偿

h留置权条款⑶定期租船合同

①定期租船合同概念定期租船合同是指船舶出租人向承租人提供约定的由出租人配备船员的船舶，由承租人在约定的时间内按照约定的用途使用，并支付租金的合同。

②定期租船合同主要内容

a船舶说明

b船舶状态

c交船时间

d航行区

e租金的支付

f停租条款

g还船第二节国际铁路货物运输法一、国际铁路运输的国际公约

⑴《国际货约》

⑵《国际货协》《国际铁路货物联运协定》（CMIC）简称《国际货协》，1951年在华沙订立。我国于1953年加入。二、运输合同和运输单据⑴运输合同形式⑵运输合同订立⑶运输合同当事人基本责任①铁路方面的基本责任②托运人的基本责任三、索赔及诉讼⑴索赔⑵诉讼第三节国际航空货物运输法一、国际航空货物运输的国际公约⑴《华沙公约》《统一国际航空运输某些规则的公约》⑵《海牙议定书》《修改1929年统一国际航空运输某些规则的公约的议定书》⑶《瓜达拉哈拉公约》《统一非缔约承运人所办国际航空运输某些规则的补充华沙公约的公约》⑷《蒙特利尔附加议定书》(5)《蒙特利尔公约》二、航空货物运输单据⑴空运单性质⑵空运单的主要内容三、空运合同当事人的责任⑴承运人的基本责任⑵托运人的基本责任四、索赔与诉讼⑴索赔⑵诉讼第四节国际货物多式联合运输法一、国际货物多式联运国际公约及惯例⑴《联合国国际货物多式联运公约》⑵《多式联运单据规则》二、国际多式联运概念三、国际多式联运单据四、多式联运当事人的主要责任

⑴多式联运经营人的主要责任

①责任期间

②责任基础

③责任限制

⑵发货人的主要责任

①过失责任

②运送危险品责任五、索赔与诉讼⑴索赔无论是收货人还是联运人提出索赔，都应在规定的时间内就遭受的损失向对方发出书面通知。⑵诉讼国际多式联运的诉讼时效为2年，自联运人交付货物或应交付货物之日的下一日算起。但自货物交付之日或应交付之日起6个月内未提出书面索赔通知的，在此期限届满后诉讼时效即告结束。第七章产品责任法第一节产品责任法概述第二节产品责任法的规则原则第三节产品责任案中的赔偿及抗辩第四节关于产品责任的国际统一规则

一、产品责任、产品责任法⑴产品

⑵产品缺陷根据各国法律及判例，产品缺陷大致可分为：①设计缺陷②原材料缺陷

③制造、装配缺陷

④指示缺陷第一节产品责任法概述

⑶产品责任产品责任是指产品生产者、销售者因生产、销售有缺陷产品致使他人遭受人身伤害、财产损失所应承担的赔偿责任。⑷产品责任法产品责任法是调整产品的生产者、销售者因生产、销售有缺陷的产品对产品使用者造成损害而产生的损害赔偿关系的法律规范的总称。产品责任法与其他法律规范相比，具有以下法律特征：

①产品责任法是强制性的规范

②产品责任法属于侵权关系法

③产品责任法目前采取严格责任理论，通过加大责任人的责任程度，最大限度地保护受害人的利益。第二节产品责任法的归责原则一、疏忽责任疏忽责任是指生产者或销售者由于疏忽而造成产品有缺陷，使消费者或使用者的人身或财产遭受损失，应承担的责任。二、违反担保责任违反担保责任是指制造商或销售商违反了对货物的明示或默示担保，致使消费者由于产品缺陷遭受损害而应承担的法律责任。三、严格责任严格责任是指生产者、销售者提供的产品存在缺陷，对消费者具有不合理的危险，且造成其人身或财产伤害，无论生产者、销售者是否存在过失，均应承担赔偿责任。第三节产品责任案中的赔偿及抗辩一、产品责任案中的赔偿⑴人身伤害赔偿⑵财产损失赔偿⑶精神损害赔偿⑷产品自身损害赔偿二、产品责任案中的抗辩⑴美国产品责任法关于抗辩事由的规定

①共同过失②自担风险③非正常使用产品或擅自改动产品

④诉讼时效

⑤不可避免的风险

⑥合同中免责或减责条款

⑦政府合同⑵欧洲产品责任法关于抗辩事由的规定三、责任限制第四节关于产品责任的国际统一规则一《斯特拉斯堡公约》二《欧洲共同体产品责任指令》三《欧洲产品安全指令》四《海牙公约》第八章国际商事代理法第一节代理、代理权的产生

第二节代理法律关系第三节代理关系的终止

第四节国际代理法的统一

一、代理二、代理权的产生三、无权代理

返回

（一）大陆法系国家的代理制度代理人按照被代理人的授权，代表被代理人与第三人订立合同或实施其他的法律行为，由此产生的权利义务直接对被代理人产生法律效力的制度。

1、直接代理

2、间接代理（二）英美法系国家的代理制度认为代理是一种受托信任关系，通过他人为的行为视为自己亲自为的行为。

（三）国际商事代理

特征：

1、国际商事代理的行为是具有法律意义的行为

2、国际商事代理的根据为被代理人的授权或法律规定

3、代理行为产生的权利义务直接对被代理人发生效力

4、代理的行为在法律上具有可代理性返回

一、明示授权二、默示授权三、表见授权四、客观必需的授权五、事后追认的授权返回

明示授权是指由被代理人以明示的方式授予代理人以代理权，从而产生代理关系。返回

明示授权之外，被代理人使代理人有合理根据相信自己有代理权，从而在当事人之间产生代理关系。代理人所依据的合理根据主要是行业习惯或被代理人其他方面的明示授权。返回

表见授权是指被代理人使第三人有合理的根据相信代理人有代理权的行为。表见授权是就第三人而言，代理人有代理权。默示授权则就代理人而言，其拥有代理权是合理的。表见代理的构成要件：（1）存在被代理人的声明（2）第三人对声明的信赖（3）第三人基于这种信赖而改变了自己的法律地位

返回

客观必需的授权是指在一方当事人的财产或利益处于紧急状态时，法律为保全该当事人的财产或利益，而推定对该财产拥有实际控制权的人享有采取某种行动的权利。客观必需的授权通常是在某一当事人根据其他法律关系照管另一当事人的财产，发生了为保存该财产而必须采取某种行动的紧急情况时产生的。与无因管理不同，无因管理中管理人与得利人间不存在某种法律关系，无因管理人并无法律上或合同上的义务。条件：（1）必须有真正并且迫切需要采取行动的紧急情况存在（2）代理人不可能与被代理人取得联系以得到其指示（3）代理人所采取的有关行动必须是为了被代理人的利益（4）代理人的行为在当时的情况下必须是合理的、谨慎的，并且必须考虑到所有有关各方当事人的利益。返回

行为人在没有代理权或超越代理权的情况下，以被代理人的名义或代表被代理人实施法律行为，被代理人可以通过追认的方式，使该行为有效，从而在当事人之间产生代理关系。

条件：（1）追认只能由为法律行为时已指明的被代理人作出（2）代理人实施法律行为时，被代理人已经存在（3）被代理人在代理人实施法律行为时以及在追认时，必须具备相应的行为能力（4）被代理人在追认时必须完全知道行为的内容（5）追认必须在合理的期限内作出（6）被代理人必须是对法律行为的全部而不是部分作出追认返回（一）无权代理的概念所谓无权代理，是指代理人在不享有或已丧失代理权的情况下所实施的代理行为。（二）无权代理中第三人的权利无权代理中，善意的第三人享有撤销权和催告权。（三）无权代理的法律后果原则上对被代理人没有约束力，但可以由被代理人事后追认而发生效力。如果被代理人事后不予追认，由无权代理人对善意第三人因此遭受的损失负责。返回一、代理人的义务二、被代理人的义务三、被代理人和代理人对第三人的责任返回1、代理人应勤勉地完成委托的义务2、代理人对被代理人应诚信忠实3、代理人的管理义务4、特定情况下，因第三人的行为对被代理人承担特别责任返回1、支付报酬2、支付其他费用返回1、合同关系（1）被代理人与第三人的合同关系

A、显名代理

B、隐名代理

C、未披露的代理：未披露的被代理人可行使介入权，直接向第三人要求其在合同中的当事人的权利和义务，但第三人可选择代理人或被代理人作为合同的当事人。（2）代理人对第三人的合同责任在下列情况下，代理人对其代理订立的合同，得单独或与被代理人共同向第三人负责：

A、代理人无合法的代理权

B、代理人以明示或暗示的方式同意对该合同负责

C、被代理人是虚构的或属于无行为能力人

D、在被代理的行业或业务中存在代理人应对合同负责的商业惯例或习惯

E、在合伙关系中，每个合伙人都是其他合伙人的代理人，各合伙人对第三人都要负连带责任2、侵权关系代理人应对其侵权向被侵权的第三人承担个人责任，但下列情况下，被代理人对代理人向第三人的侵权也要负责：（1）当代理人是被代理人的雇员时，被代理人作为雇主应当对雇员在雇佣过程中实施的侵权行为对受害人承担侵权责任（2）当代理人不是被代理人的雇员时，被代理人对于由其唆使、授意或者追认了的代理人实施的侵权行为，应承担侵权责任。（3）代理人在实施代理行为的过程中，如果是在代理权限范围内实施了侵权行为且是善意的，由被代理人对第三人承担侵权责任。3、特定情况下，因被代理人的行为，代理人对第三人承担特别责任（1）保付代理人（2）保兑银行（3）运输代理人（4）保险经纪人返回一、代理关系终止的原因二、代理关系终止的法律后果返回1、根据当事人的行为终止代理关系（1）代理关系可以因当事人的行为而结束（2）代理人完成了特定的代理事务，则导致代理关系的终止（3）如果双方当事人明确约定了代理关系的存续期间，代理关系可因代理权限的存续期届满而终止（4）代理关系可因被代理人的撤销而终止（5）代理关系可因代理人的辞去委托而终止

2、根据法律终止代理关系（1）代理关系的标的物被毁损或灭失（2）在代理人和被代理人都是自然人的情况下，被代理人或代理人死亡（3）代理人或被代理人成为无民事行为能力人或限制民事行为能力人（4）代理人或被代理人被法院宣告破产返回1、对代理人和被代理人的效果2、对第三人的效果（表见授权）返回

1、国际公约（国际统一私法协会1983年《国际货物销售代理公约》）2、国际惯例返回第九章票据法

第一节票据的功能、类型、票据法律关系

第二节票据行为第三节票据权利第四节票据分论第一节票据的功能、类型、票据法律关系一、票据的功能1、票据的概念票据是出票人签发的，约定由自己或委托他人，在一定时间，一定地点，按票面所载文义无条件支付一定金额的有价证券。广义：商业活动中使用的一切凭证（商业发票、提单、仓单等）狭义：以支付一定金额为目的的票据，即汇票、本票和支票2、法律特征（1）设权证券：票据权利义务因票据的设立而产生（2）无因证券：票据权利行使和义务履行不问设立票据的原因（3）要式证券：票据必须依法定方式作成（4）文义证券：票据权利义务依票据所载文字意义决定（5）债权证券（6）金钱证券（7）流通证券：可通过背书或交付自由转让（8）完全证券：票据权利的行使以提示票据为必要，票据权利与票据不可分。3、票据的作用

（1）支付作用（2）结算作用（3）流通作用（节约现金使用）（4）信用作用（远期票据）（5）融资作用（融资票据）二、票据的类型1、汇票、本票和支票2、成套票据三、票据法律关系1、票据关系2、票据基础关系3、票据关系与票据基础关系的分离返回第二节票据行为

一、票据行为的概念、特征和要件1、概念票据行为是以发生票据上的权利义务为目的而实施的要式法律行为，包括出票、背书、承兑、保证等。出票是创设票据权利义务的基本行为，票据上的权利义务都由出票而产生，所以是基本票据行为，其他票据行为则是以出票为前提才发生的，是附属票据行为。2、特征

（1）要式性（2）独立性：票据行为之间互不依赖而独立发生效力（3）抽象性：票据行为的成立，只要具备票据法规定的要件即为有效的票据行为，而不问票据基础关系的存在或合法与否。（票据行为的抽象性使票据关系与票据的基础关系相分离）（4）文义性（5）书面性3、票据行为的要件

（1）必要记载事项

A：绝对必要记载事项

B：相对必要记载事项（2）任意记载事项（3）无益记载事项：不发生票据法上的效力，视为无记载（4）有害记载事项二、出票

1、概念出票是指按法定形式作成票据并交付给收款人的行为。票据的作成必须具备法定的必要条件，记载必要的事项，票据上的一切权利义务均因出票而产生。2、内容（1）作成票据并签章（2）交付给收款人三、背书

1、概念：背书是指票据持有人为转让票据权利或其他目的依法在票据背面或粘单上记载一定事项，将票据交付给他人的行为。2、背书的效力：背书是转让票据权利的意思表示，表示背书人承担下述责任：（1）将票据的一切权利转让给被背书人（2）保证出票人及前手背书人签章的真实性和票据的有效性（3）保证票据必然会被承兑和付款，此项保证责任，不仅及于背书人的直接后手，而且及于全体后手，背书人因背书而对票据金额负担保责任，在付款人拒绝付款时由其承担付款责任。3、背书人和被背书人的权利义务

（1）背书人是出让人，对其后手负有担保票据被承兑和付款的责任，背书人一经在票据上签章，就成为票据的债务人，就将与其他在票据上签章的人共同承担连带责任。（2）被背书人是票据的受让人，有权取得背书人原有的一切票据权利，善意并支付了相当对价的被背书人，其票据权利不因前手背书人的权利瑕疵而受到影响，当票据遭拒付时，有权向所有背书人、出票人及保证人进行追索。4、背书的方式（1）记名背书（2）空白背书（3）附条件背书（如“免予追索”）（4）禁止转让背书：对被背书人的再背书不承担担保付款之责，而仅具有一般债权让与效力。（5）回头背书（6）期后背书（只具有一般债权让与的效力）非以转让票据权利为目的的背书：（7）委任背书：委任被背书人取款为目的的背书（8）质权背书：以票据设定质押为目的的背书，被背书人取得质权5、背书的要求

背书人在背书时必须将票据的全部金额同时转让给一个被背书人，记名背书必须连续，即前一次背书的被背书人是后一次背书的背书人，依次衔接，否则持票人不得主张票据权利。四、承兑

1、概念指汇票的付款人同意于到期日承担支付汇票金额的义务，在票面上作出表示承认付款的文字记载并签章的行为。2、承兑的种类

3、承兑的作用

（1）确定付款人对汇票的付款责任，一经承兑，承兑人对汇票的到期付款负绝对责任。（2）保障票据权利人的权利，汇票是否提示承兑，由持票人自由决定，远期汇票的持票人都乐于将票据向付款人提示请求承兑，使付款有保障。（3）见票后定期付款的远期汇票（即注期汇票），确定汇票的到期日。（4）有利于汇票的流通转让五、保证

1、概念指票据债务人以外的第三人担保票据债务履行的附属票据行为。票据债务人包括出票人、背书人和承兑人，他们都可以成为被保证的对象，保证人的责任以被保证人的票据责任为限，票据保证适用于汇票和本票。2、与一般民事保证的区别3、保证的方式六、参加承兑和参加付款

1、参加承兑（1）概念指在票据不获承兑而遭拒付，或付款人、承兑人破产、死亡、下落不明、逃避或其他原因，无法向其作承兑提示情况下，为防止追索权的行使，由第三人以参加承兑人的身份加入票据关系，为票据上的某一债务人的信誉而作出的承兑。（2）效力2、参加付款（1）概念参加付款是指当付款人或承兑人不向持票人付款时，由付款人之外的第三人代为付款的行为。（2）效力返回第三节票据权利

一、票据权利的概念

票据权利，是指持票人为取得票据金额，依据票据法所赋予的可对付款人和票据债务人行使的权利。（1）付款请求权持票人可对票据付款人或承兑人行使的权利，是票据的第一次请求权。（2）追索权持票人在行使或保全票据上权利后，向应偿还票据金额义务人行使的权利（第二次请求权）。二、票据权利的取得

1、原始取得：因票据的创设而取得票据权利2、继受取得：因票据的转让或因继承、合并等法定原因而取得票据权利（1）善意取得、恶意取得善意并支付了相当对价的持票人可取得票据上的一切权利，即使票据让与人的票据权利有瑕疵，也不影响善意取得人的票据权利，票据债务人不得以对其前手背书人或出票人的抗辩事由对抗善意取得人。（2）有偿取得、无偿取得因赠与、继承、合并等原因而无偿取得票据的持票人，其享有的票据权利不得优于其前手。三、票据权利的行使及保全1、付款请求权的行使（1）付款的概念广义的付款指一切票据关系人依据票据的记载文义向票据债权人支付票载金额的行为。狭义的付款指票据付款人或票据主债务人为消灭票据关系而向票据债权人清偿票款。（2）付款的时间和效力持票人要求付款人付款，首先应向其提示票据。提示必须在票据法规定的期限内进行，否则持票人丧失对前手背书人的追索权。（3）付款人的责任2、追索权的行使当票据遭到拒付时，持票人有权向前手背书人、出票人和保证人请求偿还票款，拒付包括拒绝承兑和拒绝付款。形式要件：（1）必须在法定期限内向付款人提示票据，否则丧失对前手背书人的追索权。（2）在遭到拒付时，必须在法定期限内作成拒绝证书，但票据记载免除作成拒绝证书的除外。（3）在法定期限内将拒付事实通知其前手。3、时效期间和利益返还请求权

时效指票据权利的行使即付款请求权和追索权行使的时间。付款请求权在下列期限内不行使而消灭：（1）持票人对出票人和承兑人的权利，自票据到期日起2年，见票即付的汇票、本票，自出票日起2年。（2）持票人对支票出票人的权利，自出票日起6个月。（3）持票人对前手的追索权，自被拒绝承兑或者被拒绝付款之日起6个月不行使而丧失；持票人对前手的再追索权，自清偿日或被提起诉讼之日起3个月不行使而丧失。4、票据丧失时的补救（1）挂失止付票据丧失时（相对丧失），票据权利人可向付款人发出止付通知，请求付款人暂停付款，是一种临时的应急措施。（2）公示催告票据丧失时（相对丧失、绝对丧失），失票人可在挂失止付后3日内，也可在票据丧失后直接向法院（票据支付地基层法院）申请公示催告。（3）票据诉讼5、票据伪造和变造对票据权利行使的影响（1）票据伪造：指假借他人名义出票或假借他人名义在票据上签章的行为。伪造票据产生下列法律后果：

A、被伪造人因没有真正在票据上签章而不负票据上的责任。

B、伪造人除负刑法规定的伪造有价证券的刑事责任和民事赔偿责任外，也不负票据上的责任。

C、票据的伪造不影响其他真实签章的效力，持票人从真正签章人手中取得票据的，可以对签章在被伪造人之后的背书人，行使追索权。（2）票据变造

指无权限而改变票据上除签章以外的其他记载事项，以影响票据责任的行为。票据变造对票据关系人的权利义务发生影响，各票据关系人按其在票据上签章的时间确定其责任。签章在变造前的对变造前文义负责，签章在变造后的对变造后文义负责，无法辩别签章是在票据变造前或变造后，推定签章在变造前完成。四、票据抗辩

票据抗辩是指票据债务人基于法定的事实和理由，对于票据债权人的请求，可以提出抗辩，拒绝履行票据债务。

1、物的抗辩：对抗一切持票人的抗辩事由

2、人的抗辩：对抗特定持票人的抗辩事由，因票据债务人与特定的票据权利人之间的法律关系而发生的抗辩。

3、恶意或重大过失的抗辩

4、无对价的抗辩返回（1）有关票据记载的抗辩（2）有关票据效力的抗辩（已被宣告无效）（3）有关票据债务的抗辩

A、票据债务因时效而消灭的抗辩

B、票据债务因保全手续欠缺而消灭的抗辩（1）原因关系抗辩（存在着直接原因关系的票据当事人之间）①原因关系非法或原因关系不存在或消灭②

对价未受领或已进行相当于票据金额的给付（2）特约的抗辩（基于票据当事人间一定的特约而发生的抗辩）（3）票据行为的抗辩（特定的票据行为人和与其相对的特定票据权利人之间）（4）无权的抗辩（持票人为非票据权利人）第四节票据分论一、汇票1、概念出票人签发的，委托付款人于见票时或指定的到期日，向持有票据的人无条件支付一定金额的有价证券。2、种类3、汇票在国际结算中的使用（1）商业汇票，银行汇票（出票人不同）（2）即期汇票，远期汇票（指定到期日方式不同）远期汇票：①定日付款——定期汇票②出票后定期付款——计期汇票③见票后定期付款——注期汇票（3）一般汇票，变式汇票（对已汇票，指已汇票，付受汇票，已付已受汇票）（4）光票和跟单汇票二、本票出票人签发的，约定于一定时间由自己无条件向收款人或持票人支付一定金额的有价证券。三、支票银行存款户对其开户银行签发的，授权银行从其账户中支付一定金额给收款人的有价证券。返回

第十章知识产权法第一节知识产权、知识产权的国际保护第二节专利法第三节商标法第四节著作权法第五节其他知识产权的法律保护第一节知识产权、知识产权的国际保护一、知识产权的范围《世界知识产权组织公约》规定的范围：与文学、艺术及科学作品有关的权利与表演艺术家的表演、录音和广播有关的权利与人类创造性活动的一切领域内的发明有关的权利与科学发现有关的权利与工业品外观设计有关的权利与商品商标、服务商标、商号及其他商业标记有关的权利与防止不正当竞争有关的权利一切其他来自工业、科学及文学艺术领域的智力创作活动所产生的权利《与贸易有关的知识产权协议》规定的范围:版权和邻接权商标权地里标志权工业品外观设计权专利权集成电路布图设计（拓扑图）权未公开的信息专有权，主要指商业秘密权二、知识产权的定义广义的知识产权包括一切人类智力创作的成果，也就是上述《世界知识产权公约》所划定的范围。国际保护工业产权协会1992年东京大会将知识产权分为“创作性成果权利”和“识别性标记权利”两类。发明专利权、集成电路权、植物新品种权、Know-How权（也称“技术秘密”权）、工业品外观设计权、版权（著作权）、软件权商标权、商号权、其他与制止不正当竞争有关的识别性标记权

狭义的知识产权一般包括著作权、商标权和专利权三个部分。通常可以分为两类：著作权，包括邻接权；工业产权，主要指商标和专利权。TRIPS的定义：IntellectualPropertyrightsaretherightsgiventopersonsoverthecreationsoftheirminds.Theyusuallygivethecreatoranexclusiverightsovertheuseofhis/hercreationforacertainperiodoftime.

世界知识产权组织（WIPS）的定义：知识产权系指智力创造、发明、文学和艺术作品、和商业中使用的标志、名称、图像以及外观设计。三、知识产权国际保护⑴知识产权的国际保护方式国内立法双边协定国际公约⑵知识产权的国际保护组织世界知识产权组织，英文缩写为WIPO。它是联合国组织系统下的一个专门机构，负责管理全球知识产权事务。四、我国知识产权的国际保护《成立世界知识产权组织公约》（1998年加入）；《保护工业产权巴黎公约》（1985年加入）；《伯尔尼保护文学和艺术作品公约》（1992年加入）；《世界版权公约》（1992年加入）；《保护录音制品制作者防止未经许可复制其录音制品公约》（1992年加入）；《商标国际注册马德里协定》（1989年加入）；《商标国际注册马德里协定有关议定