破产法（第二版）课件：重整制度

破产法

（第二版）重整制度关键术语重整公司整理整顿重整原因重整申请重整期限管理人占有中的债务人重整计划清算计划更生式重整出售式重整清算式重整强制批准重整计划债权人最大利益原则公平对待原则绝对优先原则重整计划的执行重整计划的监督重整计划的效力第一节重整制度概述一、重整制度的意义重整制度的建立是破产法社会价值取向发展中的一次突破，在现代立法由个体本位逐步向社会本位的转变过程中，重整制度体现国家公力透过司法程序对私人经济活动的主动介入，在维护当事人权益的同时，也强调保护社会的整体利益。综合利用各类法律规范协调解决破产所面临的社会问题，正是重整制度得以诞生并迅速发展为各国破产立法重要支柱的理念基础。二、重整制度的特征第一，重整申请时间提前、启动主体多元化。提出破产与和解申请，以债务人已发生破产原因为前提，而重整申请不仅在债务人已发生破产原因时可以提出，而且在其有发生破产原因之可能时就可以提出。不仅债务人、债权人可提出重整申请，债务人的股东也可在一定条件下提出申请。根据新破产法第134条的规定，国务院金融监督管理机构也可以向人民法院提出对金融机构进行重整的申请。一般而言，重整程序应在利害关系人提出申请的情况下开始，但个别国家立法也有例外规定。第二，参与重整活动的主体多元化、重整措施多样化。债权人包括有物权担保的债权人、债务人及债务人的股东等各利害关系人均参与重整程序的进行。重整企业可运用多种重整措施，达到恢复经营能力、清偿债务、避免破产的目的，除延期或减免偿还债务外，还可采取向重组者无偿转让全部或部分股权，核减或增加注册资本，向特定对象定向发行新股或债券，将债权转为股份，转让营业或资产等方法。重整的目的在于维持公司之事业，而不限于公司本身，故必要时还可采取解散原有公司，设立第二公司，或公司分立、与其他公司合并等方法。第三，担保物权受限。在重整程序中，物权担保债权人的优先受偿权受到限制，这是其与破产法上其他程序的重大不同之处。限制担保物权的目的，是为保证债务人不因担保财产的执行而影响生产经营，无法进行重整。第四，重整程序具有强制性。根据我国破产法规定，只要债权人会议各表决组及股东组以法定多数通过重整计划，经人民法院批准，对所有当事人均具有法律效力。而且，在未获全部表决组通过的情况下（但至少需有一组通过），如重整计划草案符合法定条件，债务人或者管理人可以申请人民法院予以批准。人民法院可在保证反对者的既得利益不受损害等法定条件下强制批准重整计划，以避免因部分利害关系人的反对而使重整无法进行。第五，债务人可负责制订、执行重整计划。除非债务人存在破产欺诈、无经营能力等情况，根据新破产法规定，在重整期间，经债务人申请、人民法院批准，债务人可以在管理人的监督下制订重整计划，在重整计划批准后自行管理财产和营业事务。这可以消除债务人对重整的抵制因素，保障其合理的既得利益，促使其在发生债务危机时尽早申请重整，以减少债权人的损失。而且，相对于由律师、注册会计师等人员出任的管理人，债务人的管理人员更为熟悉企业的经营与业务情况，由其负责重整计划的执行，成功的可能性较大。第二节重整申请和重整期间一、重整制度的适用范围我国重整制度的适用范围为企业法人，由于其程序复杂、费用高昂、耗时很长，故实践中主要适用于大型企业，中小型企业则往往采用更为简化的和解程序。对新破产法中重整制度的适用范围如何规定，在新破产法起草时有过不同意见。二、重整原因启动重整程序应当具备法律规定的重整原因。新破产法第2条规定：“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。”据此，重整原因为发生破产原因或有明显丧失清偿能力之可能，即有发生破产原因的可能。允许申请权人在企业有发生破产原因可能时就提出重整申请，有助于尽早启动对企业的挽救程序，使重整更易获得成功。三、重整申请新破产法规定，债务人或者债权人可以依法直接向人民法院申请对债务人进行重整。债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本1/10以上的出资人，可以向人民法院申请重整。国务院金融监督管理机构可以向人民法院提出对金融机构进行重整的申请。但是，在无上述申请权人提出重整申请的情况下，人民法院不得依职权裁定债务人重整。有些国家或地区的立法还规定，债权人提出重整申请，其持有的债权额应达到公司股本的一定比例，以避免小额债权人轻率地提出申请造成司法资源的浪费。四、重整期间自人民法院裁定债务人重整之日起至重整程序终止，为重整期间。需注意的是，所谓重整期间，仅指重整申请受理至重整计划草案得到债权人会议分组表决通过及人民法院审查批准，或重整计划草案未能得到债权人会议分组表决通过或人民法院不予批准的期间，不包括重整计划得到批准后的执行期间。各国立法对此问题规定并不一致，有的国家规定，重整期间，是指重整申请受理至重整计划得到或未得到关系人会议通过和法院批准的期间；有的国家规定，重整期间，是指重整申请受理至重整计划执行完毕的期间；还有的国家规定，自重整申请受理至法院根据个案确定的特定期间为重整期间。我国破产法采取第一种立法模式。有的人认为，重整期间是指自重整申请受理至重整计划执行完毕，管理人提出监督报告时为止。第三节重整计划的制订与批准一、重整计划的制订（一）重整计划的概念与制订人新破产法规定，在当事人的重整申请被人民法院受理之后，应当在法定期限内提交重整计划草案。重整计划是重整程序能否顺利进行的核心环节，只有切实可行、科学合理的重整计划才有可能获得债权人会议的表决通过，并提高企业获得重整成功的概率。重整计划是旨在促进企业再建更生，维持债务人之营业事业，解决债务清偿问题的综合性合同。有的英美法学者认为，重整计划是企业原管理层同其债权人和股权所有人间磋商而签订的合同。（二）重整计划的制订人在重整计划由何人制订上，各国或地区立法规定并不一致，主要有由单一主体制订的单元主义和由多方主体制订的多元主义，以及在两者之间的不同折中主义。（三）重整计划的内容（四）“债转股”问题所谓“债转股”，是指债权人将所持债权转为其对债务人股权的投资行为，但不包括可转换债券的“债转股”。“债转股”兼顾了各方主体的利益，具有减轻企业财务负担、盘活资产、负面影响小等优势，往往是上市公司债务重组的重要措施。但“债转股”在实践中得到广泛运用的同时，也受到了一些学者的批评，对债权能否作为出资提出质疑。（五）股权收购新的《证券法》和《上市公司收购管理办法》（以下简称《收购办法》）使上市公司收购制度更为完善，但在上市公司的重整程序中，仍有必要对收购问题作出一些特别规定。1.具体规制收购方式。2.简化收购信息披露。3.豁免要约收购。（六）新股（债券）发行问题（七）资产交易上市公司陷于债务困境，往往与其产业、产品落后有关，所以重整措施之一便是对公司原有经营业务、资产的出售、置换，购买新的业务与资产。目前我国立法对上市公司的资产出售、购买、置换等问题作有一般性规定，但缺乏针对重整程序的特殊规定，可能影响重整措施的实施。1.不协调的股东大会决议程序。2.不相干的重组目标。3.冲突的审核程序。（八）上市公司重整中的信息披露问题（九）重整中的税收优惠问题企业重整的顺利进行，还离不开国家财税上的支持，其中，税收优惠就是一项非常重要的配套制度。企业之所以申请重整，肯定是出现了财务困境，如果对重整中的股权转让、并购、注资等行为都要缴纳正常经营时的税款，无疑是雪上加霜，可能会因此影响重整的成功。类似问题在上市公司的股权分置改革中已经暴露出来。按照现行税法规定，那些以对价名义注入上市公司的货币资金或资产将要缴纳企业所得税，而巨额的税金对于这些上市公司来说，是一个不小的“负担”，使股改成本大大增加。二、重整计划草案的表决与批准重整程序一个重要的特点，就是对重整计划草案不是采取集体的方式表决，而是采取分组的方式表决。对重整计划草案的分组表决在债权人会议上进行。这种分组表决机制是具有法理依据的，“对在实体法上具有同一性质的债权人平等的对待，而不同性质的债权人根据其差异来区别对待的做法是符合公平理念的。而且，在依照公平理念认为合理的范围内，就实体法上具有同一性质的权利之间待遇也允许有差异。”根据上述各个国家和地区的破产立法，尤其是美国破产立法的经验，法院强制批准重整计划，必须坚持以下三项基本原则：第一，债权人最大利益原则。第二，公平对待原则。第三，绝对优先原则。

三、对债务人出资人权利的限制与保护在企业重整中，既涉及对股东权益的保护，也存在对股东权益的限制，应当依据具体的情况区别对待，否则可能会影响重整的效率与效果。1．股东权益的限制2.股东权益的保护第四节重整计划的执行、监督与终止一、重整计划的执行重整计划由何人负责执行，因各国立法背景与价值取向有别而规定不同，主要有两种立法例，其一是以债务人为执行人，其二是以管理人为执行人。我国新破产法规定，重整计划由债务人负责执行。依据法律规定之文义，即使原重整计划草案是由管理人负责制定的，在批准之后也要由债务人负责执行。为此，债权人在审查重整计划草案时，必须考虑重整计划草案中对债务人董事、监事、经理等高级管理人员中有违法行为者及不称职者的更换，以免重整计划在由债务人执行的过程中发生道德风险等问题。人民法院裁定批准重整计划后，已接管财产和营业事务的管理人应当向债务人移交财产和营业事务。

二、重整计划的监督对是否设置重整监督人，在不同的国家和地区有不同的做法：在日本和美国，由于法院积极参与重整过程，直接行使监督职责，所以在法院之外不再另设监督机构；而在我国台湾地区，重整监督人则是由法院所选派的法定必备监督机构。监督人一般需为具有专门学识和经营管理经验的人员，以保证对重整监督的效率和质量。监督人的职责主要包括：在重整计划规定的监督期限内，对执行人执行重整计划的情况以及企业的财务状况行使监督权，有权要求执行人报告重整计划的执行情况和企业财务状况；发现执行人有违法或不当情形时，应及时加以纠正或提请法院变更执行人；如认为需要延长重整计划执行的监督期限，可申请法院裁定予以延长；监督期限届