第29章渎职罪讲义教材

第二十九章渎职罪

掌握渎职罪的概念和特征、各种渎职罪的概念和主要特征，尤其是滥用职权罪、玩忽职守罪、徇私枉法罪等常见罪。本章提示：

2002年12月28日全国人大常委会《关于刑法第九章渎职罪主体适用问题的解释》。

2002年12月28日全国人大常委会《刑法修正案四》。第一节渎职罪概述第二节一般国家机关工作人员的渎职罪1、客体是国家机关的正常职责活动。本章自397条至419条，共23个条文，33个罪名。二、渎职罪的构成特征2、客观方面表现为国家机关实施的各种渎职行为，渎职行为的实施，必须和行为人执行职责有直接联系，这是渎职犯罪的一个典型特征。3、主观方面包括故意和过失。4、主体是特殊主体，即通常只能由国家机关工作人员构成，个别也可以由非国家工作人员构成。（1）国家机关工作人员。（2）立法解释：下列人员在代表国家机关行使职权时，属于本章渎职罪的主体。在依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员。在受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务的人员。虽未列入国家机关人员编制但在国家机关中从事公务的人员。渎职罪主体唯一例外的是第398条第2款关于故意泄露国家秘密罪主体的规定，即非国家机关工作人员也可成为故意泄露国家秘密罪的主体。多选关于渎职罪主体包括下列哪些人员？A、在国家机关中从事公务的人员B、在证券监督管理委员会、地方烟草专卖局、水利站、房管所等依法行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员C、在新疆生产建设兵团等受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务的人员D、合同制、聘用制人员等虽未列入国家机关人员编制，但在国家机关中从事公务的人员答案：ABCD

第二节一般国家机关工作人员的渎职罪一、滥用职权罪（一）概念和构成

（二）认定（三）刑事责任（一）概念和构成

滥用职权罪，是指国家机关工作人员超越职权，违法决定、处理其无权决定、处理的事项，或者违反规定处理公务，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。1．客观方面表现为滥用职权，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。一是非法行使职权；二是超越职权；滥用职权行为人滥用职权的行为造成了公共财产、国家和人民利益的重大损失。

2．本罪的主体为国家机关工作人员和代表国家机关从事公务的人员。形象工程劳民伤财3．本罪主观方面须为故意。

（二）认定注意本罪与其他罪的竞合关系。徇私枉法罪、徇私舞弊不征、少征税款罪、执行判决、裁定滥用职权罪、私放在押人员罪等也属于滥用职权的犯罪行为。本罪属普通法条，其他规定为特别法条，应按照特别法条优于普通法条的原则认定犯罪。（三）刑事责任

根据刑法第397条的规定处罚。（一）玩忽职守罪的概念与构成

玩忽职守罪，是指国家机关工作人员严重不负责任，不履行或者不认真履行职责，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。1．本罪客观方面表现为玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。二、玩忽职守罪玩忽职守包括两种情形：（1）不履行职责，表现为不作为。（2）不认真履行职责，表现为错误地履行职责。结果：致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失。

2、本罪主体必须是国家机关工作人员和代表国家机关从事公务的人员。

3．本罪主观方面必须出于过失，因为疏忽或轻率，致使公共财产、国家和人民的利益遭受重大损失。2．应当正确区分玩忽职守罪与滥用职权罪的界限。区别在于行为表现形式与主观要件不同。3．应当正确区分玩忽职守罪与危害公安安全罪中有关安全事故罪的界限。区别二者：一看主体；二看发生的过程；三看客体。（二）认定

1．应当注意区分玩忽职守罪与一般玩忽职守行为的界限。

4．应当正确处理法条竞合关系。刑法除规定了本罪以外，还规定了特殊的玩忽职守犯罪，例如失职致使在押人员脱逃罪、国家机关工作人员签订、履行合同失职被骗罪等，处理方法同滥用职权罪。5、滥用职权罪或玩忽职守罪的特殊类型（1）海关、外汇管理部门的工作人员严重不负责任，造成大量外汇被骗购或者逃汇，致使国家利益遭受重大损失的，依照玩忽职守罪处罚。（2）公安、工商行政管理人员或者其他国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守、徇私舞弊、致使赃车入户、过户、验证的，给予行政处分；致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，依照第397条处罚。（3）国家工作人员买卖尚未加盖印鉴的空白“边境证”构成犯罪的，可以按照滥用职权罪处罚。（4）在预防、控制突发传染病疫情等灾害的工作中，负有组织、协调、指挥、灾害调查、控制、医疗救治、信息传递、交通运输、物资保障等职责的国家机关工作人员，滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，依照第397条以滥用职权罪或者玩忽职守罪处罚。（三）玩忽职守罪的刑事责任根据刑法第397条的规定处罚。（－）故意泄露国家秘密罪的概念与构成三、故意泄露国家秘密罪（二）认定（三）刑事责任故意泄露国家秘密罪，是指国家机关工作人员或其他有关人员，违反保守国家秘密法的规定，故意泄露国家秘密，情节严重的行为。（－）故意泄露国家秘密罪的概念与构成1．本罪客观方面表现为违反保守国家秘密法的规定，泄露国家秘密的行为。国家秘密分为三级：绝密、秘密和机密。3．本罪主观方面是故意，行为人明知是国家秘密而故意泄露。2．本罪主体主要是国家机关工作人员，非国家机关工作人员故意泄露国家秘密的，也以本罪论处。4、本罪的主观方面只能是过失。（二）认定1．故意泄露国家秘密罪与为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪的区别。主要区别表现在：（1）客体不同。（2）对象范围不完全相同。（3）主体范畴不同。（4）行为方式在法律上的规定不同。（5）对情节的要求不同。如果国家机关工作人员披露属于国家秘密的商业秘密，则属于一行为触犯数罪名，应从一重罪论处。故意泄露国家秘密罪侵犯商业秘密罪行为对象、行为主体、行为方式、行为性质、行为结果3．故意泄露国家秘密罪、过失泄露国家秘密罪与非法获取国家秘密罪的区别。非法获取国家秘密故意或者过失泄露该国家秘密从一重罪论处。属于吸收犯，

根据刑法第398条的规定处罚。非国家机关工作人员犯本罪的，依照上述法定刑酌情处罚。（三）刑事责任（一）徇私枉法罪的概念与构成四、徇私枉法罪（二）认定（三）刑事责任（一）徇私枉法罪的概念与构成

徇私枉法罪，是指司法工作人员徇私枉法、徇情枉法，对明知是无罪的人而使他受追诉，对明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉，或者在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判的行为。

2种起因：

一是徇私二是徇情三种行为第一，对明知是无罪的人而使他受追诉。第二，明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉。第三，在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判。本罪主观方面只能出于故意。主体是司法工作人员，司法机关专业技术人员，也可以成为本罪主体。注意：（二）认定

1、正确区分徇私枉法罪与诬告陷害罪的界限。2．正确区分徇私枉法罪与帮助毁灭伪造证据罪及窝藏、包庇罪的界限

3．正确处理徇私枉法罪、民事、行政枉法裁判罪与受贿罪的关系。根据刑法第399条第3款规定，司法工作人员贪赃枉法，有徇私枉法、枉法裁判行为，同时又构成刑法第385条规定的受贿罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。2008年司考单选题某中级法院的主审法官甲收受故意杀人案被告人乙的家属现金1万元后，伪造乙防卫过当、自首的证据，欺骗该院审判委员会，导致原本可能被判死刑的乙最终仅被判处3年徒刑。对甲应当以何罪论处？（）A．徇私枉法罪B．滥用职权罪C．受贿罪D．伪证罪答案:A第399条规定了徇私枉法罪，排斥适用滥用职权罪的一般规定，与受贿罪择一重罪处罚。受贿1万元刚刚达到受贿罪定罪标准，应以徇私枉法罪论处。

（三）刑事责任根据刑法第399条第1款的规定处罚。五、民事、行政枉法裁判罪

（一）民事、行政枉法裁判罪的概念与构成

民事、行政枉法裁判罪，是指司法工作人员在民事、行政审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判，情节严重的行为。1．本罪客观方面表现为在民事、行政审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判。2．本罪的主体必须是司法工作人员。（二）刑事责任

根据刑法第399条第2款的规定处罚。六、执行判决裁定失职罪2002年12月28日中华人民共和国刑法修正案（四）在刑法第399条第2款后增加一款，即为本罪。（一）概念和构成执行判决、裁定失职罪，是指司法机关工作人员在执行已发生法律效力的判决、裁定活动中，严重不负责任，致使当事人或者其他人的利益遭受重大损失的行为。此罪为新罪名。本罪提示:1、本罪的客体是国家司法机关的正常活动及司法公正。犯罪对象是判决、裁定，范围根据全国人大常委会《关于刑法第313条的解释》确定。2、客观方面表现为，行为人在执行过程中严重不负责任，不依法采取诉讼保全措施，不履行法定执行职责，致使当事人或者其他人的利益遭受重大损失。（二）刑事责任根据刑法修正案（四）和第399条第3款的规定处罚。3、主体是特殊主体，即法院从事执行的工作人员。4、主观方面为过失。七、执行判决、裁定滥用职权罪

2002年12月28日中华人民共和国刑法修正案（四）在刑法第399条第2款后增加一款，即为本罪。（一）概念和构成执行判决、裁定滥用职权罪，是指司法机关工作人员在执行判决、裁定时，滥用职权，致使当事人或者其他人的利益遭受重大损失的行为。本罪提示:（二）刑事责任根据刑法修正案（四）和第399条第3款的规定处罚。本罪的主观方面为故意。其他要件与执行判决、裁定失职罪相同.

八、私放在押人员罪

（一）私放在押人员罪的概念与构成

私放在押人员罪，是指司法工作人员私放在押的犯罪嫌疑人、被告人或者罪犯的行为。

1．本罪的客观方面表现为将在押的犯罪嫌疑人、被告人或者罪犯私自非法放走的行为。2.本罪主体必须是司法工作人员。3．本罪主观方面必须出于故意。（二）认定

私放在押人员罪与脱逃罪的共犯的区别：非司法工作人员帮助在押人员脱逃的，应以脱逃罪的共犯论处；司法工作人员虽帮助在押人员脱逃，但没有利用职务之便的，也应以脱逃罪的共犯论处；司法工作人员私放在押人员时，被释放的在押人员原则上构成脱逃罪，而不是构成私放在押人员罪的共犯。司法工作人员利用职务上的便利，徇私枉法，对明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉或者故意宣告无罪，致使罪犯被放走的，应认定为徇私枉法罪。

（三）刑事责任

根据刑法第400条第1款的规定处罚。九、失职致使在押人员脱逃罪（一）概念失职致使在押人员脱逃罪，是指司法工作人员由于严重不负责任，致使在押的犯罪嫌疑人；被告人或者罪犯脱逃，造成严重后果的行为。（二）认定

（1）主观方面不同。（2）客观行为表现是否滥用职权不同。（3）是否要求造成严重后果不同。区别:本罪与私放在押人员罪（三）刑事责任根据刑法第400条第2款的规定处罚。（一）概念和构成徇私舞弊不移交刑事案件罪，是指行政执法人员徇私舞弊，对依法应当移交司法机关追究刑事责任的案件不移交，情节严重的行为。十、徇私舞弊不移交刑事案件罪本罪主体必须是行政执法人员。指依法具有执行行政执法职权的行政机关的工作人员。客观方面表现为徇私舞弊，对应当移交司法机关追究刑事责任的案件不移交。主观上必须是故意，即明知案件应当移交司法机关追究刑事责任而故意不移交。（二）刑事责任：根据刑法第402条的规定处罚。本罪是指国家机关工作人员在签订、履行合同过程中，因严重不负责任被诈骗，致使国家利益遭受重大损失的行为。十一、国家机关工作人员签订、履行合同失职被骗罪本罪主体必须是国家机关工作人员。

主体如果是国有公司、企业、事业单位的直接负责的主管人员在签订、履行合同过程中因严重不负责任被诈骗，则成立刑法第167条的签订、履行合向失职被骗罪。提示：客观方面表现为在签订、履行合同过程中，严重不负责任因而被他人诈骗，并致使国家利益遭受重大损失。主观方面只能是过失。符合本罪构成要件的，不另认定为玩忽职守罪。注意：刑事责任：

根据刑法第406条的规定处罚。刑事责任：根据刑法第409条的规定处罚。十二、传染病防治失职罪传染病防治失职罪，是指从事传染病防治的政府卫生行政部门的工作人员严重不负责任，导致传染病传播或者流行，情节严重的行为。十三、非法批准征用、占用土地罪，非法低价出让国有土地使用权罪本罪提示：2000年6月19日最高法院《关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律的若干问题的解释》非法低价出让国有土地使用权罪，是指国家机关工作人员初私舞弊，违反土地管理法规，滥用职权，非法低价出让国有土地使用权，情节严重的行为。非法批准征用、占用土地罪，是指国家机关工作人员初私舞弊，违反土地管理法规，滥用职权，非法批准征用、占用土地，情节严重的行为。刑事责任

国家机关工作人员以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让国有土地使用权，而非低价出售的，应认定为非法转让土地使用权罪。根据刑法第410条的规定处罚。放纵走私罪，是指海关工作人员徇私舞弊，放纵走私，情节严重的行为。十四、放纵走私罪武汉海关原关长莫海涛二审受审图本罪的主体必须是海关工作人员。客观方面表现为徇私舞弊，放纵走私的行为。主观方面必须出于故意，即明知是走私而放纵。刑事责任：根据刑法第411条的规定处罚。商检徇私舞弊罪，是指国家商检部门、商检机构的工作人员徇私舞弊，伪造检验结果的行为。十五、商检徇私舞弊罪，商检失职罪刑事责任：根据刑法第412条第1款的规定处罚。商检失职罪，是指国家商检部门、商检机构的工作人员严重不负责任，对应当检验的物品不检验，或者延误检验出证、错误出证，致使国家利益遭受重大损失的行为。刑事责任：根据刑法第412条第2款的规定处罚。十六、动植物检疫徇私舞弊罪，动植物检疫失职罪动植物检疫徇私舞弊罪，是指动植物检疫机关的检疫人员徇私舞弊，伪造检疫结果的行为。刑事责任：根据刑法第413条第1款的规定处罚。动植物检疫失职罪，是指动植物检疫机关的检疫人员严重不负责任，对应当检