第8章 建设工程合同法规

第8章建设工程合同法规8.1建设工程合同的概述8.2合同的订立8.3合同的一般条款8.4合同的生效与履行8.5合同的变更、撤销、转让与终止8.6建设工程合同的违约责任8.7建设工程纠纷处理方式学习目标知识目标熟悉合同法的原则，掌握合同的订立程序(即要约与承诺)及采用的合同形式，掌握缔约过失责任，了解合同的效力、合同的一般条款。掌握合同的生效要件，掌握无效合同、可变更可撤销合同及效力待定合同，了解附条件和附期限合同。掌握合同的履行及建设工程合同履行纠纷的处理，掌握抗辩权，熟悉代位权，了解撤销权。掌握合同的变更及合同的权利义务终止，熟悉违约责任的基本形式，了解纠纷处理方式，了解合同的担保方式及特点。能力目标重点让学生学习合同的效力；学习合同履行抗辩权、代位权与撤销权；重点让学生学习违约责任，学习建设工程合同的相关内容。

8.1建设工程合同的概述合同的概念合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同的分类1.有名合同与无名合同2.双务合同与单务合同3.有偿合同与无偿合同4.诺成合同与实践合同工程质量的特点5.要式合同与不要式合同6.格式合同与非格式合同合同法的概念合同法，是指调整合同当事人之间因没立、变更、终止民事权利义务关系而产生的合同关系的法律规范的总称。合同法的基本原则1.平等原则2.自愿原则3.公平原则4.诚实信用原则5.不得损害社会公共利益原则8.1建设工程合同的概述8.2合同的订立合同订立的概念合同的订立，是指合同当事人依法就合同的主要条款经过协商一致，达成协议的法律行为。合同订立的形式合同的形式指订立合同的当事人达成一致意思表示的表现形式。1.口头形式2.书面形式3.其他形式合同订立的程序1.要约邀请2.要约3.承诺8.2合同的订立缔约过失责任1.缔约过失责任的概念

缔约过失责任是指合同订立当事人一方因违背其诚实信用原则所产生的义务，而致另一方的信赖利益的损失，并应承担损害赔偿责任。2.缔约过失责任的构成要件3.缔约过失责任的适用情形根据《合同法》规定，当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任:1）假借订立合同，恶意进行磋商；2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；3)有其他违背诚实信用原则的行为。8.3合同的一般条款1.当事人的名称或姓名和住所2.标的3.数量4.质量5.价款或酬金6.履行期限、地点和方式7.其他条款1）违约责任2）解决争议的方法8.4合同的生效与履行

合同的成立合同成立是指当事人完成了签订合同过程，并就合同内容协商一致．合同成立不同于合同生效。1.合同成立的一般要件1）存在订约当事人2）订约当事人对主要条款达成一致3）经历要约与承诺两个阶段：2.合同成立时间3.合同成立地点8.4合同的生效与履行

合同的生效1.合同生效的要件合同生效，是指法律按照一定标准对合同评价后而赋予强制力。合同的生效要件有：1)订立合同的当事人必须具有相应的民事权利能力和民事行为能力自然人的民事权利能力和民事行为能力。2)意思表示真实3)不违反法律、行政法规的强制性规定，不损害社会公共利益4)具备法律所要求的形式8.4合同的生效与履行

合同的生效2.效力待定合同（1）限制民事行为能力人依法不能独立签订的合同（2）无权代理人以被代理人名义订立的合同（3）越权订立的合同（4）无处分权人所订立合同3.附条件合同与附期限合同4.无效合同（1）一方以欺诈手段订立合同，损害国家利益（2）一方以胁迫手段订立合同，损害国家利益（3）恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同（4）以合法形式掩盖非法目的（5）损害社会公共利益（6）违反法律、行政法规的强制性规定8.4合同的生效与履行

合同的履行1.合同履行的原则1）实际履行原则2）全面、适当履行原则3）诚实信用原则4）情势变更原则2.合同履行的规则1）合同条款约定不明的履行规则2）执行政府定价或者政府指导价的合同的履行规则3）涉及第三人的合同履行规则8.4合同的生效与履行

合同履行的抗辩权1．同时履行抗辩权同时履行抗辩权，是指在没有规定股行顺序的双务合同中，当事人一方在当事人另一方未为对方给付以前，有权拒绝先为给付的权利。2．先行履行抗辩权先履行抗辩权，是指当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行或者履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝先履行一方的履行要求。3．不安抗辩权不安抗辩权，是指先履行合同的当事人一方因后履行合同一方当事人欠缺履行债务能力或信用，而拒绝履行合同的权利。8.4合同的生效与履行

合同的保全1．代位权代位权，是指债权人为了保障其债权不受损害，而以自己的名义代替债务人行使债权的权利。2．撤销权所谓撤销权，是指因债务人实施了减少自身财产的行为，对债权人的债权造成损害，债权人可以请求法院撤销债务人该行为的权利。8.4合同的生效与履行

合同履行的担保1．保证保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。2.抵押3.质押质押包括动产质押和权利质押。4.留置留置，指债权人按照合同约定占有债务人的财产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依法留置该财产。以该财产折价或以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。5．定金定金，是指合同当事人一方以保证债务履行为目的，于合同成立时或未履行前，预先给付对方一定数额金钱的担保方式。8.5合同的变更、撤销、转让与终止

合同的变更1．合同变更的概念合同的变更，是指合同成立后，当事人双方根据客观情况的变化，经协商一致，依照法律规定的条件和程序，对原合同进行修改或者补充。2．合同变更的类型1）约定变更2）法定变更3．合同变更的条件与程序1）合同关系已经存在2）合同内容变更4．合同变更的效力8.5合同的变更、撤销、转让与终止

合同的可撤销1．可撤销合同的概念及特征是指因意思表示有瑕疵，有撤销权的当事人可以对其予以撤销或变更的合同。2．可撤销合同的类型及其原因1）重大误解2）显失公平3）因欺诈、胁迫而订立的合同4）乘人之危而订立的合同未损害国家利益8.5合同的变更、撤销、转让与终止

合同的转让1．合同转让的概念合同转让是指合同当事人一方依法将合同权利、义务全部或者部分转让给他人。2．合同转让的类型1）合同权力转让（债权转让）2）合同义务的转移（债务转移）3）合同权利义务的概括转移8.5合同的变更、撤销、转让与终止

合同权力义务终止合同权力义务因解除而终止合同解除，是指当具备解除条件时，因合同当李人一方或双方意思表示，使有效成立的合同效力消灭的行为。分为协议解除与单方解除。合同权利义务终止的具体情形1)债务已经按照约定履行2)合同解除3)债务相互抵销4)债务人依法将标的物提存5)债权人免除债务6)债权债务同归于一人7)法律规定或者当事人约定终止的其他情形8.6建设工程合同的违约责任

违约责任与违约行为1．违约责任违约责任是指合同当事人不履行合同或者履行合同不符合约定而应承担的民事责任。违约责任的构成要件包括主观要件和客观要件。2．违约行为违约责任源于违约行为。违约行为，是指合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的行为。根据不同标准，可以将违约行为根据不同标准，可将违约行为作以下分类：1）单方违约与双方违约；2）预期违约与实际违约。8.6建设工程合同的违约责任

承担违约责任的基本形式1．继续履行2．采取补救措施3．赔偿损失违约金与定金1．违约金违约金，是指当事人在合同中或合同订立后约定因一方违约而应向另一方支付一定数额的金钱。2．定金定金，是合同当事人一方预先支付给对方的款项，其目的在于担保合同债权的实现。8.6建设工程合同的违约责任

违约的免责事由1．不可抗力不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。不可抗力包括如下情况：1）自然事件，如地震、洪水、火山爆发、海啸等；2）社会事件，如战争、暴乱、骚乱、特定的政府行为等。2．违约责任的免除所谓违约责任免责，是指在履行合同的过程中，因出现法定的免责条件或者合同约定的免责事由导致合同不履行的，合同债务人将被免除合同履行义务。1）约定的免责2）法定的免责8.6建设工程合同的违约责任

承担违约责任的特殊情形1）先期违约先期违约，也叫预期违约，是指当事人一方在合同约定的期限届满之前，明示或默示其将来不能履行合同。2）当事人双方都违约的情形3）因第三人原因违约的情形4）违约与侵权竞合的情形解除建设工程施工合同的条件问题1．发包人请求解除合同的条件2．承包人请求解除合同的条件3．合同解除后的法律后果建设工程质量不符合约定情况下责任承担问题1．因承包商过错导致质量不符合约定的处理2．因发包人过错导致质量不符合约定的处理3．发包人披自使用后出现质量问题的处理8.7建设工程纠纷处理方式

8.7建设工程纠纷处理方式

对竣工日期的争议问题1．由于建设单位和施工单位对于工程质量是否符合合同约定产生争议而导致对竣工日期的争议。2．由于发包人拖延验收而产生的对实际竣工日期的争议3．由于发包人擅自使用工程而产生的对于实际竣工验收日期的争议对计价方法的争议问题1．因变更引起的纠纷2．因工程质量验收不合格导致的纠纷3．因利息而产生的纠纷4．因合同计价方式产生的纠纷对工程量的争议问题1．工程结算的程序2．关于确认工程量引起的纠纷建设工程价款优先受偿权问题1．《担保法》与《合同法》在工程款优先受偿权问题上的冲突2．建设工程价款优先受偿权问题的司法解释8.7建设工程纠纷处理方式

案例8-1

某厂新建一车间，分别与市设计院和市建某公司签订设计合同和施工合同。工程竣工后厂房北侧墙壁发生裂缝。为此某厂向法院起诉市建某公司。经勘察，裂缝是由于地基不均匀沉降引起。结论是结构设计图纸所依据的地质资料不准，于是某厂又诉讼市设计院，市设计院答辩，设计院是根据某厂提供的地质资料设计的，不应承担事故责任。经法院查证:某厂提供的地质资料不是新建车间的地质资料，事故前设计院也不知道该情况。【问题】1．事故的责任方是谁?2．某厂所发生的诉讼费用应当由谁承担?案例8-1案例点评：1．该案例中设计合同的主体是某厂和市设计院，施工合同的主体是某厂和市建某公司。根据案情，由于设计图纸所依据的资料不准确，使地基不均匀沉降，最终导致墙壁裂缝事故。所以，事故所涉及的是设计合同中的责权关系，而与施工合同无关，所以市建某公司没有责任。在设计合同中，提供准确的资料是委托方的义务之一，而且要对“资料的可靠性负责”，所以委托方提供假地质资料是事故的根源，委托方是事故的责任者之一；市设计院按对方提供的资料设设计，似乎没有过错，但是直到事故发生前设计院仍不知道资料虚假。说明在整个设计过程中，设计院并未对地质资料进行认真的审查，使假资料滥竿充数，导致事故发生，所以设计院也是责任者之一。故在此事件中，某厂作为委托方应是事故直接责任人，应负主要责任；设计院作为承接方，应负间接责任，是次要责任人。2．该案件中发生的诉讼费，主要应由某厂负担，市设计院也应承担一小部分。案例8-2

某城市拟新建一大型火车站，各有关部门组织成立建设项目法人，在项目建议书、可行性研究报告、设计任务书等经市计划主管部门审核后，报国家发改委、国务院审批并向国务院计划主管部门申请国家重大建设工程立项。审批过程中，项目法人以公开招标方式与三家中标的一级建筑单位签订《建设工程总承包合同》，约定由该三家建筑单位共同为车站主体工程承包商，承包形式为一次包干，估算工程总造价18亿元。但合同签订后，国务院计划主管部门公布该工程为国家重大建设工程项目，批准的投资计划中主体工程部分仅为15亿元。因此，该计划下达后，委托方（项目法人）要求建筑单位修改合同，降低包干造价，建筑单位不同意，委托方诉至法院，要求解除合同。法院认为，双方所签合同标的系重大建设工程项目，合同签订前未经国务院有关部门审批，未取得必要批准文件，并违背国家批准的投资计划，故认定合同无效，委托人（项目法人）负主要责任，赔偿建筑单位损失若干。案例8-3

某房产开发公司与某建筑公司签订一施工合同，修建某一住宅小区。小区建成后，经验收质量合格。验收后1个月，房产开发公司发现楼房屋顶漏水，遂要求建筑公司负责无偿修理，并赔偿损失，建筑公司则以施工合同中并未规定质量保证期限，且以工程已经验收合格为由，拒绝无偿修理要求。房产开发公司遂诉至法院。法院判决施工合同有效，认为合同中虽然并没有约定工程质量保证期限，但依据原建设部2000年1月30日发布的《建设工程质量管理条例》的规定，屋面防水工程保修期限为5年，因此本案工程交工后两个月内出现的质量问题，应由施工单位承担无偿修理并赔偿损失的责任。故判令建筑公司应当承担无偿修理的责任。习题一、单项选择题1.一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人提出合同条件，希望对方当事人接受的意思表示即为()。

A．要约邀请B.要约C．承诺D.缔约2.下列选项中属于要约的是()。

A．招股说明书B．投标书C．招标公告D.商品价目表3.下列书面文件中，()是承诺口

A.招标公告B．投标书C．中标通知书D.合同书4.下列()不属于欺诈行为的构成要件。

A凡欺诈方有欺诈的故意

B.欺诈方实施了欺诈行为

C.欺诈必须是非法的

D相对人因受到欺诈而做出错误的意思表