民事裁判文书写作的几个问题

民事裁判文书写作的几个问题

一、原告诉称与被告辩称部分

1、详尽概括原告诉称的事实、理由与诉讼请求。2、有针对性地概括被告的答辩意见。原告诉称与被告辩称部分原告诉称与被告辩称部分《2007年民事诉讼法》第一百三十八条第一款：判决书应当写明：（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；（二）判决认定的事实、理由和适用的法律依据（三）判决结果和诉讼费用的负担；（四）上诉期间和上诉的法院。”《2012年民事诉讼法》第一百五十二条第一款：判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由（三）判决结果和诉讼费用的负担；（四）上诉期间和上诉的法院。

原告诉称与被告辩称部分

如何撰写：一是归纳准确完整、不失原意。二是详尽与有针对性。三是详略适当、比例协调。四是敢于行使释明权。二、证据举证、质证与认证部分

民事裁判文书中的证据部分

1、将当事人提交的证据进行归类，同一证明目的的证据或关联证据列为一组。民事裁判文书中的证据部分2、证据排列有一定的逻辑顺序。

案件发生、发展的先后顺序；证据之间相互印证的逻辑顺序；当事人主张权利的先后时间顺序等。民事裁判文书中的证据部分3、简要写明当事人提交证据的内容、来源、拟证明的证明目的及是否为原件等。

某一方当事人没有提交证据，也应当在裁判文书中载明“一审（或二审）举证期限内，某某当事人未向本院提交证据（或新证据）。”民事裁判文书中的证据部分4、写清对方当事人对证据的质证意见。真实性、关联性、合法性民事裁判文书中的证据部分

三方当事人均提交证据时，容易出现两被告只分别对原告的证据发表质证意见，遗漏两被告对彼此提交的证据相互发表质证意见。民事裁判文书中的证据部分5、详述法院对证据的认证意见。证据认证的两个阶段：一是根据每个证据本身具有的不同特点，具体问题具体分析，进行必要的查证核实。二是综合全案证据，审查所有证据之间是否协调一致。

合法性真实性关联性：倒推法----证据对案件的定性、合同的效力、责任的划分、最终实体处理等认定有作用，缺其不可，就有关联性，应予采信；证据对上述事实的认定可有可无，可认定不具有关联性，不予采信。民事裁判文书中的证据部分民事裁判文书中的证据部分6、裁判文书中所有涉及证据的内容均在这一部分写。邱则有商业诋毁纠纷案专利侵权邱则有----------大成公司一审：构成侵权------------------上诉：双方上诉商业诋毁邱则有商业诋毁

二审：不构成侵权

邱则有申请再审：中止邱则有商业诋毁纠纷案湖北大成空间公司诉邱则有商业诋毁纠纷案：

二审举证期限内，邱则有提交了两份证据：证据一、最高人民法院（2011）民申字第1274号民事裁定书，证明湖北省高级人民法院（2010）鄂民三终字第69号案件处于申诉复查阶段；证据二、大成空间公司网站的网络打印件一份，证明大成空间公司的委托代理人胡牧律师是该公司的法律顾问，一审法院不应支持大成空间公司为诉讼支出的律师费10000元。（简要写明当事人提交证据的内容、来源、欲达到的证明目的）邱则有商业诋毁纠纷案

大成空间公司对邱则有提交的证据一的真实性无异议，但认为与本案不具有关联性，认为证据二不是二审的新证据，对其真实性、关联性有异议，并陈述胡牧律师自2006年7、8月间成为大成空间公司的法律顾问，但法律顾问的费用仅包括非诉业务，胡牧律师参与诉讼需另行收费。（写清对方当事人对证据的质证意见）

大成空间公司在二审举证期限内未提交新证据。邱则有商业诋毁纠纷案

本院对上述证据的认证意见为：邱则有提交的证据一，系最高人民法院以（2011）民申字第1274号民事裁定，将邱则有不服湖北省高级人民法院（2010）鄂民三终字第69号民事判决向最高人民法院申请再审的案件中止审理。目前，（2010）鄂民三终字第69号民事判决仍具有法律效力。并且，（2010）鄂民三终字第69号民事判决是否被撤销，与本案大成空间公司起诉邱则有在该案一审判决未生效期间向客户发函称大成空间公司的产品构成侵权的商业诋毁行为无关，该证据与本案不具有关联性，本院不予采信；邱则有提交的证据二，虽能证明胡牧律师系大成空间公司的法律顾问，但不能证明大成空间公司无需就本案支付律师费等合理开支，该证据不能证明其证明目的，本院也不予采信。（详述法院对证据的认证意见）邱则有商业诋毁纠纷案

关于大成空间公司上诉认为一审法院对其提交的证据九既未依申请调查，也不确认证明力的问题。一审期间，一审法院曾依大成空间公司的申请，于2011年9月13日向浙江标力建设集团有限公司发函调查核实证据九的真实性，但浙江标力建设集团有限公司未回函认可，致使一审法院对该证据的真实性和来源无法判断，最终未予采信。大成空间公司认为一审法院既未依申请调查，也不确认证明力的上诉理由不能成立，应不予支持。（裁判文书中所有涉及证据的内容均在这一部分写）三、“经审理查明事实”部分“经审理查明事实”部分一是按一定的逻辑顺序撰写。二是重要的事实、关键的事实先写，次要的事实、附属的事实后写。三是案情相对复杂、争点较多的，分列要点、分列标题逐点叙述。“经审理查明事实”部分注意：1、法院采信的证据所证明的事实均要在“经审理查明事实”部分有所体现。2、二审判决既要注重对一审认定事实的审核与确认，也要注重对二审补充查明事实的审查与认定。“经审理查明事实”部分3、区分裁判文书中“经审理查明的事实”与“本院认为”部分的内容。“经审理查明事实”部分三种误区：一是应查明的事实未查明；二是应作为“经审理查明的事实”，写在“本院认为”部分；三是应作为“本院认为”的内容，写在“经审理查明的事实”部分。“经审理查明事实”部分应查明的事实：《民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项规定：原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。基本事实：对原判决、裁定的结果有实质性影响、用以确定当事人主体资格、案件性质、具体权利义务和民事责任等主要事项所依据的事实。李万超侵害著作权纠纷案原告：李万超----------“神笔软件”被告：深圳财富公司----“通达信高速行情分

析交易系统”被告：晓青公司--------“晓青20090508湖光山色”数据包案由：侵害著作权纠纷诉请：两被告构成共同侵权，赔偿经济损失602万元和律师费50万元。

一审判决经审理查明的事实：①“神笔”软件系李万超开发的用于电脑画图的工具软件，并通过计算机网络向公众出售，单价为68元。②2008年8月29日，李万超的作品“神笔”软件在湖北省教育信息化发展中心举办的第八届湖北省教师教育软件大奖赛中获奖。③2009年5月，李万超发现晓青公司将“神笔”软件捆绑于其开发的“晓青20090508湖光山色”软件在“晓青交易软件论坛”上进行销售，而“晓青20090508湖光山色”软件是晓青公司基于深圳财富公司“通达信高速行情数据服务系统”开发的。④2009年7月13日，李万超向深圳财富公司发出“律师函”，要求深圳财富公司立即停止侵权，赔偿经济损失。深圳财富公司收到“律师函”，立即将函件转给晓青公司。李万超侵害著作权纠纷案⑤2009年7月20日，晓青公司针对“律师函”通过E-mail给李万超的律师进行了答复，认可其于2008年12月8日至2009年5月8日期间，捆绑了“神笔”软件，并称其已于2009年6月1日自行终止对“神笔”软件著作权的侵权行为等等。⑥李万超因证据保全购买侵权软件花费410.18元，公证花费1300元。⑦2009年8月16日，李万超(甲方)与广东旗峰律师事务所(乙方)签订委托代理合同，约定:甲方应于一审裁判文书(包括调解书)生效或诉讼人签订和解协议之日起十日内以现金或通过银行转账方式向乙方缴交代理费230000元，办案费20000元。⑧2009年8月20日，李万超(甲方)又与广东尚宽律师事务所(乙方)签订委托代理合同，约定：甲方应于结案后十日内向乙方支付律师服务费250000元。后李万超与晓青公司与深圳财富公司因索赔协商无果而诉至法院。李万超侵害著作权纠纷案一审判决有以下几点事实漏查，或应作为事实查明却载明在“本院认为”部分：①本案所涉“神笔”软件的基本情况，包括软件的数据容量、功能类别、软件在互联网上销售的情况等；②晓青公司与深圳财富公司之间的关系；李万超侵害著作权纠纷案③2009年7月13日原告李万超向被告深圳财富公司发“律师函”以及晓青公司回函的内容；④晓青公司的法定代表人张晓青与李万超通过QQ沟通的情况；⑤晓青公司“晓青20090508湖光山色”软件在互联网上显示的下载次数。李万超侵害著作权纠纷案四、“本院认为”部分（一）撰写的方法“本院认为”部分的撰写方法1、归纳争议焦点法。

“归纳争议焦点法”：先提纲挈领地归纳出案件的焦点问题，再对各个焦点问题进行分述。同一焦点问题涉及争点较多的，可分项、列序进行分析，各个击破。“本院认为”部分的撰写方法优点：①说理有针对性,当事人提出的每一项诉辩请求，裁判文书均可回答到。既防止漏审漏判，又有利于化解矛盾；②条理清晰，层次分明；③重点突出，结构完整。“本院认为”部分撰写的方法⑴正确、准确地归纳出案件的争议焦点。如何归纳：①预审当事人的诉辩意见，概括双方陈述的事实和理由，寻同找异，查异、质异、辩异，最终归纳出当事人争议的焦点；“本院认为”部分撰写的方法②分析当事人提交的证据以及拟证明的内容，归纳出争议焦点。③分析当事人之间的法律关系，归纳出争议焦点。④运用倒推法，查出当事人争议的焦点。“本院认为”部分的撰写方法避免：

①争议焦点确定得过“大”或过“细”；

对于某些已经确定的争议焦点不能完全回答，又因其较细小，或逻辑关系上不能与所列的争议焦点相并列，不宜单独归纳为一个争议焦点的问题，在分析完一个与其逻辑关系较关联或更靠近的某一争议焦点后，另起一段，用“关于原告某某提出的某某问题”的形式，单独进行分析。“本院认为”部分的撰写方法②争议焦点的排列缺少逻辑顺序；③错把当事人的诉讼请求作为争议焦点；④二审中应只针对二审请求的事实与理由归纳争议焦点。“本院认为”部分的撰写方法⑵在平等尊重双方诉辩权利的基础上全面论证。⑶双方当事人无争议的基础性问题，如合同效力、原告是否有权主张权利等，在分析第一个争议焦点前先行阐述。“本院认为”部分的撰写方法2、一气呵成法。

“一气呵成法”：不单独归纳出案件的争议焦点，根据案件的逻辑顺序，针对当事人争议的问题，一路分析下来，最终得出结论。

如：“裁判要旨法”——思考、总结出案件的“裁判要旨”，并将其作为一条红线贯穿于裁判文书说理的始终。（二）“本院认为”部分的说理“本院认为”部分的说理

法律文书的“说理”：除一般含义外，更主要指对于案件事实所应适用的法律进行解释。这种解释不是对抽象法律条文的解释，而是根据个案事实将所适用的法律原则和规则活化。“本院认为”部分的说理（1）现状：“应该是最讲理的地方，却不讲理”、“说理不够”。（2）原因：主观上，法官功底有限，在适用法律时只知其然，不知其所以然，怕言多必失；在表达方式上，“只叙不议”或“叙多议少”。（3）民事裁判文书对事实问题的论证。《别说我的眼泪你无所谓》案

根据当事人的诉辩主张，本案争议的焦点问题有三：一是音乐作品《眼泪》的著作财产权和《眼泪》网络版的录音制作者权由谁享有；二是四被上诉人是否侵犯音乐作品《眼泪》的著作财产权和《眼泪》网络版的录音制作者权；三是如果构成侵权，四被上诉人的侵权责任应如何承担。（先确定权利由谁享有，再判定是否构成侵权，最后分析如果构成侵权应承担何种民事责任）《别说我的眼泪你无所谓》案

关于争议焦点一，本院认为，杨斌系音乐作品《眼泪》的词曲作者，对该作品享有著作权，有权转让该作品的著作财产权。（基础性问题的认定）在杨斌先后签署的多份著作权转让及授权使用协议上的签字均属真实的情况下，应根据著作权转让或授权使用的先后来确定著作权人。（首先确定判定原则）大圣公司依据《04.6.15大圣授权书》，主张……；雅恒公司依据《05.4.25大圣、雅恒、张焰武转让合同》，主张……；北京飞乐公司则依据《03.11.8飞乐转让协议》，主张……。（简述各方当事人的观点及主张，平等尊重各方诉辩权利）本院综合判断认为……。具体理由包括：（多方面、多层次分析阐述）《别说我的眼泪你无所谓》案1、杨斌的出庭陈述，……2、从北京飞乐公司使用《眼泪》作品的情况来看，3、从广东飞乐公司使用《眼泪》作品的情况来看，4、从大圣公司使用《眼泪》作品的情况来看，5、从雅恒公司使用《眼泪》作品的情况来看。《别说我的眼泪你无所谓》案

综合以上情形可见，大圣公司、雅恒公司的举证与其行为能够相互印证，北京飞乐公司的行为则存在诸多不合常理的情形，并且北京飞乐公司不能对其不合常理的行为作出合理解释。比较而言，大圣公司和雅恒公司的证据证明力明显大于北京飞乐公司抗辩证据的证明力，本院对大圣公司和雅恒公司提供的证据予以确认，对北京飞乐公司提交的《03.11.8飞乐转让协议》不予确认。《别说我的眼泪你无所谓》案

关于雷霆万钧公司认为杨斌与大圣公司就本案诉讼形成利益共同体、杨斌的陈述不应被采信的问题。（已经确定的争议焦点不能完全回答，又因其较细小，或逻辑关系上不能与所列的争议焦点相并列，不宜单独归纳为一个争议焦点的问题，在分析完一个与其逻辑关系较关联或更靠近的某一争议焦点后，另起一段，用“关于原告某某提出的某某问题”的形式，单独进行分析。）《别说我的眼泪你无所谓》案

关于大圣公司、雅恒公司认为《03.11.8飞乐转让协议》是否系倒签的举证责任应由北京飞乐公司承担的问题。

关于大圣公司认为一审法院生效的（2007）武知初字第134号《民事判决书》不能作为本案认定著作财产权权属依据的问题。“本院认为”部分的说理（4）民事裁判文书对法律问题的阐释。具体步骤：①援引法律条文；②对法律条文进行解释，特别是在澄清不确定概念、填补法律漏洞和作价值补充时，说明其解释方法和依据；③对法律与法律事实之间的关系进行分析。“本院认为”部分的说理（5）民事裁判文书说理部分应注意：①当事人提出的每一项诉辩理由裁判文书均应回答到----撰写说理部分的总原则。----裁判的直接目的是解决社会纠纷，只有把据以裁断纠纷的理由讲清楚，才会化解纠纷。----裁判文书具有延伸性的效应，如明晰法律规范的含义、促进法律适用的发展和推动法治教育等。裁判理由说清、讲透，更具有公信力和道德上的说服力；“本院认为”部分的说理②注重多方面、多层次地阐述。

“首先”、“其次”、“然后”、“最后”等----递进关系；

“……，这是其一；其二，……；其三，……”----并列关系。③注意前后逻辑一致。④二审改判，一定要讲清改判的理由。⑤反复修改，用心领悟。五、民事裁判文书的判决主文