课件《中国法制史》下部

中国法制史第十二章中华民国南京临时政府法律制度第十三章中华民国北京政府的法律制度第十四章中华民国国民政府法律制度第十五章革命根据地新民主主义的法律制度第十二章中华民国南京临时政府法律制度第一节南京临时政府的立法思想一、孙中山的三民主义思想

民族：旧——驱逐鞑虏恢复中华新——反帝

建立独立国家的法理根底〔收回失地、租界、治外法权关税权等〕民权：旧——建立民国新——反封建民生：旧——平均地权新——节制资本建立民主国家的法理根底——宪政立法建立富强国家的法理根底——民商立法二、孙中山的五权宪法和权能分治思想民权主义的具体化政权：选举权、罢免权——人民管理官员之权〔人民拥有〕创制权、复决权——人民管理法律之权治权：立法权、司法权、行政权——西〔政府行使〕考试权、监察权——————中所谓：人民有权，政府有能；以权治能，权能分治

考试权：源于中国科举，从行政权中分出，视只选而不考有弊端监察权：源于中国御使，从立法权中分出，视立法加监察太滥权合璧评：第一、强调主权在民，中国首次第二、熔铸中外宪政，独具特色第三、夸大法律至上，略显缺乏〔毛才懂：实力靠军事，邓才知：本钱靠经济〕

依据五权，方案成立五院：立法院、司法院、行政院、考试院、监察院三、孙中山的建国三时期说如何建立宪政国家？第一时期：军政时期〔3年〕——“军法之治〞第二时期：训政时期〔6年〕——“约法之治〞第三时期：宪政时期—————“宪法之治〞

“约法之治〞：军民共治，军政府总揽国政，但不断授权地方自治“宪法之治〞：人民自治，选举总统，成立国会预备立宪：9年

革命派：孙转而搞渐进式宪改，原因何在？国情？实力？……？改进派：康梁保皇派：开明专制〔谭不死，会变吗？〕第二节南京临时政府的立法活动一、主要宪政立法——?中华民国临时约法?背景：在?鄂州临时约法??中华民国临时政府组织大纲?根底上成立的参议院为限制即将就任大总统的袁世凯而制订前者：武昌起义后鄂州地方军政府公布地区性宪法文件，有些独立之省也有后者：汉口各省代表会议通过为成立统一的中央政府而制订正式宪法公布前的过渡性政府组织法?中华民国临时约法?〔前两法根底上〕内容〔56条〕：第一、民主共和〔民权〕共和制，比晚清和同时代日本的君主立宪制先进第二、主权独立〔民族〕有一定的反帝性第三、人民主权〔民权〕人民权力，规定于总纲之后，参议院、总统、法院之前

法院：一词，首次出现第四、三权分立〔五权五院：暂不设考试院和监察院〕〔立法权：暂行一院制——参议院行政权：改?中华民国临时政府组织大纲?规定的总统制为责任内阁制司法权：法院〕第五：保护私产〔民生：工商为主〕民生：孙：扶助农工毛：就是农工议论：重视民权，轻描民族，淡写民生——革命尚未成功同志尚须努力该中共：毛：民族——独立邓：民生——富强胡：民权——自由、法制特点：第一、强调人民权力第二、扩大参议院权力：

人权——总统任命总理、部长、须经参议院同意财权——预算、决算、币制、公债等，参议院决定军权——总统宣战、媾和、缔约等，须经参议院同意司法权——法官由总统和司法总长分别任命总统宣告大赦，须经参议院同意参议院会议可公开或秘密举行美如斯景、令人神往第三、限制总统权力：总统由参议院选举，实行责任内阁制总统无权解散国会，国会有权弹劾总统，由最高法院特别法庭审判〔无豁免权〕参议院两度表决通过的议案，总统无权否决第四、严格的修宪程序：绝大多数议员出席，绝大多数议员通过，方可修宪趋势：该?约法?必然被袁世凯废止二、其他单行法规行政立法方面考试权官员须经考试〔五权之一〕〔法官、律师、外交官、领事官等文官考试〕职责官员是公仆，须为民效劳民商、经济法方面私产归己，但反新政府者例外实业鼓励私人经营国税、国库、央行国家所有婚姻立法方面一夫一妻、男女平等结婚自由、离婚自由方案生育、保护私生子第三节南京临时政府的司法制度一、司法机关的设立已设：司法部——司法行政机关军法局——军事审判机关方案设：中央审判所——最高审判机关

第三、区分不同诉讼分：民诉、刑诉、行政诉讼〔准备设平政院〕特别诉讼〔准备另立特别法、特别法庭〕行：审判公开制、陪审制、辩护制等第四、严格司法考试公布了法官考试法规起草但未公布?律师法草案?，规定了律师终身制成立了全国律师公会第十三章中华民国北京政府的法律制度北京政府〔北洋政府〕：袁就任，孙辞任，民国政府由南京迁北京袁死后，先后由北洋军阀的皖〔段〕、直〔曹〕、奉〔张〕执政

第一节北京政府的立法思想其立法思想，也是其法律特征一、兼采中外采中：清末之法，与民国国体不冲突者取西：西方之法，对民国建设有用者

清末“参考古今，博稽中外〞的延续中西合璧清末之法：已是近代法，可取采中：袁本为清末“礼法之争〞时的礼教派代表取西：已不可防止二、隆礼重法

隆礼：视孔教为立国之本重法：既因乱世用重典，又乃军阀之需礼法：两手并重，不分主次礼法并重，不分主次：朱熹提出，明朝已用三、特别法优先特别法优于普通法〔“优于〞是常规，但宋明后是“超于〞〕单行法优于大法典命令、指示更有用社会动乱、国家分裂、军阀混战内有争权夺利、外有起义暴动守法和违法：一样灵活多变

内容：原那么——民主共和、三权分立条款——国会：两院制，高于总统，不可解散政府：责任内阁制意义：上承而高于孙时的?中华民国临时约法?后世的宪法至少条款上不便有违于它

2、?中华民国约法?的炮制〔1914〕又叫“袁记约法〞起草者：袁氏“约法会议〞目的：复辟帝制结果：被曹废除袁认为：民主就是无主共和就是不和背景：袁废除“天坛宪草〞，解散国会成立“中央政治会议〞〔后改称“约法会议〞〕该“约法会议〞依袁指令起草了“袁记约法“〔1914年5月〕

内容：取消责任内阁制，不设总理〔实行总统制〕取消国会制，设立立法院和参政院〔≠参议院〕〔立法院成立前，由参政院代行其职权，然立法院终未设立〕袁大总统：酷哥

实质：

废除民主共和、三权分立，复辟帝制

行政：无总理，总统就既是政府首脑，又是国家元首立法：方案设立立法院，但总统决定其开会、闭会、解散终未设立立法院，由参政院代其职权，但总统任免其院长副院长司法：总统任免法院院长、法官军权：总统为三军大元帅“总统〞＝皇帝讥：“猪仔国会〞、“贿选总统〞、“贿选宪法〞

内容：中华民国永为民主之国，民主国体不得修正改总统制为责任内阁制政府总理、国务员向国会而非总统负责地方政府有相当自治权，省、县议会有立法权

意义：虽有贿选色彩，但否认了“袁记约法〞宣示了民主共和成为第一部正式宪法文本上回归孙之?临时约法?名称时间制订机关意旨结果《中华民国临时约法》1912孙时参议院为正式制宪做准备被袁废除《中华民国宪法草案》（“天坛宪草”）1913孙势所控国会上承孙时《临时约法》制约袁大总统未予颁布彻底流产《中华民国约法》（“袁记约法”）1914袁氏“约法会议”否定“天坛宪草”被曹废除《中华民国宪法》（“贿选宪法”）1923曹氏国会（“猪仔国会”）上承“天坛宪草”否定“袁记约法”首部宪法下启后世民国初期局部宪法表格二、其他法律简介1、?中华民国暂行新刑律?的公布对象：对晚清之?大清新刑律?的修改修改者：袁时政府〔1912〕〔删除些危害皇权之罪——与新国体抵触废止但又恢复原附于律典后的5条?暂行章程?〕段时政府〔1915，1918〕〔两次修改都未公布，但为孙、蒋政府继承用到1928年国民政府刑法典公布之时〕

其他：公布了一些单行刑事法规主要涉及惩治盗匪、维护治安、军事刑法等恢复了废止之充军、笞刑

多变之时好玩之代2、?民律第二次草案?和商法的修订?民律第二次草案?〔1926〕：对晚清之?大清民律草案?的修改，但未公布实际使用：?大清现行刑律?中的“民事有效局部〞商法的修订：分别公布了?商人通例?、?公司条例?对晚清之?改订大清商律草案?的修订其他单行法规：涉及土地、矿山、森林、破产、海商、票据、税务等3、诉讼律的公布起初：沿用清末起草、公布但未予实施的诉讼法典后来公布了：?民事诉讼条例?〔1921〕?刑事诉讼条例?〔1922〕?行政诉讼法?〔1923〕中国法制史上正式公布的诉讼法典第三节北京政府的司法制度一、司法机构的设置民刑案件：四级法院1、普通法院系统行政案件：一级法院〔平政院〕四级三审、审检合署：源于清末之制，自上而下分设大理院、高等审判厅、地方审判厅、初级审判厅，在四级法院内分设总检察厅、高等检察厅、地方检察厅、初级检察厅〔清末以后之大理院有司法解释权，但最高检察厅那么无〕行政诉讼：单立，源于孙?临时约法?之设想军事法院2、特别法院系统特区法院〔热河、察哈尔、绥远、外蒙古等地方法院〕 二、诉讼审判的特点普通法院：四级三审第一、吸取西方大陆法系的某些司法制度行政法院：一审终审〔平政院〕第二、沿袭中国古代的某些审判制度如：县知事监理司法特别法优先第三、采取应变时局军事法院优先的一些诉讼措施判例可作为法源特别法、军事法院：如?惩治盗匪法?规定盗匪多判死刑，不得上诉，必要时军法审判其他措施：大理院可在省高等审判厅内设分院高等审判厅可在下属审判厅内设分厅检察厅可作公益民诉的诉讼人第十四章中华民国国民政府法律制度二、立法阶段第一阶段法统创立阶段〔1927、4——1937、7〕公布了六法：宪、刑、刑诉、民、民诉、行政

六法全书：国民政府的主要立法成就二、立法特点第一、立法原那么上，以三民主义、权能分治、五权宪法为指导第二、法律渊源上，以成文法为主，以不成文法为辅不成文法：〔最高法院〕判决例，〔司法院〕解释例、习惯、法理，等——北洋政府的传统第三、法律体系上，以六法法典为主，以大量特别法为辅〔实际：特别法高于普通法〕第四、法律文化上，融中西为一体，留下了珍贵的法律文化遗产第二节国民政府六法的主要内容总统制：政府向总统负责内阁制：政府向国会负责4、?中华民国宪法?〔1947、1、1〕背景：重庆谈判产物，救亡之需，但已无济于事对“五五宪草〞的修改，正式公布关键词：结束“训政〞，实行“宪政〞，还政于民

内容：第一、规定了人民权利主权在民，但权利行使需在适法范围内第二、规定了字面的内阁制立法院为最高权力机关，行政院向其负责〔但也向总统负责〕实质：03年司考题——既非总统制，也非内阁制〔因其规定行政院既向总统负责，又向立法院负责〕二者矛盾本教材——实质的总统制

总统制：政府向总统负责〔总统既为国家元首，又是政府首脑〕内阁制：政府向国会负责〔实即国会制〕

第三、规定了省县自治省县有权制订自治法，报司法院〔五院之一〕审查立法背景：?双十协定?〔1945、10、10〕后，召开旧政协〔1946、1〕通过了?宪草修改原那么?，主要原那么有：1、实行国会制、内阁制、省自治〔法理：省可制订省宪。=联邦制？〕2、人民主权，以保障为主，不以限制为主〔法理：既由宪法——上位法保障，就不得用普通法——下位法限制〕二、民商法1、民法：?中华民国民法?〔1225条〕〔1929——1931年间先后三次分编公布〕总那么前三编债〔34种之多〕表达西法物权亲属 后两编继承表达中法〔废除宗祧继承〕中西合璧西天取经总那么他物权

后两编亲属编：亲属会议；夫妻同为完全行为能力人〔?大清民律草案?：妻为限制行为能力人〕，同有亲权，同为家长但，父母对子女有主婚权、有财产处分权，离婚有诸多限制〔不自由〕，等 继承编：夫妻互有继承权，等特点：第一、民商合一的体例不单立商法大典，只立单行商法第二、中西合璧的结晶前三篇、财产法，取西方大陆法系，后两篇、人身法，取中华法系

a、民商合一：商人未成独立群体，尚无崇高地位；商法变动快；跨国际，故只宜立单行法〔立法院长胡汉民〕b、采西：西方民法三大原那么：所有权绝对神圣、契约自由、损害赔偿，等c、取中：父母对子女的主婚权、财产处分权，离婚的不自由，传统的典权、永佃权，等 第三、成文法不成文法结合的尝试主采大陆法系：法条为法律渊源；辅采英美法系：习惯、法理为法律渊源

意义：第一、中国法制史上首次正式公布实施的民法典

第二、中国法制史上民刑分立的成功尝试有利于扭转重刑轻民的传统有利于扩大私法自治、减少政府干预?大清民律草案?未颁即亡，北洋政府的?民律第二次草案?也终未公布德、日、台合之：视占有为管领事实，由此推定为有权占有公司机构：三权分立公司设立：四种原那么——特许、许可、登记、任意〔4〕?海商法?保护外贸、海运〔5〕?破产法?商法兼程序法：申请——和解——宣告——清算、还债作用：保护债权人，优待债务人，鼓励创业

商法立法意义：a、破除重农轻商；b、追求富强，开展“民生〞重要者：?中华民国国民政府组织法?〔修改屡次〕第三、征收赋税如?所得税法?〔1946〕、?遗产税法?〔1946〕，等〔经济行政法〕第四、官制官规如?政府组织法?、?法院组织法??公务员惩戒法?，等特点：第一、内容：丰富杂多，未成行典第二、体制：五院设置，规定考试〔孙之设想〕第三、结果：整顿吏治，收效甚微第四、目的：维护统治，理想破灭四、刑法1、刑法典：?中华民国刑法?〔分1928、1935旧新两典〕主要内容：第一、吸取了西方刑法的罪行法定原那么实际中泛滥着罪行擅断主义，尤其是中统、军统特务近代刑法三大原那么：罪行法定、罚当其罪、刑罚人道第二、吸取了西方刑法的保安处分制度可对有前科的、有嫌疑的、有危害可能的人，提前采取强制措施为此成立有感化所、反省院、监护处、劳动场等

保安处分制度：1、瑞士首创，20世纪德、奥、意流行，对预备犯、未遂犯、阴谋犯、思想犯等，提前采取强制措施，是法西斯主义的刑法产物2、国民政府有七种处分措施：感化教育——少年犯；监护——精神病人禁戒——吸毒、酗酒者；强制工作——惯犯、懒汉强制治疗——传播性病者；保护管束——以上各种人、缓刑犯、假释犯驱逐出境——外国人特别刑法优于刑法典：宋：?盗贼重法?＞?宋刑统?明：?明大诰?＞?大明律?北洋政府：也如是五、刑事诉讼法：?中华民国刑事诉讼法?〔分1928、1935旧新两典〕特点：第一、采西如自由心证，不合国情，易致主观擅断第二、取中如卑对尊、妻对夫无刑事自诉权〔“干名犯义〞之遗迹〕a、条款多过其?刑法?，似更重程序b、但琐碎、艰深1935颁?刑事诉讼法?六、民事诉讼法：?中华民国民事诉讼法?〔分1930、1935旧新两典，新典1945年修改正〕特点：第一、强调“不干预原那么〞起诉、撤诉、上诉、和解、诉讼请求——意思自治〔私法原那么〕a、条款过多，似更重程序b、但琐碎、艰深，甚于?刑诉法?1935颁?民事诉讼法?强制调解：离婚、收养、雇佣、租赁等第二、强调调解任意调解：自愿原那么另有：?中华民国法院组织法?〔1935〕还有：诉讼、法院组织的单行法规标题一至六：?六法全书?主干六法：宪、行政、刑、民、刑诉、民诉第三节国民政府的司法制度一、司法机关1、普通法院系统最高法院三级法院高等法院地方法院最高法院：隶属司法院〔五院之一〕，只进行法律审“县司法处〞：由无条件设立“地方法院〞的县所设〔县长兼理检察〕军事法院：特定情况下，也审非军之案虽为三级，但实行两审终审初期沿用清末、北洋政府的四级三审制1935?法院组织法?生效后，改采三级三审制我们的政法委：只宏观领导教材骂自由心证但自由心证：最高院?关于民事诉讼证据的假设干规定?64、8、74条有之第十五章革命根据地新民主主义的法律制度内容：国体：人民民主专政其中“人民〞——工人阶级领导的工农联盟为根底的“专政〞——反帝反封建反官僚资本主义〔镇压敌人〕政体：工农兵苏维埃代表大会制〔人民代表大会制的雏形〕南昌起义斗地主

意义：魅力十足第一次人民制宪，工农兵直接行使最高权力

政府：联合政府，超工农的不再是“工人阶级领导的工农联盟为根底的〞甚至不存在“谁领导谁〞的问题1936国民政府?五五宪草?：总统制〔政府向总统而非国会负责〕1947国民政府?宪法?：外表内阁制〔政府向国会负责但也向总统负责〕延安宝塔山国民政府1947?宪法?：省县仅可制订自治法汪精卫周佛海宪政法：人民民主专政——“专政〞：由刑法表达宪政法：人民民主专政——“民主〞：由民商等法表达实录：三五九旅自垦南泥湾?中国土地法大纲?土地法：对农；劳动法：对工另有：?中华全国