民事法律关系构成三要素

1知识点串讲韩晓春相关法律知识北京2009年7月11日2

1、民法调整的对象民法1、财产关系：〔1〕物权法律关系〔维持财产静的平安〕〔知识产权可以理解为准物权〕〔2〕债权法律关系〔维持财产动的平安〕2、人身关系〔1〕人格权法律关系〔维护根本人权〕〔2〕身份权法律关系〔维护特定身份权〕4

1、平等原那么2、自愿原那么3、公平原那么4、等价有偿原那么5、老实信用原那么〔帝王条款〕6、公序良俗原那么7、权利滥用禁止原那么??、近代民法的三大原那么：契约自由、所有权绝对、过错责任民法的基本原则2、民法5

概念：民事法律关系是指由民法所调整的社会关系〔财产关系和人身关系〕特征：1、主体为平等的关系〔私法关系〕2、以民事权利义务为内容的关系〔非道德关系〕3、民法调整、国家强制力为后盾的关系4、本质上是人与人之间的关系5、包括静态〔物权〕和动态〔债权〕关系民事法律关系3、民法6

民事法律关系构成三要素：1、主体〔承担权利义务的当事人〕〔1〕自然人〔2〕法人〔3〕其他组织〔合伙企业、私人企业、非法人团体等〕2、客体〔标的〕：权利义务指向的对象：物权法意义上的财产、知识产权、行为和人身权。3、内容：权利和义务民事法律关系的构成4、民法7

民事法律关系构成示例张三李四专利权主体主体客体张三购买李四的专利权内容为“买和卖”5、民法8

1、公民从出生到死亡，具有民事权利能力2、不满10周岁的为无行为能力人3、10周岁以上为限制行为能力人4、16周岁至18周岁已经有劳动收入并自立的，视为完全行为能力人5、满18周岁为完全行为能力人6、无行为能力的未成年人或精神病人，由其父母或者配偶等亲属为监护人。自然人的民事主体地位6、民法9

概念：监护是为无行为能力或限制行为能力人设立保护人的制度1、被监护人〔监护人是被监护人的法定代理人〕〔1〕未成年人〔2〕精神病人3、监护人：配偶、父母、成年子女、祖父母、兄姐、单位或居委会指定的亲朋。4、监护人的职责：〔1〕针对财产〔2〕针对人身民法上的监护7、民法10

1、公民下落不明满2年的，利害关系人可以宣告其失踪；2、宣告失踪后其财产由其亲属代管；3、公民下落不明满4年的，利害关系人可以宣告其死亡〔意外事故时是2年〕；4、宣告死亡后其财产发生继承转移；5、被宣告失踪或者死亡的人重新出现时，财产要返还。公民失踪和死亡宣告8、民法11

1、公民以其户藉所在地为住所2、经常居住地与住所不一致的，经常住所地为住所3、指公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方。但公民住院就医的地方除外。公民的住所和经常居住地9、民法12

1、概念：作为民事主体所具有的“静〞的能力。〔人格、法人格〕，享有民事权利与承担民事义务〔责任〕的资格。2、权利能力和权利的区别：

〔1〕民事权利能力是一种可能性和资格，并非现实的权利〔可能性和现实性〕

〔2〕民事权利能力的内容和范围由法律加以规定，与民事主体的个人意志没有直接关系〔3〕民事权利能力与民事主体人身的存在是不可别离的〔处分的可能性〕3、公民和法人均具有权利能力民事权利能力10、民法13

1、概念：指作为民事主体参加民事法律关系，以自己的行为取得民事权利与承担民事义务的能力〔“动的能力〞自己亲自进行民事行为的能力〕。2、公民：〔1〕无行为能力；〔2〕行为能力受限制；〔3〕完全行为能力；3、法人??由法人机关或法定代表人行使民事行为能力11、民法14

1、自然人的权利能力与行为能力是不同步的，法人是同步的〔始于成立，终止于法人消灭〕。2、自然人的权利能力和行为能力是平等的，法人是不平等的。〔自然人的权利能力生而平等〕3、法人权利能力的行使由其机关，自然人那么由本人〔未成年时为监护人〕??自然人与法人各有独有的权利能力〔交叉关系〕自然人与法人权利能力的区别12、民法15

1、概念：〔法律拟制的人〕民法通那么第三十六条：法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。2、法人具备的条件：〔1〕依法成立；〔2〕有必要的财产或者经费；〔3〕有自己的名称、组织机构和场所；〔4〕能够独立承担民事责任。??法人仅承担有限责任怎样理解法人13、民法16

1、法定代表人依法律或章程代表法人行使职权的人，是法定代表人〔“行政上〞的第一把手〕2、法人住所法人以其主要营业地和主要办事机构所在地为住所3、法人的国藉以登记或注册国为国籍法定代表人及法人住所14、民法17

法人的主要分类15、民法18

1、概念公司是指依法成立的以营利为目的的法人。2、特征〔1〕依法成立〔2〕公司具有法人资格〔3〕公司具有集合性〔独资公司例外〕〔4〕公司以营利为目的〔新公司法包括一人公司〕怎样理解公司16、民法19

1、概念：分公司对应于本公司，属于本公司建立的分支机构，代表本公司直接从事业务或者联络等工作。2、特征：〔1〕分公司没有独立的经济和法律地位，本质上是本公司的一个部门〔不具有法人资格〕〔2〕分公司可以从事经营活动，属于本公司设立的固定经营场所〔3〕分公司必须以本公司的名义进行活动，并由本公司承担经济和法律后果〔4〕外国在中国的分公司仍然是外国本公司的一局部〔5〕不排除分公司作为诉讼主体的情况。怎样理解分公司17、民法20

1、概念：指本公司在外地、或外国建立的代表本公司从事联络等工作的机构。2、特征：〔1〕是本公司在外的效劳机构，不具有独立的经济和法律地位〔2〕不能从事经营性营利活动，区别于分公司〔3〕效劳性工作包括对内和对外怎样理解公司的办事处18、民法21

公司财产权的归属19、民法22

1、概念：是指自然人、法人和其他组织在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。〔07年生效的新合伙企业法〕2、种类〔1〕普通合伙：每个合伙人均承担连带责任的合伙〔2〕有限合伙：一局部合伙人不承担连带责任的合伙20、怎样理解合伙企业民法23

3、特征：〔1〕国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人〔2〕成立的法律根底是合伙合同〔合伙合同对内具有法律效力。公司章程对外具有法律效力，公司是制定法的产物〕〔3〕合伙企业不具有法人资格〔4〕合伙企业强调人的联合〔5〕合伙企业可以有自己的财产〔合伙人共有财产〕〔6〕合伙企业属于民事活动主体，可以进行民事活动〔7〕普通合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任怎样理解合伙企业民法24

1、概念：企业之间或者企业、事业单位之间联营，组成新的经济实体。2、分类：〔1〕符合法人条件的联营，形成新的法人〔2〕不符合法人条件的联营，属于联营主体之间的合同关系〔3〕第一种联营，即形成法人的联营可以作为专利权人。21、怎样理解联营企业民法25

22、怎样理解个人独资企业民法26财产权的范围财产权物权自物权他物权所有权用益物权债权合同所生之债侵权所生之债无因管理所生之债不当得利所生之债知识产权其他民事法律行为所生之债（含股权中的财产权）继承权担保物权抵押权、质押权等租用权、独占实施权等占有23、民法27

1、概念：直接支配物〔财产〕，并享受利益的排他性权利〔对世权〕2、分类〔1〕自物权〔所有权、完全的物权〕专利所有权为自物权〔占有、使用、收益和处分〕〔2〕他物权〔不完全的物权。包括用益物权和担保物权两类。如专利权的质押属于担保物权、独占实施权、房屋租用权，专利实施许可权等属于用益物权〕〔3〕占有〔事实支配状态〕3、物权法的意义：明确财产归属和使用，合理利用资源，定分止争，物尽其用。如何理解物权民法24、28

物权与债权区别示例张三李四王五100斤大米卖给李四借给王五民法25、29

1、物权绝对原那么〔就物权的性质而言〕2、物权法定原那么〔就物权的种类而言〕3、一物一权原那么〔就物权的客体而言〕4、物权优先原那么〔就物权的效力而言〕5、物权公示、公信原那么〔就物权的成立或变动而言〕物权有哪些基本原则民法26、30

1、概念：绝对权是指物权人可以自己所享有的权利对抗任何第三人2、解释和理由：物权绝对原那么是物权区别于债权的根本标志。绝对权为对世权，相对权为对人权。绝对权是指物权人以自己享有的权利对抗任何第三人。物权绝对原那么包括“时〞和“空〞，“空间〞是指可对抗任何人、“时间〞是指物权没有时效限制。对物权绝对原则的理解民法27、31

1、概念：物权法定原那么，即是说物权不能随便创设，而必须由法律来明确规定和创设。2、理由：相对债权而言，物权往往更为涉及公众与社会的利益，因此必须由法律来设定，而不能自行设定。如：在担保法发布前，专利权就不能作为质押的客体。否那么就有可能侵害不知情的受让人等人的利益。对物权法定原则的理解民法28、32

1、概念：是指在一物上不能同时设定一个以上的物权〔包括所有权和他物权〕。2、解释和理由：一物一权原那么是一个古老的民法原那么，通俗的说法，就是一件物品不能既属于张三、又属于李四。所有权是各种物权中支配力量最完全最彻底的权利，在一物上不能同时有两个最完全最彻底的权利，否那么就既不完全又不彻底了。3、意义：可以有助于人们明确财产所有权的归属，及其他财产权的界限。如专利独占实施权的权利界限。民法意义上的“所有权〞与经济学〔所有制〕中的“所有〞是有联系的两个不同的概念。对一物一权原则的理解民法29、33

1、表现在物权与物权之间：成立在先的物权优先于成立在后的物权。2、表现在物权与债权之间〔1〕在受偿顺序上，物权较债权优先。〔2〕在追索权上，物权较债权优先。〔3〕在权利转让上，物权较债权优先。事例1：〔见下页〕事例2：〔见下页〕对物权优先原则的理解民法30、34

A厂B厂C厂D厂用专利权进行质押民法事例一：在受偿顺序上较债权优先35

事例：如专利权的“一物卖二主〞受让乙受让人丙专利权人甲登记事例二：在权利转让上较债权优先民法36

事例：同等条件下，共有人具有先购置权。乙甲丙丁专利共有人优先购买权事例三：在权利转让上较债权优先民法37

1、物权公示、公信原那么：公示原那么是指物权变动行为须以法定公示方法进行才能生效的原那么。公信原那么是指善意受让人基于对公示的信任，仍能取得物权的原那么。2、公示方式：动产以占有为公示，不动产以登记为公示，专利权以登记为公示3、物权登记的公信力，是指物权或物权权能产生、转移或者灭失，一经政府机关登记对外公示，将对公众产生信用。既使公示内容有错误，公众因善意相信该公示的内容而为的行为应受到保护。对物权公示、公信原则的理解民法31、38

专利登记的公信力民法32、39

物权是怎样行使的民法33、40

债概念：债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权概念：要求他人为一定行为或者不为一定行为的请求权。特点：1、债权为财产权(不能直接支配财产〕2、债权为相对权〔针对特定人的请求权〕3、债权具有期限性〔诉讼时效〕4、债权具有相容性〔可以同时设定一个以上的债权〕5、债权具有平等性〔主体平等〕怎样理解债权民法34、41

债权的种类民法35、42

1、概念：指当事人之间设立、变更、终止债权债务关系的合意2、特点：〔1〕双方当事人的法律行为引起〔2〕因双方当事人意思表示一致而成立〔3〕合同中的债权债务相互对应〔4〕合同之债具有任意性合同所生之债民法36、43

侵权行为所生之债民法37、44

1、概念：指没有法律规定的或者约定的义务而为他人管理事务。管理他人事务的人称为管理人；该他人称为本人。因事务的管理而在管理人与本人之间发生的权利义务关系，即无因管理之债。2、构成〔1〕客观上为他人管理事务〔2〕主观上又为他人管理的意思〔为他人谋利益〕〔3〕无法定或约定的义务〔4〕不违反本人的意思如：代为管理他人走失的宠物等无因管理所生之债民法38、45

1、概念：指没有法律根据而取得利益，致他人受有损失的事实。2、要件：〔1〕受有财产上的利益〔2〕致他人损失或损害，并有因果关系〔3〕无合法根据3、法律后果〔1〕返复原物〔2〕赔偿损失如：收取了商店多找的钱，检到他人钱包等不当得利所生之债民法39、46

连带之债民法40、47

1、概念：以第三人的信用或财产，保证债权人实现债权的制度。2、目的：保证债权的实现3、类别〔1〕人的担保〔信用〕：保证〔2〕物的担保〔财产〕：抵押、质押、定金、留置怎样理解债的担保民法41、48债的担保图示债的担保人的担保物的担保保证抵押质押定金留置民法49

1、概念：保证，指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按约定履行债务或承担责任的行为。如：甲借给乙50万元，丙向甲提供书面保证，如果到期乙不归还，丙承担归还的义务。??国家机关和公益法人不能作为保证人，2、保证方式：〔1〕一般保证：强制执行后〔2〕连带保证：强制执行前民法42、怎样理解“人保”50

1、概念：指债务人或者第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人对该财产有优先受偿权。2、特点：〔1〕不转移对财产的占有〔一般为不动产〕〔2〕是让渡抵押物中交换价值支配权的行为〔3〕抵押人在抵押期间不得转让抵押物〔4〕抵押物有余时，一物上可以设定多个抵押〔5〕禁止“流质契约〞〔6〕登记为生效或对抗要件43、民法怎样理解抵押51

1、概念：是指债权人合法占有债务人的动产，债权已届清偿期而未受清偿前，债权人有权扣留债务人的该动产。2、构成要件：〔1〕留置物必须是动产〔2〕与债权为同一法律关系〔企业之间留置除外〕〔3〕债权人必须合法占有留置物〔4〕债权已届清偿期??质权不因债务人另行提供担保而消灭，但留质权那么在债务人另行提供担保时消灭民法44、怎样理解留质52

1、概念：是当事人在合同订立或代价支付前，由一方向对方支付的金钱。2、定金的效力：〔1〕交付定金后生效〔要物合同〕〔2〕支付定金一方不履行义务的，无权返还〔3〕对方不履行义务的，双倍返还〔4〕双方均履行义务的，可抵作价款或者收回。3、定金和违约金的主要区别：〔1〕定金必须先行给付，违约金可以是后付〔2〕定金是法定担保形式，违约金由当事人自行约定4、权利行使时的限制：通说定金和违约只能主张一项民法45、怎样理解定金53

1、概念：是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权以该动产折价或者拍卖，并优先受偿。这种优先受偿权就是质权。2、法律特征：〔1〕包括动产质押和权利质押；〔2〕转移质物〔动产或债卷等〕的占有；〔3〕质物转移后合同生效；〔4〕无形财产的质押登记后生效〔5〕禁止流质契约民法46、怎样理解质押54

1、概念：不动产是指土地以及房屋、林木等地上定着物。动产是指不动产以外的物。〔担保法92条〕2、特征：如果移动将造成财产的破坏即为不动产〔如电线杆、铁塔、高炉等〕。如果移动不造成财产的损害即是动产〔如可移动的机器设置〕??不动产不包括地下矿藏等民法47、对不动产和动产的理解55

人身权：人格权和身份权人身权是指民事主体〔含法人〕依法享有的，与其人身不可别离亦不可转让的没有直接财产内容的民事权利1、人格权〔自然人或法人所享有的法定权利〕〔1〕范围：生命权、健康权、名誉权、肖像权、隐私权、人身自由权、通信自由权、婚姻自由权〔2〕性质：〔1〕非财产权；〔2〕为绝对权(对世权〕；〔3〕专属权〔不得让与〕2、身份权〔与特定身份有关的权利〕如：监护权、创造人的署名权等民法48、人身权包括的内容56

1、民事法律事实：导致民事法律关系发生、变更或消灭的原因〔几个以上法律事实的总合〕2、构成：〔1〕行为〔2〕事件A、自然事实B、不可抗力事件C、意外事件民法49、民事法律事实及其构成57民事法律事实行为民法民事法律事实构成图示非法行为事件事实行为合法行为民事法律行为自然事件意外事件不可抗力民事行为58

1、民事法律行为：指发生民〔私〕法上效果的以意思表示为要素的一种法律事实。2、特征〔1〕以意思表示为构成要件〔2〕合法行为〔3〕发生私法效果的法律事实如合同行为、遗嘱行为民法50、怎样理解民事法律行为59

1、主体合格自然人主体、法人主体、其他民事主体、特殊情况下的国家主体2、意思表示真实自然人的意思表示、法人的意思表示3、内容合法〔如禁止流通物就不得交易〕民法51、民事法律行为的构成要件60

法律事件：是指不以当事人的意志为转移而发生的，能够引起法律关系发生、变更、消灭的客观事实。1、自然事实：如人的出生和死亡、人的下落不明为自然事实；2、不可抗力事件：自然灾害、或社会动乱3、意外事件：是指非因当事人的过错或不可抗力，出乎当事人意料之外而发生的事件。如车祸、空难等52、怎样理解法律事件民法61

53、民事法律行为的分类民法62

概念：是指当事人以将来不确定是否发生的事实，作为法律行为是否生效的条件。1、生效条件：条件成就时生效如：考上清华大学，单位提供奖学金专利一旦授权，就提高付费数额2、解除条件：条件成就时丧失效力如：约定一旦收入超过一定数额，不再提供生活费??确定发生或者不发生的事实不能作为条件〔如日出日落不能作为条件〕54、附条件的民事法律行为民法63

概念：是指当事人以将来一定会到来的事实或者时间作为决定法律行为效力的条款。1、附生效期限：期限到来时法律行为生效〔如：一旦天晴即发货〕2、附终止期限：期限到来时法律行为终止效力〔如：一旦大水退走，就停止供给草袋〕??期限或事实必会发生，但发生的时间可以不确定55、附期限的民事法律行为民法64

1、代理的含意：代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。2、构成代理的四要件：〔1〕代理人是以被代理人的名义进行活动〔代理人可以是法人也可以是自然人〕〔2〕代理人须向相对方为意思表示或接受意思表示〔3〕代理人在代理权范围内活动〔4〕代理活动直接对被代理人产生权利义务56、怎样理解民事代理民法65

1、委托代理委托代理人按照被代理人的委托行使代理权2、法定代理法定代理人依法律规定行使代理权3、指定代理按照人民法院或者指定单位的指定行使代理权57、代理权的来源民法66

1、概念：委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。〔合同法第396条〕2、特征：〔1〕委托法律关系不必然产生代理；〔2〕委托法律关系是双方法律行为；〔3〕委托法律关系可以是授权行为的根底法律关系。58、如何理解委托合同民法67

1、概念：委托人向代理人授予代理权的行为。“委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期限，并由委托人签名或者盖章〞。〔民法通那么第65条〕2、特征：〔1〕授权委托行为是单方法律行为；〔2〕授权委托书是对外文件；〔3〕委托合同往往是授权委托行为的根底法律关系；〔4〕公法代理时，签订委托合同的主体是单位，但被授权的代理人一定是自然人〔如律师和专利代理人〕。〔5〕授权委托行为往往具有人身信赖的关系。59、如何理解授权委托行为民法68

1、没有代理权和越权代理：被代理人事后追认时，具有法律效力；2、第三人明知没有代理权或越权的：第三人和行为人承担连带责任；3、代理人和第三人串通的：代理人和第三人承担连带责任；60、不当代理的法律后果民法69

4、表见代理及法律后果：概念：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效〞。〔第49条〕特点：〔1〕属于无权代理；〔2〕本人有过错；〔3〕相对人有理由相信行为人有代理权；〔4〕产生与有权代理相同的法律后果；〔5〕相对人可以行使撤销权。不当代理的法律后果民法70

61、民事责任和民事责任能力民法71

〔狭义的民事责任〕要件：1、损害事实2、行为违法3、损害事实与行为之间有因果关系4、过错〔过失和成心〕62、民事赔偿责任的构成要件民法72

概念：过错包括成心和过失成心：明知自己的行为会产生危害他人的后果，希望或者放任这种结果发生〔直接和间接成心〕过失：1、疏忽大意的过失：应当预见到自己的行为可能发生危害他人的结果，由于疏忽大意而没有预见；2、轻信过失：已经预见到自己的行为可能发生危害他人的后果，但轻信能够防止。民法上的成心和过失与刑法上含义是相同的63、怎样理解过错民法73

〔广义的民事责任〕〔1〕停止侵害〔2〕排除妨害〔3〕消除危险〔4〕返还财产〔5〕恢复原状〔6〕修理、重作、〔7〕赔偿损失〔8〕支付违约金〔9〕消除影响、恢复名誉〔10〕赔礼抱歉〔道德责任法律化〕64、民事责任的承担方式民法74

1、概念：是指行为人因其行为或物件致他人损害的事实发生以后，应依何种标准使其承担民事赔偿责任的问题。2、归责的形式〔1〕过错责任〔包括推定过错责任〕〔3〕无过错责任〔4〕公平责任65、民事赔偿责任的归责原则民法75

1、概念：不可抗力，是指不能预见、不可防止并且不能克服的情况。〔153条〕2、不可抗力事由的构成〔1〕客观方面：A、不能预见；B、或者虽然可以预见但不可防止及克服。〔2〕主观方面：主观努力损失也不可防止??是否构成不可抗力的事由只能具体情况而论66、怎样理解不可抗力民法76

1、概念：为了使公共利益、本人或者他人的人身和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的正当防卫行为。2、构成要件：〔1〕必须是针对不法侵害行为；〔2〕必须是针对正在进行的侵害；〔主观想象的、已经完成的、尚未进行均不能认为是正在进行的〕〔3〕必须是针对侵害人进行；〔4〕不能超过必要的限度67、怎样理解正当防卫民法77

68、怎样理解紧急避险民法78

1、概念：向人民法院请求保护民事权利的时间期限〔消灭时效〕2、特征：〔1〕从知道或者应当知道权利被侵害之日算〔2〕从权利被侵害超过20年的不予保护〔3〕最后6个月内如果发生不可抗力或者其他障碍，可以中止〔诉讼时效的中止〕3、种类：一般诉讼时效是二年特殊时效〔一伤未租寄，两年有效期；三环被污染，四年两国际；五年人寿险，二十殊可延。身体受到伤害要求赔偿的；出售质量不合格的商品未声明的；延付或者拒付租金的；存放财物被丧失或者损毁的〕。69、怎样理解诉讼时效民法79

1、概念：“在诉讼时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。〞〔民法149条〕。2、特点：〔1〕中止诉讼时效的事由必须为不可抗力或其他障碍不能行使请求权的事件；〔2〕发生诉讼时效中止的事由必须发生在诉讼时效最后六个月内。〔3〕原因消除后继续计算〔以原剩时间为准〕。70、诉讼时效的中止民法6个月障碍消除日原剩时间80

71、诉讼时效的中断民法2年2年81

1、目的：〔1〕明确权利义务关系，稳定社会生活；〔2〕促使权利人行使权利；〔3〕防止了年代久远的举证困难。2、效力：〔1〕丧失的是诉讼上的胜诉权；〔2〕权利人仍有权向义务人请求履行义务；〔3〕义务人如履行了义务，有合法的效力；〔4〕属于民法中的“消灭时效〞〔相对“取得时效〞〕。72、诉讼时效制度的目的和效力民法82

73、涉外民事法律的适用民法83

1、合同概念：平等主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。2、合同的形式〔1〕书面形式〔2〕口头形式〔3〕其他形式??不适用于人身关系74、合同的概念和形式民法84

1、要约概念：是希望和他人订立合同的意思表示。2、要约效力：一经受要约人承诺，要约人即受该意思表示的约束。3、要约生效的时间：到达受要约人时生效4、要约的失效：〔1〕拒绝要求的通知到达要约人；〔2〕要约人提前撤回要约；〔3〕承诺期届满；〔4〕受要约人对要约内容作出实质性的变更。75、怎样理解“要约”民法85

1、承诺概念：受要约人同意要约的意思表示2、承诺的效力：要约一经受要约人承诺，合同即成立。3、承诺生效的时间：到达要约人时生效，或者依交易习惯生效。4、承诺的失效：〔1〕承诺人提前撤回承诺的；〔2〕承诺人对要约内容作出实质性变更的。76、怎样理解“承诺”民法86

1、合同的成立：是指对双方当事人产生的不得撤回要约或者承诺的法律效力〔并不一定意味着合同内容的生效。如专利权转让合同，在签订时成立，登记时所有权发生转移〕。2、合同成立的时间：签字盖章时成立。3、合同成立的地点：承诺生效地点〔收件人主营业地点〕4、最高法院2021年的司法解释：成立后未登记可以判决强制登记77、怎样理解合同的成立民法87

78、怎样理解合同的生效民法88

1、格式合同条款：是当事人为了重复使用预先拟定、并在订立合同时未与对方协商的条款。2、格式合同条款的效力：〔1〕提供条款一方加重对方责任、排除对方权利的，无效。〔2〕对格式条款发生争议时，有两种解释时，应当按有利于对方进行解释；〔3〕有非格式条款的，非格式优先。79、格式合同条款的效力民法89

无效合同〔第52条〕1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；2、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；3、以合法形式掩盖非法目的；4、损害社会公共利益；5、违反法律、行政法规的强制性规定。??合同中的解决争议的条款仍有效80、什么是无效合同民法90

1、可撤销合同的构成〔1〕因重大误解订立的；〔2〕在订立合同时显失公平〔3〕一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，2、撤销程序〔1〕受损害人可以提出撤销〔2〕必须向人民法院或者仲裁机构提出请求〔3〕期限为得知之日起一年，不中断期限81、什么是可撤销合同民法91

1、可撤销的合同可以变更为有效合同2、无效合同被无效后，视为自始就无效3、撤销期限是一年，而合同无效诉讼时效为两年82、可撤销合同与无效后同的区别民法92

1、同时履行抗辩权：当事人互负债务的，没有先后顺序，应同时履行；2、不安履行抗辩权：指先履行合同的一方当事人因对方当事人欠缺履行债务的能力或者信用，拒绝履行合同的权利。83、合同的履行民法93

概念：因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权；〔如乙厂欠甲厂100万元到期，而丙厂欠乙厂100万到期，但乙厂不向丙厂要求支付该款，此时甲厂经法院，可以自己要求丙厂向自己支付〕乙厂甲厂丙厂84、怎样理解合同的代位权民法94

概念：因债务人放弃其到期债权或无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人要以请求法院撤销该行为。〔时效为一年〕乙厂甲厂丙厂85、怎样理解债权人的撤销权民法95

1、合同内容的变更：经协商一致的，可以变更合同。2、合同主体的变更：〔1〕债权人的变更，应当通知债务人〔2〕债务人的变更，应当经债权人许可〔3〕债务人原抗辩权，可以对新债权人行使；〔如原债权人支付的货物有问题〕86、合同的变更民法96

1、合同的终止：〔1〕履行〔2〕解除〔3〕抵销〔4〕提存〔5〕债权人免除对方债务〔6〕债权债务归于同一人〔混淆〕2、合同的解除：〔1〕不可抗力〔2〕对方当事人表示不需要履行〔3〕迟延履行，经催告仍不履行的〔4〕当事人一方违约，造成不能实现合同目的。87、合同的终止和解除民法97

1、抵销：当事人互为债务，且标的物种类、品质相同可以抵销，但要通知对方。2、提存：由于债权人的原因，债务人无法履行债务的。经公证机关或者法院裁定，交有关机关保管，视为履行债务。〔如债权人无正当理由拒绝受领〕3、混淆：债权债务同归于一人。88、合同的抵销、提存和混同民法98

1、一方违约造成他方损失的，损失赔偿额应相当于因违约造成的损失。2、可以约定违约金和其他损失额的计算方法；3、支付定金的，给付定金一方违约的，无权要求返还定金。相反，另一方要加倍返还定金。4、定金和违约金不能同时要求5、不可抗力可以构成免责事由6、由于第三方的原因造成违约的，违约一方应领先行承担责任，再向第三方追偿。89、合同的违约责任民法99

90、怎样理解技术合同民法100

91、技术合同的种类民法101

1、概念：赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。2、构成：〔1〕双方法律行为〔2〕实践性法律行为〔要物法律行为〕〔3〕但经公证或者公益性捐款那么为诺成性〔4〕赠与可以附义务，受赠人应履行义务〔5〕受赠人侵害赠与人的，可一年内撤销〔6〕赠与人的经济状况显著恶化，严重影响其生产经营或者家庭生活的，可以不再履行赠与义务。92、怎样理解赠与合同民法102

1、范围：公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼。2、特点：〔1〕属于广义的民事法律关系〔2〕包括婚姻、收养、继承法律关系〔3〕间接包括劳动法律关系〔不得直接起诉〕〔4〕包括一些非诉案件〔选民资格、宣告失踪和死亡、催促程序和公示催告程序涉及债务票据等〕93、民事诉讼的受案范围民诉法行政诉讼法律关系主体诉讼主体诉讼参与人人民法院当事人（原被告或第三人）当事人（原被告或第三人）诉讼参加人诉讼代理人其他诉讼参加人证人鉴定人勘验人翻译人等94、民事诉讼的法律关系图示民诉法104

1、根本制度〔1〕回避制度〔2〕两审终审制度〔四级〕〔3〕公开审判制度2、根本原那么〔1〕独立审判原那么〔2〕同等和对等原那么〔3〕当事人诉讼权利平等原那么〔4〕辩论原那么〔5〕处分原那么95、民事诉讼的基本制度和原则民诉法

1、法院设置：〔1〕全国分为四级法院〔2〕和行政区划相对应〔直辖市的中院除外〕〔3〕法院的人财物均由本级政府主管2、两审终审制

最高法院高级法院高级法院中级法院中级法院中级法院基层法院基层法院基层法院基层法院区县级地区级省部级四级二审我国法院的设置和审级民诉法96、106

概念：是指上下级法院受理第一审民事案件的分工1、基层法院：管辖第一审民事案件，但“本法〞另有规定的除外；2、中级法院：〔1〕重大涉外案件；〔2〕本辖区有重大影响的案件；〔3〕最高法院确定由中级法院管辖的案件。3、高级法院：本辖区在重大影响的案件；4、最高法院：〔1〕在全国有重大影响的案件；〔2〕认为应当由其审理的案件。97、民事诉讼的级别管辖民诉法107

98、民事诉讼的地域管辖民诉法108

民事诉讼的审判组织民诉法99、109

1、原告人构成要件〔当事人构成要件〕：〔1〕纠纷的主体或有利害关系〔2〕以自己的名义参加诉讼〔3〕受法院裁判约束2、“实体当事人〞和“程序当事人〞??程序当事人是启动诉讼时的原、被告，但可能是不适格的当事人。100、民事诉讼的原告人民诉法110

1、概念：当事人一方或者双方为二人以上，其诉讼标的是同一种类、人民法院认为可以合并审理并经当事人同意的〔普通的共同诉讼是基于诉讼经济的目的〕。2、构成要件：〔1〕当事人一方或双方为二人以上〔2〕诉讼标的为同一种类〔如分别债务〕〔3〕法院认为可以合并审理〔4〕当事人同意101、普通的共同诉讼民诉法111

102、必要的共同诉讼民诉法112

1、概念：是指对当事人双方的诉讼标的，认为具有独立的请求权，或者虽然没有独立的请求权，但案件的审理结果与其具有法律上的利害关系，因而参加到已经开始的诉讼中的人。2、特征：〔1〕必须他人诉讼正在进行〔2〕对诉讼标的或者有请求权或者有利益〔3〕以自己的名称参加诉讼，并为维护自己的利益103、诉讼第三人民诉法113

1、概念：指对当事人争议的诉讼标的有独立请求权而参加诉讼的人。2、特征：〔1〕对诉讼标的有独立或局部独立的请求权〔2〕以原被告为共同被告〔3〕所参加的诉讼正在进行〔4〕有上诉权104、有独立请求权的第三人民诉法114

105、无独立请求权的第三人民诉法115

106、诉和诉和种类民诉法116

1、概念：即群体性诉讼制度，一方或双方人数众多，为到达诉讼经济的目的，视一人或数人起诉为整个群体起诉，法院对群体诉讼所作判决效力及于群体中的每个人〔分为人数确定和不确定两种类型〕。2、要件：〔1〕当事人人数众多〔10人以上〕〔2〕众多当事人一方诉讼标的相同或属于同一种类〔3〕诉讼请求或抗辩方法相同〔4〕代表人合格〔5〕符合代表人诉讼案件管辖的有关规定??当是不确定代表人诉讼时，判决对未登记的当事人具有预决的作用。107、代表人诉讼制度民诉法117

1、概念：为防止事后不能执行，依请求或依职权，对争诉的标的，采取财产保全的强制措施。2、种类〔1〕诉前保全：在诉讼前进行的，诉前保全的请求人必须在15日内起诉，否那么解除保全〔2〕诉中保全：包括一审和二审〔如专利权属纠纷的当事人，即可依专利法起诉时启动保全程序。也可以在诉讼中要求法院采取〕〔3〕执行程序中的财产保全108、民事诉讼中的财产保全民诉法118

1、概念：指能证明案件客观真实情况的一切事实材料2、证据必须具备的要件〔1〕客观性。即证据必须是客观存在的事实材料〔2〕关联性。即证据必须与证明对象有客观的联系，能够证明证明对象的一局部或全部。〔3〕合法性。该特征有二层含义：一是形式合法〔如符合7种证据形式〕〔如要求公证〕，二是合程序法〔包括取得证据合法和提交证据的时间合法〕。??证据能力〔合法性〕和证明力〔关联和客观性〕109、民事诉讼中的证据民诉法119

概念：指诉讼法规定的各种类证据的外部表现形式1、书证：以内容来证明案件事实的材料2、物证：以自身存在的形态、物质属性和外部特征证明案件真实情况的物品或痕迹。3、视听资料：音像资料。4、证人证言：直接或间接知道案件情况的人的陈述5、当事人陈述：在诉讼中向法院的陈述6、鉴定结论：鉴定后的鉴定人意见7、勘验笔录：对实地的勘查等110、民事诉讼证据的种类民诉法120

概念：负有举证责任的一方如果举证不能，将承担不利的法律后果〔行为上与结果上的〕1、一般的举证原那么：谁主张谁证2、特殊的举证原那么：举证责任的倒置〔如当是方法创造时〕3、法院依职权调查??举证的推进责任??积极和消极的事实111、民事诉讼的举证责任民诉法121

概念：期间包括法定期间和人民法院指定的期间。1、期间以时、日、月、年计算。期间开始的时和日，不计算在期间内。2、期间届满的最后一日是节假日的，以节假日后的第一日为期间届满的日期。3、期间不包括在途时间，诉讼文书在期满前交邮的，不算过期。4、当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的，在障碍消除后的十日内，可以申请顺延期限，是否准许，由人民法院决定。112、有关诉讼期间的规定民诉法122

1、概念：指法院在民事诉讼中，对妨害民事诉讼的行为人采取的强制性方法。以排除影响诉讼的障碍。2、主要内容：〔1〕被告经两次合传唤不到庭的，可拘传；〔2〕对违法法庭纪律的人，可以采取措施；〔3〕对伪造证据等妨害诉讼的行为，可以刑事制裁；〔4〕对拒不执行生效判决、裁定的，可采取措施；〔5〕对拒绝协助执行，可采取措施；113、对妨害民事诉讼的强制措施民诉法123

1、概念：即立案条件2、条件：〔1〕原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；〔2〕有明确的被告；〔3〕有具体的诉讼请求和事实、理由；〔4〕属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖114、民事诉讼的起诉条件民诉法124

本诉：即原诉，指原告首先向法院提起的诉讼请求。反诉：反诉是本诉的对称，指在法院已经开始的民事诉讼中，本诉的被告向原告提出的与本诉的诉讼标的和诉讼理由有牵连的、独立的诉讼请求。反诉的特点：1、被告向本案的原告提出；2、反诉的标的和理由既有牵连又适得其反；3、目的在于抵销本诉；4、应当在同一诉讼中审理。??如原告要求返还加工物，被告反诉加工费。115、怎样理解本诉和反诉民诉法125

起诉116、民事诉讼的一般进程民诉法审查、立案判决开庭审前准备辩论执行判决审理上诉一、当庭宣判二、延期宣判一、提交答辩状二、提起反诉一、追加当事人二、交换证据三、确定争点一、核对当事人二、交待诉讼权利三、法庭调查四、法庭辩论开庭审理为原则不服判决的上诉期是15天不服裁定的上诉期是10天一审期限6个月，可延长6个月二审期限3个月，可延长二审对裁定的审限是30天一、通知立案维持原判自行改判126

1、必须组成合议庭2、必须由审判员组成合议庭3、可以进行书面审〔即不开庭〕4、仍是全面审〔事实和法律审〕5、审限是3个月，可延长6、可以裁定撤销原判发回重审7、可以直接改判8、二审判决为终审判决117、民事诉讼的第二审程序民诉法127

118、民事诉讼的再审程序民诉法128

1、概念：指法院强制义务人履行生效法律文书所确定义务的程序。2、特征：〔1〕是民事诉讼的三大程序之一，但不是必经程序；〔2〕执行根据是生效法律文书〔3〕执行的客体只能是财产〔4〕执行期限：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定〞。

119、民事诉讼的执行程序民诉法129

120、涉外民事诉讼程序民诉法130

1、概念：催促程序是指对于债权人提出的以给付一定数量的金钱、有价证券为标的的财产请求，基层人民法院根据债权人的单方面申请，不经过开庭审理，以他的主张为内容，直接向债务人发出支付命令的非讼程序。2、条件〔1〕必须是以金钱、有价证券为标的物的给付之诉。〔2〕债权人与债务人没有其他债务纠纷。〔3〕支付令能够送达给债务人。〔4〕异议〔缺陷：应当进入诉讼但不自动进入〕121、民诉中的督促程序民诉法131

122、民诉中的公示催告民诉法132

供执行的法律文书1、判决书〔上诉期15天〕2、调解书3、裁定书〔上诉期10天〕??局部裁定书不能上诉123、民事诉讼的生效法律文书民诉法133

概念：商标是指生产者为使自己的商品在市场上同其他生产者或者经营者的商品相区别，而使用于商品或其包装上的，由文字、图形或文字、图形的组合所构成的一种标记。而注册商标就是经商标局核准注册的商标。(Mark〕〔TradeMark〕〔Brand〕我国保存的最早的商标124、商标的概念商标法134

1、识别不同商品的功能〔针对商品〕2、标示商品来源的功能〔针对厂家〕3、保证商品或效劳品质的功能4、广告宣传的功能〔商品的信誉和市场的份额成正比〕??商标的反相功能：身份和生活方式的象征125、商标的功能商标法135

126、商标的使用对象和分类商标法136

商标构成的要素：〔必须是可视性标志〕听、触、嗅不保护〔1〕文字商标〔2〕图形商标〔3〕立体商标〔4〕颜色商标〔5〕各种要素的组合商标听觉商标：米高梅制片厂127、商标的构成要素商标法137

商标的分类128、商标法138

5、平面商标和立体商标商标的分类商标法139

6、证明商标、联合商标和集体商标〔1〕证明商标：是指由对某种商品或者效劳具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者效劳，用以证明该商品或者效劳的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。〔如纯羊毛标志〕〔2〕联合商标：指为了防止他人使用或者注册，对自己的核心商标构成威胁或损害而进行注册的商标。〔如“乐口福〞又注册了“口乐福〞、“福口乐〞〕〔3〕集体商标〔见下页〕7、强制注册与非强制注册商标如香烟为强制注册商标的分类商标法140

集体商标：指工商业团体或其他行业性组织申请注册的供其成员在其商品或效劳上使用的商标。如合作社、行业协会注册的供合作社、行业协会使用的商标。如：商标的分类商标法141

1、合法性〔对应于专利法第5条〕消极条件：〔1〕商标法第10条、第11条规定的不得用于商标的标志。〔如国旗等〕〔2〕不得与他人在先取得的合法权利相冲突2、非功能性〔对应于外观设计的美感〕积极条件3、在先性〔对应于专利先申请和重复授权〕〔同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标；同一天申请的，初步审定并公告使用在先的商标〕4、显著性〔对应于专利的新颖和创造性〕积极条件129、商标注册的条件商标法142

130、商标的合法性要求商标法143

3、同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外；〔UN-UnitedNations〕如：4、与说明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外；商标的合法性要求商标法144

5、同“红十字〞、“红新月〞的名称、标志相同或者近似的；如：6、带有民族歧视性的；如：

商标的合法性要求商标法145

7、夸大宣传并带有欺骗性的如：8、有害于社会主义道德风气或者有其他不良影响的如：

商标的合法性要求商标法146

9、县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是，地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成局部的除外；已经注册的使用地名的商标继续有效商标的合法性要求商标法147

1、仅用本商品的通用名称、图形、型号作为商标的；如：2、仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；如：131、商标的显著性要求商标法148

3、缺乏显著特征的如：过于简单如：过于复杂商标的显著性要求商标法149

4、商标的退化??Aspirin〔阿斯匹林〕??索尼公司的“Walkman〞，由于被?杜登字典?收为商品名称，该商标被奥地利法院撤销。商标的显著性要求商标法150

1、相同的商标：如：2、相近似商标如：132、在先性标准（相同或相近似）商标法151

相近似的商标：如：在先性标准（相同或相近似）商标法152

1、自然人〔包括私人企业主或者合伙企业的合伙人〕2、法人〔包括企业法人、事业单位法人〕3、其他组织??主体宽于专利，而窄于版权133、注册商标主体商标法153

1、概念：其商标在外国第一次提出商标注册申请之日起六个月内，又在中国就相同商品以同一商标提出商标注册申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者按照相互成认优先权的原那么，可以享有优先权。商标在中国政府主办的或者成认的国际展览会展出的商品上首次使用的，自该商品展出之日起六个月内，该商标的注册申请人可以享有优先权。2、特征：〔1〕只有外国优先权，没有本国优先权〔2〕专利制度中的“宽限期〞，商标制度中为优先权134、怎样理解商标申请的优先权商标法154申请受理和审查公告异议驳回异议驳回申请评审委员会授权法院商标局撤销第三人撤销无期限135、商标注册程序商标法155

136、商标注册的撤销程序商标法156

137、注册商标的管理性撤销程序商标法157

1、冒充注册商标的2、违反第10条规定的〔用禁止的标志作商标，如用外国国旗作商标的〕3、非注册商标的商品粗制滥造、以次充好的??上述处分属于对非注册商标的管理措施138、对非注册商标的行政处罚商标法158

139、驰名商标的标准商标法159

140、驰名商标的认定程序商标法160

141、对驰名商标的特殊保护商标法161

1、使用权：将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中。2、标记权：在使用商标的商品或者包装上进行“注册商标〞标记，或者其他法定标记的权利。3、转让权：〔书面形式，公告之日起生效〕4、许可权：〔书面协议，许可人应当监督被许可人商品质量。应当备案，但未规定效力〕5、禁止权：禁止他人未许可的使用6、续展权：届满前进行续展的权利142、注册商标专用权的内容商标法162

1、双方协商解决〔53条〕2、向法院起诉3、请求县以上工商行政管理部门处理〔责令停止、行政处分，15天可依行政诉讼法起诉到法院〕4、工商管理机关对赔偿数额可以调解〔调解不成的，双方当事人去法院民事诉讼〕5、诉前可以采取诉前禁令和财产保全〔57条〕143、注册商标侵权纠纷的解决途径商标法163

144、怎样理解侵犯商标权商标法164

怎样理解侵犯商标权商标法165

保护期：从核准注册日起10年续展：可以在期满前6个月内续展，逾期有6个月的宽限期。续展每次10年，不限次数，续展后公告。商标的权利用尽：商标所有人将其商品投放市场后，转售商有权在广告中使用该商标，告诉公众该商品的继续流通，除非这一使用损害了商标所有人的利益。145、商标权期限和权利用尽商标法166

146、涉及版权的两对基本概念版权法167

147、著作权的特点版权法168

148、版权法所述作品和其外延版权法169

1、依法禁止出版、传播的作品2、法律、法规，国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件，及其官方正式译文；3、时事新闻；4、历法、数表、通用表格和公式。149、著作权不保护的内容版权法170

150、著作权的主体版权法171

1、中国公民、法人或者非法人单位的作品，不管是否发表，依照本法享有著作权〔自动获得权利〕2、外国人的作品根据其作者所属国或者经常居住地国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约享有著作权，受本法保护。〔自动获得权利〕3、外国人的作品首先在中国境内发表的，依照本法享有著作权〔含无国籍人〕〔发表获得权利〕4、未与中国签订协议或者共同参加国际条约的国家的作者以及无国籍人的作品首次在中国参加的国际条约的成员国出版的，或者在成员国和非成员国同时出版的，受本法保护。〔发表获得权利〕应当理解为，通常情况下，著作权从产生之日起取得151、著作权的取得方式版权法172

1、一般情况下归作者。创作作品的公民是作者，在没有另外规定的情况下，归作者；2、特殊情况下归法人或相关组织。由法人或者其他组织主持，代表法人或者其他组织意志创作，并由法人或者其他组织承担责任的作品，法人或者其他组织视为作者3、推定署名人为作者。在作品上署名的公民、法人或者其他组织推定为作者152、著作权的归属版权法173

153、职务作品及其权利归属版权法174

1、概念：指委托人向作者支付约定的创作报酬，由作者按照他人的意志和具体要求而创作的特定作品。〔如悬偿征集的厂标等〕2、特征〔1〕委托作品是根据合同产生的作品〔不是劳动法律关系〕〔2〕权利归属合同有约定的，从约定；〔3〕权利归属合同没有约定的，归受托人；〔4〕在合同没有约定的情况下，委托人有权免费在特定的范围内使用作品。154、委托作品及其权利归属版权法175

1、概念：指两人以上共同创作的作品。由于合作作者的共同劳动，使合作作品形成了一个整体。〔如共同编写了一本书〕2、特征〔1)当合作作品是可分割作品时，作者对各自创作局部单独享有著作权〔如作曲和作词〕〔2〕当合作作品是不可分割时，任何一方均有权使用。〔但不得转让，获得收益后应合理分配给其他合作者，如共同作曲、共同作词等〕155、合作作品及其权利归属版权法176

1、概念：是指汇编假设干作品、作品的片断或者不构成作品的数据、材料等，对其内容的选择或者编排表达独创性的作品。2、分类：〔1〕对已经发表或者完成的作品进行汇编〔如选集、期刊、百科全书〕〔2〕对不构成作品的材料进行汇编〔相关数据统计汇编等〕〔3〕对第一类汇编，必须取得原作品权利人的同意〔如杂志发表作者的文章〕156、汇编作品及其权利归属版权法177

1、概念：演绎作品是原创作品的对称，是指改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品。〔如翻译他人作品〕2、特征〔1〕演绎作品也具有独创性〔2〕演绎作品的作者对其作品享有版权〔3〕演绎作品中的原著局部，仍由原著作人享有版权。〔4〕演绎创作必须经原作者同意〔近似于附属专利〕157、演绎作品及其权利归属版权法178

1、概念：电影作品是指摄制在一定物体上，由一系列有伴音或无伴音的画面组成，并且借助适当装置放映、播放的作品。〔影视、录像等类推〕2、特征：〔1〕具有合作和演绎作品的特点〔共同完成〕〔2〕版权由制片人享有〔美国、加拿大、澳大利亚均是。德国归每个自然人，但视为自始交给制片人使用〕〔3〕自然人具有属名权和取得报酬权〔包括编剧、导演、摄影等〕〔4〕其中可分割的作品，可在各自享有版权〔如电影中的作曲〕158、电影等影视作品及其权利归属版权法179

159、美术作品及其权利归属版权法180

概念：指作者不具名或者不写明真实姓名的作品，亦称作品身份不明的作品。几种情况：1、自己隐名。著作权应由隐名的作者行使。即在行使著作权时，作者可以放弃隐名。2、找不到作者时。由作品原件持有人行使除署名权以外的著作权。3、一旦找到作者，著作权的行使应当回归作者，或其继承人。160、匿名作品及其权利归属版权法181

1、概念：指由著作权法所确认或保护的作者和其他著作权人所享有的权利。2、种类：〔1〕著作人身权〔著作权人的精神权利〕〔2〕著作财产权〔著作权人的财产权利〕161、著作权都有哪些内容版权法182

1、性质：属于人身权中的身份权2、内容：〔1〕发表权：A、发表权只能行使一次，发表后就构成了发表作品。发表权也要尊重隐私权，如人体画的发表要有被画人明示的或默示的同意；B、发表权的形式与财产权类型相对应；C、发表权保护期限：自然人为身后50年〔共同完成的为为后者身后50年，法人发表后50年，均到第50年的12月31日〕〔2〕署名权〔包括使用他人作品时，指明作者〕〔3〕修改权〔4〕保护作品完整权??后三种权利没有时间限制162、著作权人（作者）的精神权利版权法183

163、著作财产权有哪些内容版权法184

1、概念：〔大纲中“著作权有关的权利〞)即作品传播者所享有的专有权利。2、种类：〔1〕表演者权；〔2〕录音录像制作者权；〔3〕播送组织权；〔4〕出版者对其版式所享有的权利。、3、特征：〔1〕大多表达为“权利〞而非作品；〔2〕都与作品相联系〔邻接著作权的产生依赖于原作品〕〔3〕保护的范围与原作品不同〔保护自己的创造性劳动。如表演〕〔4〕保护的期限计算不同〔邻接权是从首次完成之日起50年，其中版式享有权利是10年，均以最后一年12月31日为准〕邻接权在行使权利时，不得损害著作权人的权利164、著作权的“邻接权”版权法185

165、“邻接权”中表演者权利版权法186

1、概念：指将声音、形象或两者的结合首次固定于物质载体的人。2、内容〔1〕复制权〔包括取得报酬的权利〕〔2〕发行权〔包括取得报酬的权利〕〔3〕出租权〔包括取得报酬的权利〕〔4〕网络传播权〔包括取得报酬的权利〕〔5〕保护期为首次制作完成后50年〔12月31日〕〔6〕上述行为应当取得著作权人许可，并向著作权人支付报酬。166、“邻接权”中音像作者权利版权法187

1、概念：在我国特指播送电台和电视台。2、内容：〔1〕播放他人未发表的作品，要取得同意并支付报酬〔2〕播放他人已经发表的作品，可以不经同意，但要支付报酬〔3〕有权许可他人播放〔逻辑上当然包含禁止权〕〔4〕有权许可他人复制〔5〕上述3、4项行为应当取得原作品著作权人许可，并向著作权人支付报酬。〔如播放连续剧要向作者付酬〕〔6〕保护期为首次播放后50年??电视台本身具有版权的作品除外167、“邻接权”中广播组织的权利版权法188

1、人身权：〔1〕署名权、修改权、保护作品完整权：无期限。〔2〕一般作品的发表权：A、自然人为身后50年，共同完成时为最后一人身后50年；B、法人为发表后50年〔未发表的，完成后50年不予保护〕〔3〕电影和摄影作品发表权：均为完成之日起50年。2、财产权〔1〕普通作品：A、自然人身后50年，共同完成时最后一人身后50年。B、法人或其他组织时，从发表之日起50年〔创作完成之日起50年未发表的，不再保护〕。〔2〕电影和摄影作品：自然人和法人均发表后50年〔3〕普通邻接权：自然人和法人均发表后50年〔4〕版式权：发表后10年??所有期限均是12月31日168、著作权的保护期限版权法189著作权精神权利发表权修改权财产权利复制权演绎权传播权印刷、绘画、雕刻署名权保护作品完整权广播权录音录相权表演权改编权、翻译权、汇编权等照相、翻拍、临摹等表演者权录音录相者权著作者权传播者权（邻接权）广播组织者权无期限出版者版式权著作权的内容169、版权法190

1、概念：指法律规定著作权人对某部作品享有充分权利的同时，在作品的利用方面对社会必须履行的义务。2、内容：〔1〕为个人学习等〔如从期刊上复印文章读书〕〔2〕适当引用〔3〕媒体不可防止的引用〔如新闻中的舞蹈画面〕〔4〕媒体转播有关时事性文章170、法律对著作权的限制版权法191

法律对著作权的限制版权法192

1、概念：也叫版权的转让。指著作权人〔版权人〕将其作品财产权局部或全部转移给他人所有的法律行为。2、特征：〔1〕著作权转让的对象是财产权〔包括全部著作权中的全部财产权或局部财产权〕〔2〕将导致著作权主体的变更〔局部主体或全部主体〕〔3〕著作权的转让与作品载体所有权无关〔如转让出版权不意味着手稿的转让，转让绘画的出版权与该画原件无关〕〔4〕著作权的转让不需要登记171、著作权的转让版权法193

1、概念：指著作权人〔版权人〕将其作品许可使用人以一定的方式，在一定的地域范围和期限内使用的法律行为。2、特征：〔1〕著作权的许可使用不改变著作权的归属〔如许可某乐团演出其作品，不等于将演出权转让〕〔2〕被许可人只能按规定使用，不能让渡他人〔3〕非独占被许可人没有独立的诉权〔独占被许可人有独立的诉权〕172、著作权的实施许可版权法194

1、概念：指当事人之间就著作权的某一权能或多项权能的使用而达成的协议。〔如仅就一次演出而达成的协议〕2、特征：〔1〕著作权许可合同是诺成合同〔实践性合同的对称〕〔2〕著作权许可合同是双务合同〔3〕著作权许可合同是有偿合同??著作权的转让合同形式上的要求与许可合同相同??许可费的标准可以双方约定，约定不明确的，按有关部门制定的标准。173、著作权实施许可合同版权法195

174、图书报刊出版者的权利义务版权法196

1、概念：是指未经著作权人同意，又无法律上的根据，擅自对著作权作品进行使用以及其他以非法手段行使著作权的行为。2、种类：〔1〕擅自发表他人作品；〔2〕歪曲、篡改他人作品；〔3〕侵占他人作品〔将与他人合作作品当作自己单独创作的〕〔4〕强行在他人的作品上署名；〔5〕擅自使用他人作品；175、怎样理解著作权侵权版权法197

怎样理解著作权侵权版权法198

176、著作权侵权承担的责任版权法199

1、调解在行政管理部门主持达成的调解协议，一方反悔的，仍可以进行诉讼。2、仲裁〔1〕必须事先或事后有仲裁协议；〔2〕仲裁裁决是终局裁决。3、诉讼〔1〕可以进行诉前财产保全；〔2〕可以进行诉前证据保全；〔3〕诉讼时效是2年，从得知或应当得知之日起算。177、著作权侵权纠纷解决的途径版权法200

1、概念：计算机软件是指计算机程序及有关文档计算机程序：指为了得到某种结果而可以由计算机等具有信息处理能力的装置执行的代码代指令序列〔原程序和目标程序〕2、保护条件〔1〕原创性。软件必须是开发者独立开发的。〔2〕固定性。受保护的软件必须固定在某种有形物体上〔如光盘、磁盘等〕?计算机软件保护条例?是对?著作权法?的重要补充性规定计算机软件178、计算机软件的概念和保护条件201

1、合作开发〔概念和归属参照著作权法〕2、委托开发〔概念和归属参照著作权法〕3、指定开发〔由上级单位或政府指定完成的软件，从合同，没有规定的，归完成的单位〕4、职务开发〔即由单位主持的情况下，归单位所有，相当于专利的职务创造〕5、非职务开发〔相当于专利制度中的非职务创造〕〔前三种情况下谁开发归谁〕179、计算机软件著作权的归属计算机软件202

1、软件著作原那么上从产生之日起取得〔1〕中国人开发的软件，不管是否发表，享有著作权；〔权利自动获得〕〔2〕外国人、无国藉人依国际条约或协议，享有著作权。〔权利自动获得〕〔3〕外国人、无国藉人首先在中国发表的，享有著作权。〔指没有参加国际条约等〕〔权利自动获得〕〔4〕不以登记为要件2、软件著作权人〔1〕软件著作权人为开发人〔开发人不等于作者〕〔2〕在没有相反证据的情况下，属名人为权利人180、计算机软件著作权的取得计算机软件203

1、发表权。决定软件是否公之于众。〔人身权〕2、署名权。说明开发者身份的权利。〔人身权〕3、修改权。对软件进行修改的权利。〔人身权〕4、复制权。对软件制作一份或者多份的权利。5、发行权。以出售或者赠予方式向公众提供原件或者复制件的权利。6、出租权。有偿许可他人临时使用软件的权利。7、信息网络传播权。在网络上向公众提供的权利8、翻译权。由一种自然语言文字转换成另一种自然语言文字的权利。181、计算机软件著作权的内容计算机软件204

1、登记制度〔1〕国家设立登记机构〔2〕采取自愿登记原那么〔3〕登记仅产生证据的效力〔修改前为产生诉权的条件〕2、保护期限〔1〕自然人：身后50年；〔2〕合作开发的：最后一个自然人身后50年〔3〕单位的：首次发表后50年182、计算机软件著作权的登记和管理计算机软件205

183、侵犯计算机软件著作权的行为计算机软件206

184、对软件著作权的权利限制计算机软件207

185、侵犯计算机软件著作权的责任计算机软件208

1、概念：指经营者违反法律规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。2、特点：〔1〕不正当竞争发生在竞争活动中；〔2〕不正当竞争违反了老实、公平原那么；〔3〕不正当竞争造成了扰乱社会经济秩序的后果。〔4〕不正当竞争往往与侵害知识产权同时发生。??应当理解反不正当竞争法是一部“兜底法〞186、不正当竞争的概念和特点反不正当竞争209

187、不正当竞争的主要表现反不正当竞争210

188、商业秘密的概念和外延反不正当竞争211

1、具有信息性〔指与工商活动有关的信息〕；2、具有保密性〔采取了相应的保密措施〕；3、具有一定的“新颖性〞〔不为公众所知〕4、具有实用性〔能给权利人带来经济利益〕189、商业秘密的特点反不正当竞争212

190、侵害商业秘密的主要形式反不正当竞争213

1、民事责任；赔偿责任等2、行政责任：1万元以上，20万元以下的罚款；3、刑事责任：3年以下有期徒刑和拘役，后果特别严重的，处3年以上7年以下。〔刑法219条〕191、侵害商业秘密的责任形式反不正当竞争214

1、概念：指经过人工培育或者对发现的野生植物予以开发、具备新颖性、特异性、一致性和稳定性并有适当命名的植物品种。2、保护条件：〔1〕新颖性：境内销售未超过1年，境外藤本6年，其他4年〔2〕特异性：〔相当于创造性〕应当明显区别于在递交申请以前的植物品种。〔3〕一致性：品种经过繁殖，特性不变〔相当于重复再现〕〔4〕稳定性：品种经过反复繁殖后，特性不变〔相当于重复再现性〕〔5〕植物品种在国家名录范围，及有适当名称192、植物新品种的概念和保护条件植