国企央企竞争性磋商的规制和法务风险

前言采购代理机构通过组建竞争性磋商小组与符合条件的供应商就采购《中华人民共和国政府采购法》(简称“《政府采购法》”)第二十暂行办法”)第一条规定，为了规范政府采购行为，维护国家利益、除了参照政府采购的相关要求外，国有企业的采购也可在财政部(主要指上述提到的《国有金融企业集中采购管理暂行规定》)、地方政用公开招标、邀请招标、竞争性谈判、竞争性磋商、单一来源采购、(一)购买服务项目；(二)技术复杂或者性质特殊，不能确定详细规格或者具体要求的；(三)因专利、专有技术或者服务的时间、数量事先不能确定等原因(四)市场竞争不充分的科研项目；(五)按照招标投标法及其实施条例必须进行招标的工程建设项目以(六)企业内部集中采购管理办法列明的其他适用情形。经对比《政府采购法》第三条规定可知，除了前述第(六)项为企业内部独有情(一)政府购买服务项目；(二)技术复杂或者性质特殊，不能确定详细规格或者具体要求的；(三)因艺术品采购、专利、专有技术或者服务的时间、数量事先不(三)市场竞争不充分的科研项目，以及需要扶持的科技成果转化项(五)按照招标投标法及其实施条例必须进行招标的工程建设项目以标的项目数额进行了明确限制，该办法第3条规定：省管企业采购单项合同预算金额100万元人民币(含本数)以上的工程建设项目和货物或50万元人民币(含本数)以上的服务，应当以招标方式采购。竞争性磋商采购方式(非招标采购方式)。行业自律组织制定的相应规范主要指中国物流与采购联合会发布的《国有企业采购操作规范》,该操作规范对国有企业的采购(包括竞争性磋商)及相应制度建设均进行了更为详尽的实操规定。(一)竞争性磋商与竞争性谈判的区分称“磋商小组”)与符合条件的供应商就采从磋商小组评审后提出的候选供应商名单中确定成交供应商的采购方式。而竞争性谈判采购是指采购人或代理机构通过与多家供应商(不少3家)进行谈判，最后从中确定中标供应商的一种采购方式。对二者的适用范围及适用方式明确区分成为准确界定与适用竞争性1、评审方法的不同。竞争性磋商采取综合评分法，而竞争性谈判采2、评审侧重的不同。竞争性磋商最主要考虑的则是综合指标。在磋3、供应商确定方式的不同。竞争性磋商和竞争性谈判除了发布4、文件发放日期的不同。《竞争性磋商暂行办法》第十条明确，竞争性磋商的要求则是从竞争性磋商文件发出之日起至供应商提交首次响应文件截止之日止，不得少于10日。而《政府采购非招标采购出之日起至供应商提交首次响应文件截止之日止，不得少于3(二)竞争性磋商的程序购人和评审专家分别书面推荐的方式邀请不少于3家符合相应资格2、制定竞争性磋商文件。竞争性磋商文件应当根据采购项目的特点4、成立磋商小组。磋商小组由采购人代表和评审专家共3人以上单数组成，其中评审专家人数不得少于磋商小组成员总数的三分之二。6、确定成交供应商。磋商结束后，磋商小组应当要求所有实质性响照评审得分由高到低顺序推荐3名以上成交候选供应商，并编写评审(一)竞争性磋商的潜在法律风险分企业会联合其他企业单位或者自己另行注册的公司在磋商程序中“陪同磋商”,采用不正当竞争手段，甚至存在部分响应单位与代理3、混淆磋商与谈判、导致“投诉重灾区”参照某地区2020年政府采购投诉案例统计结果：6件投诉案例中，有5件为竞争性磋商方式采购。对投诉案例梳理可知，竞争性磋商采(1)重点磋商建议如下：1)技术条款。磋商项目本就技术复杂、性质特殊，多为不能确定详3)合同条款。磋商小组应结合实际情况完善合同相关条款，确保合4)商业秘密。磋商小组集中与单一供应商分别进行磋商的过程中，(2)加强合同履约监管3、加强人员培训、确保项目合规国有企业负责采购项目的领导及工作人员应详细了解关于招标采购购代理服务