【涉烟案件电子证据的提取固定探究（论文）6600字】

涉烟案件电子证据的提取固定研究目录TOC\o"1-2"\h\u26946涉烟案件电子证据的提取固定研究 123476引言 127583一、电子证据的概念与特点 222182（一）电子证据的概念 24424（二）民事电子证据的特点 318959二、电子证据较之传统证据的新优势 35544（一）传统证据的种类及其特征 3323（二）电子证据的新优势 4691三、烟草专卖执法实务中电子数据取证的困境 425424（一）专业人才与专业技术的缺失 515773（二）取证耽误与时效性的问题 531093（三）取证方法与公民隐私权的冲突 526659四、烟草专卖执法实务中电子数据的取证技巧 628200（一）培养执法人员收集电子数据的独立性 631715（二）重视执法现场和执法过程的主动性 629060（三）明确固定电子数据的规范性 631127（四）巧用传统取证方式相互印证证据的可靠性 75669五、结语 84885参考文献 8摘要:电子数据证据已具有法律地位，同时也融合了计算机与法学两大领域，但是在收集方面暂时还没有系统的成文规定，因此，笔者从涉烟案件诉讼电子数据证据的收集出发，分析目前我国涉烟案件电子数据证据收集取证上的一些问题。探究其解决的对策。关键词：涉烟案件；电子证据；提取固定引言在信息化时代，互联网的快速发展使得在诉讼法学界证据的种类也在扩宽，电子证据更多出现在刑事案件中。据此，对电子证据的问题研究具有重要的意义。首先，电子证据对于证明案件事实具有重要作用。对核心问题的研究与完善有利于刑事诉讼活动的顺利开展。目前，网络型的犯罪增多，犯罪人不需要在现实生活中完成犯罪过程，现实生活中也不会留下证据，他们在网络上就可完成犯罪，大多数的证据也是在网络上。此时传统的证据形式无法发挥作用，电子数据却可以，例如，微信聊天记录等，在此情况下，如果缺少了电子数据的证明，那么很多的网络犯罪会因为没有充分的证据证明而逃脱法律的制裁。这对法学界甚至整个社会都是不利的。在很多的网络型犯罪中，能不能有效地提取案件的证据已经成为了能不能破案的关键。其次，研究电子数据可以更好地将电子数据应用于现实。电子数据的应用需要根据实践的变化而变化，和电子数据的理论相比较，电子数据的实践问题更能反映电子数据的真实情况。最后，在实践中，法官对于电子数据的采用率并不是很高，很重要的一个原因就是电子证据的取证过程以及电子证据的可信度不是很高，电子证据在实践中存在的问题也是我们进行电子证据研究的一个重要原因，只有不断地解决现实生活中的问题，才能更好地促进法律的进步。研究电子数据问题是解决实际问题和发展诉讼领域的必然要求，而电子证据的研究就显得尤为重要。从证据层面，笔者就如何利用与传统的证据技术相区别的方式，强化电子数据的搜集，从而提升其证据的价值，有效地推动执法工作的效能，并对网络上的假冒烟草进行打击。一、电子证据的概念与特点（一）电子证据的概念首先，民事电子证据是一个独立的证据类型。学界对电子证据和电子数据进行过不少的辨析。从将电子数据和电子证据分别用内容和形式的关系来区分，到强调电子证据的形式特性，以及强调电子证据的产生设备，再到从所属空间的视角去看待电子证据相对于传统证据的独特性，学界对电子证据与电子数据两者采取了分开比较与合而为一的不同态度，但无论是哪种态度，上述观点和多数学者也都比较认可电子证据有其独特性，是一种独立的证据类型。其次，可以根据民事电子证据本身的特性去定义其概念。学者刘品新从所属空间的视角看待电子证据，认为电子证据存在于虚拟空间，而传统证据存在于物理空间。虚拟空间这一概念随着元宇宙等概念的流行已经广为人知，并为大众所接受，所以在法学领域应用这一概念也是合乎情理的。而各类电子设备等电子介质，并非仅仅是存储电子证据的载体，而是访问电子证据所处的虚拟空间的入口，或者可以认为是收集电子证据所需的工具。电子证据不仅仅存在于手机、电脑等具体的电子介质，也可能存在于云计算、区块链网络当中。因此，应当突破电子介质这一局限的视角来看待电子证据，认识到电子证据并非是存储于特定电子介质当中，而是存在于一种概念化的虚拟空间当中。因此，笔者认为，民事电子证据是一种独立的证据类型。学界的这种“独立证据说”的立场，更能适应如今社会生活变化以及民事案件审理的需要。同时，民事电子证据是存在于虚拟空间，可以通过电子设备等工具获取的能够用于证明民事案件事实的证据材料。这样定义最能精准的去表达电子证据与传统证据的核心区别是其虚拟性，也能够充分的涵盖当前新出现的各类电子化、数字化的证据。本文以此视角为基础，进而基于民事电子证据的各种特点探讨其可采性规则。（二）民事电子证据的特点如前文所述，电子证据存在于虚拟空间，所以其需要特定的手段和工具来获取。而获取电子证据的工具是各类电子设备。认识电子证据的虚拟性，首先应该理解电子数据（此处指计算机技术领域的电子数据，下同）本身独立于存储设备的特性。在云计算概念普及之前，人们认为电子数据是存储在光盘、磁盘、闪存等本地存储介质上的。从技术原理上讲，这一认识是正确的。但云计算的概念告诉人们，电子数据可以是独立存在的，它可以以账号的形式归属于某个人，也可以不属于任何人而独立存在，无论其物理介质是本地的存储设备抑或是远端的特定服务器，甚至是以区块链的形式分散存储到网络里的每一个区块链节点上。在技术上电子数据的相对独立性，导致并不能简单的将某一张光盘、某一个闪存盘或是某一部手机、某一台电脑看作是电子证据。在看待电子证据时，更应该注重该份证据属于谁控制或是所有，而非存储在哪一介质之上。第二，电子证据的体系性。电子证据并非是单一存在的，其作为证据的价值也并不仅仅局限于其所表达的主要内容。基于电子证据的特性，电子证据往往附带较多的元数据，例如文件的创建者、修改日期等信息，就如同图书馆的书上都附有标签说明其类别与所属一样。而这些元数据，也可以说是用来描述数据的数据，也是电子证据的一部分。另一方面，电子证据的采集方式、存储介质、数据管理方，都是电子证据作为证据证明案件事实的一部分，具有重要的价值。因此，在判断民事电子证据的可采性时，并不能简单的仅就其内容作出判断，而应该全面的、系统的审查证据。二、电子证据较之传统证据的新优势（一）传统证据的种类及其特征根据《中华人民共和国民事诉讼法》（2017年修正）第63条规定，民事诉讼中法定证据种类包括当事人的陈述、书证、物证、视听资料、电子数据、证人证言、鉴定意见、勘验笔录8种。传统证据大多依托纸质媒介、物理形状或者口述呈现，直观具体，一目了然。传统证据存在于现实空间，因以特定形式存在，无法实现精确反复的复制，不易篡改，可依托现代技术对复制品鉴定真伪，但随着时间的推移，传统证据可能存在损毁、灭失的风险，难以恢复原状，无法客观还原案件事实的真相。在诉讼过程中，若证据存在可能灭失或者以后难以取得的情况，当事人可以向法院申请保全证据，法院也可以主动采取保全措施。受最佳证据规则影响，书证应当提交原件，而非副本、抄件、复制件。［1］受传统证据规则影响，证人证言须在法庭上接受检验，只有符合法定的例外情形才允许采纳庭外证言。物证应当提交原物，当事人陈述、视听资料应当结合其他证据审查认定。总之，对证据的采纳适用须在严格审查证据客观性、关联性、合法性的基础上进行认定。（二）电子证据的新优势电子证据包括电子数据和电子化形式的证据。根据上文可知，电子数据是指通过电子邮件、电子数据交换、网上聊天记录、博客、微博、手机短信、电子签名、域名等形成或者存储在电子介质中的信息。电子化形式的证据是线下证据经过扫描、翻拍、转录等方式进行电子化处理后上传形成的证据，是存储在电子介质中的信息。简言之，电子证据是顺应信息网络时代发展而衍生出的新型证据，本质上是形成或者存储在电子介质中的信息。首先，电子证据具有新的存储媒介。不同于传统证据依靠纸质媒介、物理形状或者口述，电子证据在存储上需要依赖特定的系统软件环境，依托电子媒介呈现在大众视野中。在诉讼中，各种电子证据的生成、存储、展示等环节都与电子信息技术和电子设备本身密切相关。其次，电子证据具有新的保存优势。由于其特殊的存储媒介，电子证据在虚拟空间进行传播，可以经过一定操作实现精确反复的复制，一般不会存在像传统证据因时间久远出现证据灭失、物理损毁的情况，更易于证据保存。最后，电子证据具有新的时代特征。传统证据适于线下诉讼，而随着信息化时代的到来，电子证据的效率性、便捷性也满足了在线诉讼的发展需求，赋有新的时代符号。三、烟草专卖执法实务中电子数据取证的困境（一）专业人才与专业技术的缺失根据当前社会发展的需要，我们必须认识到，电子数据作为一种新型的证据，其易受攻击的特性以及对存储媒体的高度依赖，使其在获取信息的过程中陷入了困境。由于其自身的特殊性，其搜集不易、不易，且由于证据形态的虚拟化、网络自身的可变性等因素，使得执法人员在搜集时若有疏忽，往往会错过搜集到的确切证据，而作为当事人所删除的手机资料，则难以恢复稳定。电子数据是一种新型的电子证据，它与科技的发展有着紧密的联系，特别是当前网络技术、电子商务、网上交易平台、社交网络、手机软件等技术的发展。电子数据是一个跨学科，它包含了法律、法规和网络技术两方面的知识；执法人员不仅要懂得获取证据的合法途径，还要懂得通过互联网进行调查、查询。执法人员必须懂得利用网络进行调查和发现有价值的证据。这就要求更多的专业人员和技术人员。当前，在收集和保护电子数据方面，缺少专门人才和专门技术是制约电子数据获取的重要原因。（二）取证耽误与时效性的问题电子数据取证具有很高的时效性,一不小心，就会错失获取证据的良机。电子数据是一种虚拟的数字信息，它在传递过程中既要依靠媒介，又要通过媒介进行传递，在传递过程中不可避免地会涉及到被篡改、被毁掉的信息。如果不能及时处理，或者错过了最好的取证时间，就会造成后续的取证困难，如果不能及时处理，拖延了取证的时间或者时机，那么，这些资料就会被永远地删除或者被永久地破坏，从而使有关的证据信息也不能被恢复。如果在诉讼过程中，发生了类似的事情，那么调查工作就会变得非常棘手，甚至是因为他没有办法追踪到相关的线索，从而造成线索的中断。（三）取证方法与公民隐私权的冲突电子数据取证方法与公民的隐私权之间存在着微妙的关系，尤其是近几年，我国的法律、法规对公民个人信息的保护日益加强，采取的措施和手段也日益加大，使得两者之间的微妙关系或矛盾难以避免。个人资料主要有：个人计算机、社交网站、QQ、微信账号、个人资料、私人手机等。此资料属于私人资料或不属于个案的私人资料，执法人员不得非法取得或有权非法利用。在执法机关对证据进行简单、粗暴、不尊重当事人合法权益的情况下，往往会导致数据主体遭受重大损失和损害，并对其人身权益构成了极大的侵害。所以，对垄断电子数据的执法、取证方式要更加专业化、标准化，既要确保依法办案，又要确保执法机关的合法，又要确保执法手段与公民隐私权之间的矛盾。四、烟草专卖执法实务中电子数据的取证技巧（一）培养执法人员收集电子数据的独立性烟草专卖执法部门和执法部门要转变以往的办案思维，从思想上高度重视信息采集，树立大数据协同运用的理念，不断提高烟草专卖执法人员运用信息设备、采集大数据的能力，通过数据分析实现对烟草违法的精准打击。现行的反垄断执法机关对新法律的处理还不够深入，以电子数据为证据的事实，在很大一部分的垄断执法人员没有转变执法理念，对电子数据缺乏足够的敏感性，不懂得如何将电子数据作为证据加以利用，从而增强其效力。所以，必须进一步强化独立执法力量。（二）重视执法现场和执法过程的主动性烟草专卖执法机关在现场查实的情况下，除了对伪烟进行查处之外，还要注重物证、书证、电子资料的搜集，尤其要将公安机关和其他相关执法机关的力量结合起来。在非营业场所的仓库或住宅内发现的香烟，由于当事人没有实际的商店，也没有其他的销售凭证，通常都是通过手机微信、QQ等方式，而不是通过手机、微信、QQ等手机APP进行烟草交易。如果执法人员不能在现场进行侦查，或者现场保留证据，则会造成证据的损失，从而使案件难以进行进一步的侦查。比如，在一起案件中，由于执法人员发现现场的情况很复杂，没有对现场进行细致的检查和审查，致使有关人员删除了重要的微信记录，造成了缺乏足够的证据，难以对案情进行定性和判定，从而造成了后续的调查难度。所以，烟草专卖执法部门要积极主动，不但要对当场缴获的非法香烟进行清算，而且要查明香烟的来源，向现场工作人员打听香烟的来源，同时要留意搜集有关电子产品如电脑、手机等电子产品的信息。在搜集电子资料及其他证据时，必须注重资料搜集的方法，以保证资料的正确性。如果警方工作人员愿意配合侦查，执法人员可以现场查看手机通话记录和计算机内的信息。应当先注册和存储移动电话等电子产品，并利用录像和图片对犯罪现场进行录像。（三）明确固定电子数据的规范性从所涉及的电子产品中抽取数据，并保持其证据的规范化和合法性。一般而言，在刑事诉讼中，对电子数据的采集需要有严格的规定，而在复杂的仪器中，则需要专业的技术人员来完成。烟草专卖行政程序中的案件相对于刑事案件而言较为简单。只要掌握了普通案件中的取证方式和方法，烟草专卖执法人员就能对现场的电子数据进行采集、录入，保证其合法性和有效性。烟草专卖执法人员对所涉及的电子产品进行数据采集，应当在相关人员的监督下进行，并告知有关信息。当事人的聊天记录可以被拍摄下来，但是，照片的解析度要高，谈话内容也要清晰；然后把相片打印出来，以便用作证明；聊天记录也可以采用拷贝、拷贝等方法进行，但复印、拷贝时，要保证文字清晰，聊天内容不能含糊；若当事人的谈话内容以录音为主，例如在微信中，执法人员利用微信定位技术，从语音中提取语音信息，然后拷贝到无法删除的光盘中，再将录音材料进行组合。在完成电子资料的处理后，执法部门要请相关部门签名。对于多个电子数据的情况，执法人员应当制作一份证据清单，并将所提取的电子数据分门别类地列出来，清楚地标明从哪种装置和软件中抽取的数据，并确定所提取的声音和谈话记录是从什么时候开始的，根据逻辑和时间顺序，对证据进行合理的排列，以保证将电子数据还原成原来的纸张或光盘，以便证实案情。（四）巧用传统取证方式相互印证证据的可靠性在烟草专卖检察工作中，最常用的取证方式就是查证、询问笔录，以便查明案情、确定案件性质，并依法作出行政处罚。执法人员在进行记录检验和调查时，应当将重点放在对实地检验和调查的描述上。现在，有些单位的查案笔录很简略，只是说明了一辆香烟被执法部门发现后，按照有关规定，需要进行登记、保存，然后才能完成，并没有对现场的调查进行详细的记录。特别是，要把被执法人员找到的电子装置的地点，比如计算机、用来储存移动电话资料的软件、什么时候第一次发现诸如聊天信息之类的电子数据，以及执法部门是怎样把它们提取出来并加以固定的。电子数据的采集与处理。在执行活动中发现电子数据，并将其记录和保存在检查和审核的日志中，能够有效地证实电子资料采集的