国家统一法律职业资格考试主观题分类模拟201

国家统一法律职业资格考试主观题分类模拟201一、1.

案情：乙在超市捡到失主甲遗失在该超市的取包牌后，拿着取包牌从超市的保管人员那里将（江南博哥）甲存放在寄存处的一只皮包取出(内有价值5万元的财物)。

甲在知道具体情况后，便找好友丙共谋，声称想要教训教训乙，但甲事实上想杀乙。第二日晚上，甲和丙将乙绑至一小屋，对乙一顿猛打。丙担心出事，就劝甲到此为止。甲不听劝，丙不再继续参与，先行离开。

在乙不能动弹时，甲以为乙已经死亡(实际上是昏迷)，为了毁灭证据，将乙埋在了荒地里。事后查明乙是被埋在土地里窒息而死。

甲回到小屋时，发现乙掉落的手提包(内有2万元现金)，甲据为己有。

问题：

请根据《刑法》相关规定与刑法原理分析甲、乙、丙的刑事责任(要求注重说明理由，并可以同时答出不同观点和理由)。正确答案：(一)甲的刑事责任

1．致乙死亡的行为属于“事前的故意”：

(1)成立故意杀人罪既遂。依据：概括故意。

(2)成立故意杀人罪未遂与过失致人死亡罪，数罪并罚。依据：两个行为两种罪过。

2．关于拿走乙掉落的手提包的行为的性质：

(1)死者不能占有其身前财物，甲成立侵占罪。

(2)死者能够占有其身前财物，甲成立盗窃罪。

(二)乙的刑事责任

超市的保管人员具有处分权限，即交付皮包的权限。乙实施了欺骗行为，使超市保管人员认为乙为皮包的所有人，因而将皮包交付给乙，使甲受有损失，成立诈骗罪。

(三)丙的刑事责任

甲以杀人的故意、丙以伤害的故意共同对乙实施暴力行为，依据部分犯罪共同说，二人在故意伤害罪的范围内成立共同犯罪。丙在着手后，劝甲停止殴打乙，但未有效阻止甲的行为，并未发生脱离。根据部分实行共同责任原则，丙也应对乙的死亡承担责任。丙成立故意伤害罪，适用致人死亡的法定刑。

二、2012年3月，甲、乙、丙、丁四人共同投资设立高阳有限责任公司，公司注册资本为1000万元，各股东认缴的出资比例为55%、25%、15%、5%。甲以自有房屋一栋出资，作价100万元，供公司占有和使用，但是一直未办理过户登记手续。乙任高阳公司董事长与法定代表人。公司设立监事会。

2013年3月，乙受其朋友戊的请求，违反公司章程相关规定，自主决定以公司的资产为戊向银行借款提供担保，后戊不能偿还，由此给高阳公司带来50万元损失。此事被股东丙知悉，丙以公司遭受损失为由向法院起诉乙。

2014年5月，乙因车祸造成脑损伤，被法院宣告为无民事行为能力人。寅对此并不知情，仍与其签订了向高阳公司供货的合同。丁知晓乙的情况后，召集临时股东会，股东会上作出解除乙董事长职务的决议，甲对此有异议。

2015年4月，因经营管理不善，其债权人远航公司向法院申请高阳公司破产。法院受理了破产申请，管理人在清算公司财产时发现甲作为出资的房屋未办理过户登记，而此时甲的房屋市价已经比3年前上涨了50%，管理人要求甲履行出资义务，甲以公司已经进入破产程序，出资超过诉讼时效为由拒绝将房屋过户到公司名下。

经查，2014年1月，乙将市场价格80万元的设备以20万元出售给其控股公司。

[问题]1.

丙向法院起诉乙的行为是否符合法律规定，为什么?正确答案：丙向法院起诉乙的行为不符合法律规定。根据《公司法》第16条第1款的规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。”乙违反公司章程规定自主决定以公司资产为戊提供担保，损害公司利益。第149条规定：“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。”在这种情况下，丙应当根据《公司法》第151条规定，向公司监事会提出书面请求要求公司提起诉讼，在监事会拒绝提起诉讼的，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，丙才能以自己的名义向法院提起诉讼。

2.

乙被法院宣告为无民事行为能力人后与不知情的寅签订的向公司供货的合同能否对公司产生效力，为什么?正确答案：乙与寅签订的合同无效。乙被法院宣告为无民事行为能力人，根据《民法通则》第58条的规定，无民事行为能力人实施的民事行为无效。因此，乙签订的合同无效，无论寅对此是否知情。

3.

丁召集股东会的行为是否合法，甲可以采取的救济措施是什么?正确答案：丁召集股东会的方式不合法。根据《公司法》39条第2款规定，代表1/10以上表决权的股东才有权提议召开临时股东会。丁的表决权仅有5%，无权提议召开临时股东会。甲有权根据《公司法》第22条第2款的规定，股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起60日内，请求人民法院撤销。因此，甲可自上述股东会作出解除乙董事长职务的决议向法院提出撤销。

4.

法院受理破产申请后，甲能否以公司已经破产为由拒绝将房屋过户给公司?为什么?正确答案：甲无权拒绝将房屋过户给公司。根据《公司法》第28条规定的股东出资义务，房屋作为甲的出资应当完成其财产权转移手续。即使公司已经进入破产程序，根据《公司法解释(三)》第19条第1款的规定：“公司股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司全面履行出资义务或者返还出资，被告股东以诉讼时效为由进行抗辩的，人民法院不予支持。”因此，甲也不能以超过诉讼时效为由拒绝履行出资义务。

5.

对乙出售设备的行为，管理人可采取何种措施?正确答案：管理人有权请求人民法院予以撤销。根据《企业破产法》第31条规定：“人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：(一)无偿转让财产的；(二)以明显不合理的价格进行交易的；(三)对没有财产担保的债务提供财产担保的；(四)对未到期的债务提前清偿的；(五)放弃债权的。”乙属于以明显不合理的价格进行交易的行为，且该行为发生在法院受理破产申请的前1年。

三、2013年2月，甲公司、乙公司和赵某作为发起人以募集方式设立了专营旅游农场的兴达股份有限公司，兴达公司共有5000万股股份，其中记名股3400万股，无记名股1600万股，记名股中优先股为1000万股，由甲公司持有。乙公司和赵某各持有1200万股记名股。无记名股皆为普通股，均向社会募集。兴达公司的章程规定设9名董事，并且实行累积投票制。兴达公司的经营效益刚开始不错，前景被看好，为了奖励其总经理谢某，兴达公司收购了本公司1500股股份转让给谢某。不久，兴达公司股票在证券交易所上市。后来甲、乙两公司为了争夺在兴达公司的控制权导致兴达公司管理混乱，董事会成员9人中4人先后辞职。董事会于4名董事辞职3个月后决定召开临时股东大会补选董事。该公司定于2014年3月1日召开临时股东大会，并将股东大会的召开时间通知了各股东并予以公告。2月16日赵某将1100万股记名股未经任何手续转让给了乙公司。张某持有兴达公司200万股股票，张某在临时股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会，提案要求股东大会作出解散公司的决议，董事会认为张某的提案是无稽之谈，未予理会。2014年3月1日，该公司按时召开了临时股东大会，仅有甲、乙公司的代表出席了会议。赵某未出席，也没有委托他人。临时股东大会补选了4名董事。2014年6月，经人举报国务院证券监督管理机构调查发现兴达公司的财务会计报告有虚假记载，是丙会计师事务所(特殊的普通合伙企业)的会计师周某和华某收受了兴达公司的好处为其出具的。国务院证券监督管理机构没收了该违法所得，并对丙会计师事务所处以罚款。同时证券交易所决定暂停兴达公司的股票上市交易。

问题：1.

如果最初赵某打算自己设立一人公司，他一定能享受到有限责任的规定吗?为什么?正确答案：赵某不一定能享受有限责任的规定。公司法对一人有限责任公司的法人人格否认制度做了严格的规定，股东只要不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。

2.

兴达公司是否有权回购本公司股份?如认为有权，具体应如何操作?如认为无权，请给出理由。正确答案：兴达公司有权回购本公司股份。公司法规定股份有限公司为了奖励本公司的职工，经股东大会决议可以收购本公司的股份，公司用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出。公司收购的用于奖励本公司职工的股份不得超过本公司已经发行的股份总额的5%，所收购的股份应当于1年内转让给职工。

3.

分析兴达公司临时股东大会召开过程中有哪些违法之处，并给出理由。正确答案：兴达公司临时股东会议召开有以下不合法之处：(1)当在董事会只有5人之日起2个月内应召开临时股东大会，而不应该4名董事都辞职3月后才召开；因为根据《公司法》第100条的规定，当董事人数不足公司法规定人数(即低于5人)或者公司章程所定人数的2/3时，应当在2个月内召开临时股东大会。本题中公司章程规定的董事人数是9人，只要董事人数低于6人时，就应当在2个月内召开临时股东大会，不能在3个月后才召开。(2)兴达公司董事会对张某提案的处理不符合法律规定。根据公司法的规定，张某拥有该公司3%以上的股份，有权在股东大会召开10日前提出临时提案，董事会应当在收到提案2日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议，董事会不应该对张某的提案不予理会。(3)转让股票的行为不合法。记名股票应当由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让，并由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册。另外，股东大会召开前20日内不得转让股票。

4.

临时股东大会决议的效力如何?为什么?正确答案：股东大会决议有效，《公司法》第103条第2款规定：“股东大会作出决议的，必须经出席会议股东所持表决权过半数通过。”本题中临时股东大会只有甲乙两家公司出席，甲公司所持股份为优先股，没有表决权，乙公司所持股份为1200万股，临时股东大会作出决议只需该股东所持表决权的过半数通过即有效。虽然临时股东大会程序上有不合法之处，但是不影响决议的效力。

5.

若丙会计师事务所因周某和华某的行为造成巨额债务，该债务应如何承担，请给出理由。正确答案：丙会计师事务所的债务先以合伙企业的财产承担责任，如果不足由华某和周某对此承担无限连带责任，其他合伙人不承担对外责任。以合伙企业的财产对外承担责任后，周某和华某应按照合伙协议的约定对给企业造成的损失承担赔偿责任。

四、1.

案情：甲系某大学化学系女教师，利用自己的专业知识，制造出了大量的冰毒，准备销售以获取暴利。警察乙知道甲的事情后，独自前往甲的家中了解情况。甲知道乙的身份后，趁乙不注意从其身后使用暴力长时间勒住乙的脖子，当场致乙死亡。为了使毒品能够卖出更多的价钱，甲在其制造出的毒品中掺杂、掺假，增加毒品的重量。吸毒人丙某欲向甲购买毒品，甲便将其制造出的毒品从A地从火车带往B地，与丙进行毒品交易。丙交付给甲的是假币，但甲并未发现。收下假币后，甲离开B地回到A地。在火车站安检时，甲剩余的毒品被安检人员发现。甲主动交待了自己非法持有毒品的事实，但对于其他事实，拒不交待。后公安机关拘留期间，民警丁对甲使用暴力，要求甲交待其他犯罪事实。甲拒不交待，民警丁对甲使用暴力，致甲重伤。后民警通过其他方法，搜集了甲其他犯罪(贩卖、制造毒品罪)的犯罪证据。甲在拘留期间，主动交待了杨某对其强奸的事实，司法机关据此抓获了杨某。案件审查起诉阶段，甲聘请律师李某担任其辩护人，李某指使证人王某作伪证。同时，李某给主审法官陆某送去5万元，要求陆某多多关照甲。陆某对甲，超出刑法的规定予以减轻处罚。

问题：

根据上述案情，综合分析各行为人的刑事责任。正确答案：甲构成贩卖、运输、制造毒品罪，故意杀人罪。甲如实交待自己持有毒品的事实，不成立自首。甲主动交待杨某对其强奸的事实，属于立功。丙购买毒品供自己吸食的行为本身不成立犯罪，如果持有毒品数量过大，可能成立非法持有毒品罪，丙同时构成使用假币罪。丁构成故意伤害罪。李某成立辩护人妨害作证罪、行贿罪，应数罪并罚。王某构成伪证罪。陆某构成徇私枉法罪与受贿罪，应择一重罪处罚。

本题主要涉及毒品犯罪问题。

关于甲的行为：(1)制造毒品罪。甲利用自己所学的化学知识制造冰毒的行为，成立制造毒品罪。但对毒品掺假的行为不属于制造毒品。(2)贩卖毒品罪。甲将毒品出售给乙的行为，成立贩卖毒品罪。即使购买毒品的人是吸毒人员，也成立贩卖毒品罪。(3)甲将毒品从A地带往B地，成立运输毒品罪。毒品犯罪，除非法持有毒品罪之外，无论数量多少，一律追究刑事责任。走私、贩卖、运输、制造毒品罪是一选择性罪名，并且行为人也是针对同一对象实施的，因此，上述三个罪行只需要认定为是贩卖、运输、制造毒品罪一罪即可。即使是针对不同对象实施的，也成立贩卖、运输、毒品罪一罪即可。(4)甲在制造毒品的过程中，遇到警察乙的检查时，将乙打死的行为，成立故意杀人罪。应与前述的贩卖、运输、制造毒品罪并罚。(5)甲在安检时，已经被发现身上带有毒品。此时，如实交待自己持有毒品的事实，不成立自首。2010年12月28日《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》中规定，罪行未被有关部门、司法机关发觉，仅因形迹可疑被盘问、教育后，主动交代了犯罪事实的，应当视为自动投案，但有关部门、司法机关在其身上、随身携带的物品、驾乘的交通工具等处发现与犯罪有关的物品的，不能认定为自动投案。(6)甲主动交待杨某对其强奸的事实，属于立功。可以从轻或者减轻处罚。因为甲交待是他人的犯罪事实，属于检举、揭发他人的犯罪事实。

关于丙的行为：(1)丙购买毒品是供自己吸食。购买毒品供自己吸食的行为本身不成立犯罪，如果持有毒品数量过大，可能成立非法持有毒品罪。(2)丙使用假币购买毒品的行为成立使用假币罪。使用假币不仅是指将假币用于合法用途，还包括将假币用于非法用途。

关于丁的行为：丁使用暴力致甲的重伤的行为，成立故意伤害罪。丁的行为性质属于刑讯逼供，在刑讯逼供的过程中，导致被害人重伤的，应以故意伤害罪论处。

关于李某的行为：(1)李某指使证人作伪证的，成立辩护人妨害作证罪。(2)李某送给法官5万元钱的行为，成立行贿罪。李某的上述行为应数罪并罚。

关于王某的行为：王某作伪证的行为，成立伪证罪。

关于陆某的行为：(1)收受5万元的行为，成立受贿罪。(2)滥用权利，使甲获得减轻处罚的行为成立徇私枉法罪。根据《刑法》第399条的规定，陆某的行为应以徇私枉法罪与受贿罪择一重罪处罚。

五、【案情简介】2016年8月1日，某市公安局接到某公司报案称该公司新购置的总价值9万元人民币的8台笔记本电脑被盗。公安机关经过立案侦查，认为该公司已离职员工何某有重大嫌疑。何某于8月3日上午10时被某市公安局拘传到案，其于讯问中交代，由于公司拒付他应得的一笔奖金约9万元，气愤之中遂伙同高中同学范某盗窃原公司电脑。被盗电脑交给了其妻子张某，并告知电脑系其朋友临时寄放。某市公安局于8月4日决定对何某以涉嫌盗窃罪予以拘留。

侦查人员对何某之妻张某进行询问，张某坚信电脑系何某友人临时寄存，拒不说出电脑存放地点。于是侦查人员称，若不交出电脑，就不让何某吃饭喝水，而且还说半年前该公司失火案也是何某所为，至少要判无期徒刑。张某遂说出了电脑存放在新购置未装修的一处单元房中。

侦查人员根据张某提供的线索，拿了钥匙后，未向单位汇报，在没有任何人在场的情况下径行开门对该单元房进行了搜查，发现了8台电脑，当即予以扣押，同时还发现一件十分珍贵的文物，侦查人员认为来源可疑，遂一并扣押。

何某所供述的同伙范某系办案民警李某远方表亲，但常来常往，关系较密切。为了让范某逃避法律制裁，李某一方面请另一办案民警刘某高抬贵手、网开一面，另一方面通风报信，让范某将作案时所穿衣物尽数焚毁，并告诉他接受讯问时坚称毫不知情，完全是何某陷害。范某担心被追究刑事责任，惊慌中外逃。

9月2日，某市公安局向市检察院提请批准逮捕何某。检察院审查认为何某与原单位存在经济纠纷，何某的行为不宜以犯罪论处，同年9月12日作出不批准逮捕决定。公安局认为检察院的不批捕决定错误，于是向市检察院提出了复议申请。其间，何某继续在押，张某为其丈夫何某委托的辩护律师多次要求公安局释放何某，但后者以正在复议为由拒绝释放。该案经检察院复议后做出批准逮捕的决定。公安机关侦查终结后将该案移送某市人民检察院审查起诉。某市人民检察院经审查，认为该案属于下级人民法院管辖。

【问题】1.

本案中公安机关的侦查行为有哪些错误?如何某对自己所犯罪行供认不讳，愿意接受相应处罚，这种情形在程序上应当如何处理?正确答案：第一：本案中公安机关的侦查行为存在以下错误。

(1)办案民警在询问何某妻子张某时称，若不交出电脑，就不让何某吃饭喝水，而且还说半年前该公司失火案也是何某所为，至少要判无期徒刑。张某遂说出了电脑存放在新购置未装修的一处单元房中。这一取证行为属于采用威胁方法收集证人证言，是法律所禁止的。

(2)办案民警没有依法办理搜查证就径行对何某和张某的房屋进行搜查，这一行为属于非法搜查他人住宅；搜查过程没有见证人在场也是违反刑事诉讼法规定的。

(3)搜查过程中，办案民警认为桌上的一件文物来源可疑而予以扣押的行为是错误的。根据刑事诉讼法的规定，与案件无关的物品、文件，不得扣押。本案中文物与案件无关，不能扣押。

第二：如何某对自己所犯罪行供认不讳，愿意接受相应处罚，这种情形在程序上应当如何处理?这种情形下，依据新修订《刑诉法》第120条：侦查人员在讯问犯罪嫌疑人的时候，应当告知犯罪嫌疑人享有的诉讼权利，如实供述自己罪行可以从宽处理的法律规定。《刑诉法》第162条：犯罪嫌疑人自愿认罪的，应当记录在案，随案移送并在起诉意见书中写明有关情况。《刑诉法》第182条：犯罪嫌疑人自愿如实供述涉嫌犯罪的事实，有重大立功或者案件涉及国家重大利益的，经最高人民检察院核准，公安机关可以撤销案件。[考点]强制措施

[解析]刑事诉讼中的强制措施是指公安机关、人民检察院和人民法院为了保证刑事诉讼活动的顺利进行，而依法采用的限制或者剥夺犯罪嫌疑人、被告人人身自由的各种强制性方法。我国刑事诉讼中的强制措施由拘传、取保候审、监视居住、拘留、逮捕构成，这是一个由轻到重、层次分明、结构合理、互相衔接的体系，形成了一个有机联系的整体，能适应刑事诉讼中的各种不同情况。强制措施的性质是预防性措施，而不是惩戒性措施，即适用强制措施的目的是保证刑事诉讼的顺利进行，防止犯罪嫌疑人、被告人逃避侦查和审判，进行毁灭、伪造证据或者继续犯罪等妨害刑事诉讼的行为。强制措施是一种临时性措施。随着刑事诉讼的进程，强制措施应根据案件的进展情况而予以变更或解除。适用强制措施的目的在于保障刑事诉讼的顺利进行，但在客观上会不同程度地限制甚至剥夺被适用对象的人身自由，如果适用不当，势必造成对公民合法权益的侵犯，因此，在适用强制措施时，必须坚持惩治犯罪与保障人权、严肃与谨慎相结合的方针。

对于强制措施的适用必须要坚持一定的原则，如强制措施法定原则：强制措施的类型和适用条件以及适用程序必须由法律事先作出明确的规定，公安司法机关不得采用法律未明文规定的强制措施类型；公安司法机关适用强制措施时，必须严格遵守法律规定的程序来进行。对强制措施的适用，还必须严格遵守比例原则：其一，强制措施的适用只能为了保障刑事诉讼的顺利进行，而不得为其他目的适用强制措施，如“以捕代侦”现象应该予以禁止。其二，只有在不采用强制措施即无法防止妨害刑事诉讼的行为发生时，才可以适用强制措施；并且在各种强制措施类型中，应当尽可能选择对公民权利侵害最小的措施，尤其是逮捕，由于涉及对公民基本人身自由较长时间的剥夺，因此，其适用应当更为慎重，对逮捕条件进行严格把握。其三，选择适用的强制措施的严厉程度应当与犯罪嫌疑人、被告人涉嫌犯罪的严重程度及其实施妨害刑事诉讼的行为的可能性大小基本相适应。例如，检察机关在审查决定是否批准逮捕的过程中，在对逮捕的条件进行把握时，应该重视“有无逮捕必要”，对没有逮捕必要的犯罪嫌疑人、被告人应该作出不予批准逮捕的决定。

此外，对于强制措施的适用而言，还应坚持变更性原则，即随着诉进展和案情的变化要及时进行变更或解除，即使对于被逮捕的犯罪嫌疑人、被告人，随着刑事诉讼的推进，一旦发现已经不具有社会危险性，即适用强制措施的必要性减弱或者消除的，应该及时对强制措施予以变更或消除。此外，在对逮捕进行理解时，需要明确的是逮捕和羁押的关系。在西方国家，一方面，逮捕与羁押相互分离，羁押并非逮捕的必然后果。被逮捕者应当被迅速地带至司法官员面前，由司法官员来裁决是否需要对其予以一段时间的持续羁押，经司法官员裁决后，被逮捕者可能被继续羁押，也可能被释放。另一方面，逮捕与羁押又紧密联系，逮捕与羁押的分离仅仅意味着逮捕的行为不必然导致持续羁押的状态，而并不意味着逮捕与羁押是两种相互独立的强制措施。可以说，逮捕是羁押必要而不充分的条件，羁押是逮捕可能而非必然的后果。在我国，羁押并不是法定的强制措施，而是拘留和逮捕之后的自然状态和必然结果，逮捕也并不是羁押的前置程序，对于羁押并没有独立的审查程序，侦查机关提请审查批准逮捕之后，检察机关就对逮捕的条件进行审查，一旦批准逮捕，侦查机关就可以将犯罪嫌疑人、被告人羁押相当长的时间，而不需要再提请检察机关审查是否符合羁押的理由。因此，在我国，逮捕和羁押是合一的，犯罪嫌疑人、被告人被逮捕后往往就自然处于羁押的状态，逮捕并不是羁押的前置程序。根据《刑事诉讼法》的规定，犯罪嫌疑人在侦查阶段的羁押期限最长可以达到7个月，因此，需要对逮捕的条件进行严格把握，防止侵犯犯罪嫌疑人、被告人的人权。

2.

本案在逮捕的适用程序上有无错误?如何某对自己所犯罪行供认不讳，愿意接受相应处罚，可否不逮捕?正确答案：本案在逮捕程序的适用上存在两处错误。一是人民检察院在收到公安机关提请批准逮捕书的第9日才作出不批准逮捕的决定，违反了法定的7日内做出决定的期间要求；二是公安机关接到人民检察院的《不批准逮捕决定书》后，继续关押何某的做法错误。根据刑事诉讼法规定，公安机关应当在接到通知后立即释放，并将执行情况及时通知人民检察院。即使公安机关认为不批捕决定错误而向检察院提出复议申请，也不得以之为理由继续羁押嫌疑人。如果认为释放犯罪嫌疑人可能妨碍侦查工作的顺利进行，那么可以对其适用取保候审或者监视居住。

(2)如何某对自己所犯罪行供认不讳，愿意接受相应处罚，可否不逮捕?

这种情形下，依据新修订《刑事诉讼法》第81条规定，在考虑逮捕的社会危险性时，应当将犯罪嫌疑人、被告人是否认罪认罚的情况考虑在内。如何某对自己所犯罪行供认不讳，愿意接受相应处罚，可认为何某采取取保候审没有社会危险性，无需逮捕。

3.

何某妻子张某认为何某和她自己的合法权益在案件侦查过程中受到了侵犯，她可以通过何种途径寻求救济?何某在什么情况下可以获得值班律师的帮助，值班律师都能为何某做些什么?正确答案：(1)本案中，何某妻子张某面对侦查人员的侵权行为，可以向某市公安局提出申诉或控告，某市公安局应当及时处理。对处理不服的，可以向同级人民检察院申诉。人民检察院对申诉应当及时进行审查，情况属实的，通知有关机关予以纠正。

(2)何某在什么情况下可以获得值班律师的帮助，值班律师都能为何某做些什么?

这种情形下，依据新修订《刑诉法》第36条规定，法律援助机构可以在人民法院、看守等场所派驻值班律师。犯罪嫌疑人、被告人没有委托辩护人，法律援助机构没有指派律师为其提供辩护的，由值班律师为犯罪嫌疑人、被告人提供法律咨询、程序选择建议、申请变更强制措、对案件处理提出意见等法律帮助。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于开展法律援助值班律师工作的意见》：人民法院、人民检察院、看守所应当告知犯罪嫌疑人、被告人有权约见值班律师，并为犯罪嫌疑人、被告人约见值班律师提供便利。

人民法院、人民检察院、公安机关应当告知犯罪嫌疑人、刑事被告人有获得值班律师法律帮助的权利。犯罪嫌疑人、刑事被告人及其近亲属提出法律帮助请求的，人民法院、人民检察院、公安机关应当通知值班律师为其提供法律帮助。

法律援助值班律师应当依法履行下列工作职责：

(一)解答法律咨询。

(二)引导和帮助犯罪嫌疑人、刑事被告人及其近亲属申请法律援助，转交申请材料。

(三)在认罪认罚从宽制度改革试点中，为自愿认罪认罚的犯罪嫌疑人、刑事被告人提供法律咨询、程序选择、申请变更强制措施等法律帮助，对检察机关定罪量刑建议提出意见，犯罪嫌疑人签署认罪认罚具结书应当有值班律师在场。

(四)对刑讯逼供、非法取证情形代理申诉、控告。

(五)承办法律援助机构交办的其他任务。

4.

本案中某市人民检察院认为该案属于下级人民法院管辖，是否正确?如何某对自己所犯罪行供认不讳，愿意接受相应处罚，这种情形检察院在程序上应当如何处理?正确答案：(1)本案中某市人民检察院认为该案属于下级人民法院管辖，是正确的。这种情形下，根据《高检规则》规定，某市人民检察院可以将本案直接交下级人民检察院审查，由下级人民检察院向同级人民法院提起公诉，同时通知移送审查起诉的公安机关。

(2)如何某对自己所犯罪行供认不讳，愿意接受相应处罚，这种情形检察院在程序上应当如何处理?这种情形下，首先根据《刑诉法》第173条：犯罪嫌疑人认罪认罚的，人民检察院应当告知其享有的诉讼权利和认罪认罚的法律规定。其次依据《刑事诉讼法》第172条第1款，人民检察院对于监察机关、公安机关移送起诉的案件，应当在一个月以内作出决定，重大、复杂的案件，可以延长十五日；犯罪嫌疑人认罪认罚，符合速裁程序适用条件的，应当在十日以内作出决定，对可能判处的有期徒刑超过一年的，可以延长至十五日。同时依据《刑诉法》第173条：犯罪嫌疑人认罪认罚的，人民检察院应当听取犯罪嫌疑人、辩护人或者值班律师、被害人及其诉讼代理人对下列事项的意见，并记录在案：

(一)涉嫌的犯罪事实、罪名及适用的法律规定；

(二)从轻、减轻或者免除处罚等从宽处罚的建议；

(三)认罪认罚后案件审理适用的程序；

(四)其他需要听取意见的事项。

人民检察院依照前两款规定听取值班律师意见的，应当提前为值班律师了解案件有关情况提供必要的便利。最后依据《刑诉法》第176条：人民检察院认为犯罪嫌疑人的犯罪事实已经查清，证据确实、充分，依法应当追究刑事责任的，应当作出起诉决定，按照审判管辖的规定，向人民法院提起公诉，并将案卷材料、证据移送人民法院。犯罪嫌疑人认罪认罚的，人民检察院应当就主刑、附加刑、是否适用缓刑等提出量刑建议，并随案移送认罪认罚具结书等材料。

辩护辩护制度意义(1)辩护制度的设立有利于发现真相和正确处理案件。从证据收集过程来看，辩护制度可增强收集证据的全面性；从法官审查判断证据过程来看，辩护制度有利于客观真相的揭示，同时有利于抑制法官的主观片面性和随意性。(2)辩护制度是实现程序正义的重要保障。辩护制度对于实现程序正义的作用突出表现在：有利于刑事诉讼形成合理的诉讼结构；使被追诉者能够积极参与诉讼过程；有助于对被追诉者的合法权益进行保护；有利于对国家权力形成有力的监督和制约。(3)辩护制度对于法治宣传教育也有积极意义。辩护范围证据、事实、法律、程序辩护原则先控方、后辩方；检察院可以提出量刑建议并说明理由，量刑建议一般应当具有一定的幅度。当事人及其辩护人、诉讼代理人可以对量刑提出意见并说明理由。辩护顺序——①公诉人发言(又叫公诉词)——②被害人及其诉讼代理人发言——③被告人自行辩护——④辩护人辩护——⑤控辩双方进行辩论。无罪辩护(1)事实上的无罪辩护：犯罪事实不存在、犯罪行为并非嫌疑人所为、事实不清、证据不足的无罪判决。(2)法律上的无罪辩护：是指事实存在，但法律不认为是犯罪或者不应承担刑事责任。A.犯罪主体不适格；B.无刑事责任能力；C.正当行为；D.主观无罪过；E.刑事责任消灭，如死亡、已过追诉时效、实体法律修改因而不再追究刑事责任等情形。罪名(轻罪)辩护【注意】此种辩护并非不需要承担刑事责任，而是承担较轻的刑事责任。罪数辩护属于有罪辩护：数罪辩为一罪或少罪；一罪辩为数罪。量刑辩护适用哪一个法定量刑幅度的角度；指出法定量刑情节；指出法律未明确规定的酌定量刑情节。程序性辩护针对公检法办案中存在的违反法律规定的诉讼程序而展开的辩护。(3)如符合《刑诉法》第182条：犯罪嫌疑人自愿如实供述涉嫌犯罪的事实，有重大立功或者案件涉及国家重大利益的，经最高人民检察院核准，人民检察院可以作出不起诉决定，也可以对涉嫌数罪中的一项或者多项不起诉。

5.

何某被交付执行后，范某也被抓捕归案，并被依法移送起诉交付审判。如范某对自己所犯罪行供认不讳，愿意接受相应处罚，这种情形法院可否适用速裁程序审理范某?都有哪些特别规定?正确答案：(1)如范某对自己所犯罪行供认不讳，愿意接受相应处罚，这种情形依据新修订《刑诉法》第222条：基层人民法院管辖的可能判处三年有期徒刑以下刑罚的案件，案件事实清楚，证据确实、充分，被告人认罪认罚并同意适用速裁程序的，可以适用速裁程序，由审判员一人独任审判。依据《刑诉法》第190条：被告人认罪认罚的，审判长应当告知被告人享有的诉讼权利和认罪认罚的法律规定，审查认罪认罚的自愿性和认罪认罚具结书内容的真实性、合法性。另依据《刑诉法》第224条：适用速裁程序审理案件，不受本章第一节规定的送达期限的限制，一般不进行法庭调查、法庭辩论，但在判决宣告前应当听取辩护人的意见和被告人的最后陈述意见。适用速裁程序审理案件，应当当庭宣判。依据《刑诉法》第225条：适用速裁程序审理案件，人民法院应当在受理后十日以内审结；对可能判处的有期徒刑超过一年的，可以延长至十五日。依据《刑诉法》第226条：人民法院在审理过程中，发现有被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任、被告人违背意愿认罪认罚、被告人否认指控的犯罪事实或者其他不宜适用速裁程序审理的情形的，应当按照本章第一节或者第三节的规定重新审理。

6.

如果你是本案何某的辩护人，请依据相关法律替他写份出庭辩护的辩护词。正确答案：本案的核心在于何某是否构成盗窃罪

盗窃罪的辩护词

尊敬的审判长、审判员：

××律师事务所接受被告人亲属的委托，指派××律师为被告人何某提供辩护。辩护人接受指派后会见了被告人，查阅了相关案卷，现结合法庭调查及公诉人提供的有关证据，依据事实和法律发表辩护意见如下：

辩护人对公诉人对本案盗窃罪的定性不持异议，但在此想就本案事实部分做两点说明：

第一，被告人何某实施的盗窃行为是××

第二，关于盗窃数额巨大的问题。公诉人在起诉书中称被告人盗窃数额巨大，辩护人没有异议，但辩护人想说明的是本案被告人盗窃的具体数额是××元，是否达到盗窃罪关于数额巨大的起点30000元，所以辩护人恳请合议庭能对被告人从轻处罚。

另外，本案中被告人具有如下从轻或者减轻的情节，请合议庭在量刑时予以考虑。

首先，从主观上来讲，被告人何某的主观恶性不大。系初犯，以前从未受过任何处分，工作业绩也不错，系原工作单位培养的年轻工作骨干。被告人之所以走上犯罪道路，与他平时法律意识不强和一时心存侥幸有很大关系。被告人正面临结婚，需要大量花钱而手头并不宽裕面对这次偶然发现的没有设防的金钱诱惑，被告人没能经受住考验，于是犯下了令他今天后悔莫及的错误。当然，这并不能成为其犯罪的借口，究其犯罪的根源，应该说是挣钱少而又面对没有设防的金钱诱惑的原因，加上他自己自我约束、控制能力比较差，再加上结婚装修房子需要钱等多方面因素造成的。如果没有以上因素的促成，被告人可能不会走上犯罪道路，还有可能继续成为一个对社会有用的好青年。走上犯罪道路，只是一念之差，心存侥幸所致，比起那些惯犯，或罪大恶极的犯罪分子来讲，其主观恶性并不算大。

其次，从犯罪后果来讲，本案没有造成严重的社会影响。被告人只是秘密地侵犯财产权，没有对他人的生命健康及人身权利构成危害。因每个受害人损失的金额较小，除有一位受害人报案外，没有其他反应，说明被告人的犯罪行为没有给社会造成大的危害。另外，案发后被告人及其家属马上就退还了全部赃款，挽回了受害人的损失，从而最大限度地弥补了由于其犯罪行为而造成的后果。

第三，被告人具有悔罪表现，愿意痛改前非，重新做人。从庭审的证据可以看出，本案能够顺利地得以侦破，被告人积极主动交待犯罪事实起了关键性的作用。从整个案件的侦查到起诉再到审判，从被告人的口供中可以看出，被告人在案发后能够积极主动、全部、彻底地向司法机关交待自己的犯罪行为，说明被告人已经认识到自己犯下了严重的错误，有改过自新、重新做人的良好愿望。在看守所羁押期间，被告人服从管理，能积极协助管理人员开展工作。从今天的庭审情况来看，被告人也能够主动交待犯罪事实，认罪态度良好。

第四，在本案中，受害人也存在一定的过错。被告人何某之所以犯罪行为能够顺利实施，与受害人保护意识不强有很大的关系。如果本案人受害人及时对单位密码进行修改，被告人就根本没有可乘之机。所以，辩护人认为受害人对本案的发生也存在一定过错。根据有关刊法理论，受害人存在过错，应该在一定程度上减轻被告人的责任。

综上所述，鉴于被告人具有悔罪表现，又系初犯，主观恶性和社会危害性不大，希望合议庭能够对其从轻减轻处罚，给被告人一个改过自新、重新做人的机会。

谢谢审判长、审判员!

××律师事务所律师

××年××月×日

7.

如何某被交付执行后，范某也被抓捕归案，范某归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，如果你是本案的主审法官，针对范某的犯罪行为，应该如何撰写判决理由?正确答案：法官判决理由的核心部分也应该是围绕盗窃罪的构成要件进行分析、是否有盗窃的故意以及是否有非法占有他人财物的目的等方面进行论证说理。

本院认为，被告人范某以非法占有为目的，帮助他人采取秘密手段窃取单位价值人民币××元的财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人范某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认。被告人范某因其归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，具有坦白情节，并积极赔偿被害人的经济损失，获得了被害人的谅解，又可从轻处罚。为此，根据被告人谢斌犯罪的事实、性质、情节、对于社会的危害程度和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第×××条、第×××条、第×××条之规定，判决如下：

被告人范某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月(刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年5月10日起至2017年3月9日止)，并处罚金人民币二万元(限判决生效后五日内向本院缴纳)。

附相关法条：

《中华人民共和国刑法》第××条：盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。

《中华人民共和国刑法》第××条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。

被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。

被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。

《中华人民共和国刑法》第××条：对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。

8.

结合“审判为中心的诉讼制度改革”情形下你对“认罪认罚”从宽的速裁程序制度意义的认识?正确答案：第一，从“认罪认罚从宽制度”角度：

(1)完善认罪认罚从宽制度是《中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》的重要部署，两院三部出台的《意见》旨在推动刑事司法领域自上而下的体系化变革，建立和缓宽容、繁简分流的刑事司法制度正是落实这一部署的重要举措，不仅有利于实现司法公正，而且通过认罪认罚从宽制度的设计，可以实现繁简分流，有效地提高诉讼效率。

首先，完善认罪认罚从宽制度体现了惩罚犯罪与保障人权相结合的基本理念。惩罚犯罪是指通过刑事诉讼程序，在准确及时查明案件事实真相的基础上，对构成犯罪的被告人公正适用刑法，以打击犯罪；保障人权是指在刑事诉讼过程中，保证诉讼参与人特别是犯罪嫌疑人、被告人的权利免受非法侵害。在刑事诉讼中，应当坚持惩罚犯罪和保障人权相结合，不可片面强调一面而忽视另一面。就适用条件而言，案件事实清楚、证据充分是认罪认罚从宽制度的适用前提，这无疑保证了打击犯罪的准确性。同时，由于犯罪嫌疑人、被告人承认犯罪，并自愿认罚，对其进行实体上从宽、程序上适用较为简化的诉讼程序既体现了司法宽容，也能有效地保障其诉讼权利。

其次，完善认罪认罚从宽制度体现了程序公正与实体公正并重的基本理念。实体公正，即结果公正，包括定罪与量刑的公正；程序公正，即过程公正，是诉讼程序方面体现的公正。适用认罪认罚从宽制度并非犯罪嫌疑人、被告人认罪认罚就可适用，而是必须以案件清楚、证据充分为前提，这是对实现实体公正的重要保障。同时，因为该制度适用较为简化的诉讼程序基于被告人自愿认罪认罚，因此不仅不会剥夺其诉讼权利，相反，由于其自愿认罪认罚，能够较快地使其权利义务关系处于稳定状态，是保障其诉讼权利的重要体现。

再次，完善认罪认罚从宽制度体现了公正优先、兼顾效率的基本理念。在刑事诉讼中，公正是最为核心的价值，处于第一位。然而，诚如西方有句法谚所道：“迟来的正义非正义”，如果正义来得太晚，在某种程度上也不是一种正义，因此，在强调公正优先的同时，必须兼顾效率。认罪认罚从宽制度的适用坚持以事实清楚，证据确实充分为适用前提，体现了该制度将公正置于第一位，但保证公正第一位的同时，基于嫌疑人、被告人认罪认罚，对其适用较为简化的诉讼程序，能够实现繁简分流，有效提高诉讼效率。

最后，完善认罪认罚从宽制度是推进以审判为中心的诉讼制度改革的重要举措。推进以审判为中心的诉讼制度改革，旨在使审判成为刑事诉讼的中心，保障任何被追诉人都有权要求以庭审实质化的方式对其进行公正审判。当然，以审判为中心的诉讼制度并不排斥在保障被追诉人有权要求以庭审实质化的方式对其进行审判的同时，允许被追诉人在认罪认罚基础上自愿放弃庭审实质化的审判凡是而选择较为简化的诉讼程序和方式。认罪认罚从宽制度为被追诉人在认罪认罚基础上自愿放弃庭审实质化审判方式提供了简化的审判方式，正是推进以审判为中心的诉讼制度改革的重要举措。

(2)2018年10月26日，第十三届全国人民代表大会常委会第六次会议通过了《中华人民共和国刑事诉讼法》的修改。这次修改是在决胜全面建成小康社会、中国特色社会主义进入新时代的历史条件下，在全面依法治国的时代背景下的重要修改，而认罪认罚从宽制度就是此次修改的主要内容之一。该制度的落实，体现了检察机关在刑事诉讼中的枢纽性地位。自2016年起，经过全国人大授权的18个试点地区法院的适用探索，认罪认罚制度的价值逐步凸显。将认罪认罚从宽处理作为一项重要的原则写入立法，使“宽严相济”的刑事政策实现了操作层面上的法律化、制度化和具体化，具有划时代的重大意义。

一、落实“认罪认罚从宽”制度的意义

“认罪认罚从宽制度，是指对于犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供认自己的罪行，对指控的犯罪事实没有异议，并愿意接受刑事处罚的案件，公安机关、人民检察院、人民法院可以简化相关诉讼程序，并对被告人予以适当从宽处罚的一项制度设计。”认罚从宽处理作为一项重要原则正式定入立法，并增加规定了确保认罪认罚自愿性的权利告知程序、值班律师制度以及速裁程序等内容，具有深刻的时代背景和实践意义。

(一)及时有效惩罚犯罪，为社会稳定保驾护航

准确及时查明犯罪事实，正确适用法律惩罚犯罪，保障无罪的人不受刑事追究，是我国刑事诉讼的基本任务。随着经济社会的发展，国家安全、公共安全、经济领域犯罪及网络犯罪呈现新的特点，新型犯罪案件不断增多，侦查取证、审判定案难度都不断加大。刑事司法中对证据规格要求和证明标准的把握也越来越严。鼓励、保障真正有罪的人自愿认罪认罚，有利于及时查明案件的事实，公正准确地打击犯罪，同时防范非法取证、确保无罪的人不受追究。

(二)体现了“宽严相济”的刑事司法理念

认罪认罚制度，体现了现代司法宽容精神，是我国宽严相济刑事政策制度化的表现。刑事诉讼法明确规定认罪认罚从宽贯穿于刑事诉讼全过程，从侦查阶段、审查起诉阶段到审判阶段，都以不同方式体现了认罪认罚从宽的原则精神。认罪认罚制度从实体处理和程序方面，强化认罪认罚的实施途径和法律效果，有利更好的落实坦白从宽制度，全面贯彻宽严相济的刑事政策，确保量刑公平公正。

(三)体现了人权的保障，促进社会和谐

为确保犯罪嫌疑人、刑事被告人在获得及时、充分、有效法律帮助的前提下自愿认罪认罚，防止无辜者受到错误追究，法律援助机构在人民法院、看守所派驻法律援助值班律师，为没有委托辩护人的犯罪嫌疑人、刑事被告人提供法律咨询、程序选择、申请变更强制措施等法律帮助。确保其在获得及时、充分、有效法律帮助的前提下自愿认罪认罚。对认罪认罚的犯罪分子，特别是轻罪罪犯、初犯、偶犯从宽处罚，通过认罪认罚处理程序，大大减少羁押时间，让他们有机会改过自新，可以最大限度地减少社会对立面，促进社会和谐稳定。

(四)优化资源配置，完善刑事法律制度

公正与效率是刑事诉讼追求的两大价值目标。在犯罪率居高不下的今天，效率价值越来越受到关注，司法机关案多人少矛盾突出。要解决这一矛盾，在保证案件司法公正的前提下，科学设定从宽和从简的评价机制，推动繁简分流、优化司法资源配置，构建多层次的案件处理机制，已成为世界刑事司法的发展趋势。通过认罪认罚案件的程序从简，推动简案快办，繁案精办。

二、“认罪认罚从宽制度”对检察工作的影响

认罪认罚从宽最核心的一环在审查起诉阶段，犯罪嫌疑人通过认罪认罚与检察机关达成一致，签署具结书，法院一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，通过认罪认罚从宽制度，检察机关的公诉裁量权得以进一步丰富和完善，增强了检察机关审查起诉的能动性，主导作用更为突出，也对检察院公诉工作的诉讼理念和工作方式产生了重要影响。

(一)强化了检察机关量刑建议权，增强了公诉业务的能动性

2018年修改《中华人民共和国刑事诉讼法》第201条第1款规定：对于认罪认罚的案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和建议。在认罪认罚从宽制度的设计中，检察“量刑建议”是体现“从宽”程度和幅度的具体载体，是检察机关基于犯罪嫌疑人认罪认罚综合全案情况作出的一种具有司法公信力性质的承诺。对于检察机关而言，基于起诉法定原则，过去对被告人认罪认罚提起公诉的案件，检察机关的量刑建议权仅作为求刑权的附属而存在，攸关被告人切身利益的量刑问题只有到了审判阶段才被提上日程。认罪认罚从宽制度的确立，一方面给予了犯罪嫌疑人、被告人最大限度的“政策优惠”，另一方面也赋予了人民检察院提起公诉方式的灵活性和多样性，以及向人民法院独立提出量刑建议的“一般应当采纳”的权力，这必将增强检察机关公诉工作的能动性，为检察机关在引导犯罪嫌疑人、被告人认罪认罚，减少社会对抗，实现自身合法权利，最终提高诉讼效率以及在实现刑罚目的上有了新的平台和作为。

(二)将有助于公诉人树立全新的司法理念

认罪认罚从宽制度强调对被告人实体权利和诉讼权利的保障，包括从快办理、从轻量刑，通过对被告人程序选择、获得法律帮助、最后陈述等权利的保障，以确保其自愿认罪权、自愿选择程序权、知悉程序后果权、程序撤回权等权利的合法行使，这都将强化被告人的诉讼主体地位，强化对被告人的权利保护，促使公诉检察官从根本上改变重实体、轻程序，重定罪、轻量刑，重打击、轻保护等观念，以适应该制度所带来的工作方式和理念的变化，最终将推动公诉整体工作的进一步变革。

(三)对检察机关的量刑建议的适当性、精准性提出了更高的要求

认罪认罚从宽制度是否可以得到真正贯彻落实，关键点在于量刑建议是否得到犯罪嫌疑人的接受及审判机关的采纳以及采纳程度。对被告人而言，量刑建议是检察机关对被告人认罪认罚所作出的承诺，而量刑建议毕竟属于求刑权，最终做出的裁判的是审判机关，那么实现检察机关量刑建议与审判机关量刑决定一致性的最大化成为摆在当前的严峻问题。而该问题不是一蹴而就的，一方面，在总结认罪认罚从宽制度试点量刑建议工作经验的基础上积极探索。另一方面要适时制定统一适用的量刑指导意见，统一检法两家的认识，确保量刑建议的规范、精准。

三、检察院公诉部门适用认罪认罚制度的基本原则

我国司法制度的核心目标就是维护公平正义。刑事案件“认罪认罚从宽”制度在充分彰显司法文明和进步的同时，如果把关不严，也容易引发司法腐败，对公平正义造成实质性的戕害。办理任何刑事案件，必须遵循罪刑法定、罪责刑相适应的刑法基本原则。结合基层院工作的实践，笔者认为，检察机关公诉部门应在司法实践中贯彻好以下原则，以保障认罪认罚从宽制度的顺利推进。

(一)确保案件质量的原则

在落实认罪认罚从宽制度的过程中，必须坚持以“事实为根据，以法律为准绳”。因此，确保刑事案件的质量。对符合条件和拟适用认罪认罚制度的案件，必须坚持以查清犯罪事实为基础，注重对侦查机关收集证据的客观性、真实性、合法性进行审查，以确认被告人认罪的自愿性和犯罪行为的真实性，防范刑事犯罪中的“顶包”现象，防止冤假错案的发生。对那些只有被告人供述，没有其他证据证实的案件，即使被告人选择认罪认罚，同样也不能认定被告人有罪和处以刑罚。只有确保对案件事实证据的仔细分析和认真甄别，才能防止片面落实这一制度而导致损害司法公正结果的发生，同时这也是以审判为中心诉讼制度改革的必然要求。

(二)自愿性保障的原则

在适用认罪认罚从宽制度办理案件的过程中，必须充分保障案件当事人的各项诉讼权利的落实。一是保证被告人的程序选择权和撤回权，被告人有权选择是否适用认罪认罚从宽制度，也有权选择反悔。二是获得有效的法律帮助，公检法三机关都有义务保障犯罪嫌疑人、被告人及时有效获得法律帮助。审查起诉阶段，检察机关应当告知其享有的诉讼权利和认罪认罚导致的法律后果，对没有辩护人的，应当通知值班律师为其提供法律咨询、程序选择、申请变更强制措施等法律帮助。二是听取意见，检察机关应当就相关事项，包括涉嫌的犯罪事实、罪名及适用法律规定，从轻、减轻处罚等从宽处罚的建议，认罪认罚适用的程序等，听取犯罪嫌疑人、辩护人或值班律师的意见。三是自愿性审查，审查起诉阶段检察机关应对侦查阶段认罪认罚自愿性进行审查，若经审查，认定侦查机关以非法手段违背犯罪嫌疑人意愿认罪认罚的，应作为非法证据予以排除。

(三)被害人的权益保障原则

尊重和保障刑事被害人合法权益，对于化解矛盾，减少社会对抗，修复被损害的社会关系意义重大，也将直接影响认罪认罚从宽制度的实际效果。听取被害人意见是认罪认罚案件的必经程序，但对于被告人认罪认罚但未赔偿退赔等情形导致被害人不同意从宽处理的，要考虑被害人的利益保护，但又不能完全受被害人的意志所左右，对于此类案件在考虑从宽处理时要有所区别。

(四)确保量刑合法、合理、公正的原则

检察机关必须防止量刑权利的过度集中化，充分发挥好量刑建议在刑罚裁量过程中的积极作用，保证量刑建议的公平性和均衡性。一是保障量刑建议的合法性，即依法提出量刑建议，在法定幅度内提出量刑意见，其重点在于准确认定基本犯罪事实对应的法定量刑幅度，规范运用加重、从重、从轻、减轻等法定量刑情节。比如，从重处罚情节是在基本法定幅度内选择相应较重的刑期，而加重处罚情节属于情节加重犯，需要在基本量刑幅度之上选择更高量刑幅度。例如，抢劫犯罪基本量刑幅度在有期徒刑三年至十年，如果有累犯这一从重情节，则要在三年至十年的法定量刑幅度内确定较重的刑期，如六年至七年，八年至九年等。如果有持枪抢劫或入户抢劫的加重情节，其量刑幅度则要在基本量刑幅度之上选择，在有期徒刑十年以上依法确定量刑。从轻处罚情节与减轻处罚情节适用同样要遵守相关规定。尤其是一个减轻处罚情节只能降一个量刑幅度处罚，两个以上减轻处罚情节或既可减轻处罚又可免予刑事处罚的情节，则可以突破只降一档的规定等，在量刑过程中都需要准确把握和恰当适用，量刑建议的合法性是其科学性和精准性的基础。二是提高量刑建议的合理性，除基本犯罪事实、法定量刑情节外，其他酌定情节，尤其是犯罪原因、被告人的人身危险性与可改造性等信息要综合予以考量，体现罪责刑相统一，达到量刑最佳效果。

(五)确保程序规范原则