国家统一法律职业资格考试主观题分类模拟139

国家统一法律职业资格考试主观题分类模拟139一、1.

材料一：中共中央总书记、国家主席、中央军委主席、中央全面依法治国委员会主任习近平（江南博哥）2月25日下午主持召开中央全面依法治国委员会第二次会议并发表重要讲话。他强调，改革开放40年的经验告诉我们，做好改革发展稳定各项工作离不开法治，改革开放越深入越要强调法治。要完善法治建设规划，提高立法工作质量和效率，保障和服务改革发展，营造和谐稳定社会环境，加强涉外法治建设，为推进改革发展稳定工作营造良好法治环境。

会议指出，发展要高质量，立法也要高质量。要积极推进重点领域立法，深入推进科学立法、民主立法、依法立法，提高立法质量和效率，不断完善以宪法为核心的中国特色社会主义法律体系，推动形成比较完善的党内法规制度体系。

会议强调，要以立法高质量发展保障和促进经济持续健康发展。要适应新时代构建开放型经济新体制的需要，制定统一的外资基础性法律。对改革开放先行先试地区相关立法授权工作要及早作出安排。知识产权保护、生物安全、土地制度改革、生态文明建设等方面的立法项目要统筹考虑，立改废释并举。(新华社北京2019年2月25日电)

材料二：认真贯彻习近平总书记全面依法治国新理念新思想新战略和党中央立法决策，深入推进科学立法、民主立法、依法立法，发挥人大及其常委会在立法工作中的主导作用，全面落实常委会立法规划和年度立法计划，积极推进重点领域立法，统筹做好立改废释工作，既要求数量更要重效果，确保立一件成一件，以高质量立法保障和促进高质量发展，努力使每项立法都反映群众意愿、得到群众拥护，让人民群众在每一项法律制度中都感受到公平正义。(新华社北京3月18日电全国人民代表大会常务委员会工作报告)

问题：

根据以上材料，谈谈如何提高立法工作质量。

答题要求：

1.无观点或论述、照搬材料原文的不得分；

2.观点正确，表述完整、准确；

3.总字数不得少于400字。正确答案：[答案要点]

依法治国是党领导人民治理国家的基本方式。法律是治国之重器，良法是善治之前提。建设中国特色社会主义法治体系，必须坚持立法先行，发挥立法的引领和推动作用，抓住提高立法质量这个关键。要长期坚持、不断发展我国社会主义民主政治，积极稳妥推进政治体制改革，推进社会主义民主政治制度化、规范化、法治化、程序化，保证人民依法通过各种途径和形式管理国家事务。坚持党的领导、人民当家作主、依法治国有机统一。扩大人民有序政治参与，保证人民依法实行民主选举、民主协商、民主决策、民主管理、民主监督；维护国家法制统一、尊严、权威，加强人权法治保障，保证人民依法享有广泛权利和自由。巩固基层政权，完善基层民主制度，保障人民知情权、参与权、表达权、监督权。健全依法决策机制，构建决策科学、执行坚决、监督有力的权力运行机制。推进科学立法、民主立法、依法立法，以良法促进发展、保障善治。

1.健全宪法实施和监督制度。宪法是党和人民意志的集中体现，是通过科学民主程序形成的根本法。坚持依法治国首先要坚持依宪治国，坚持依法执政首先要坚持依宪执政。全国各族人民、一切国家机关和武装力量、各政党和各社会团体、各企业事业组织，都必须以宪法为根本的活动准则，并且负有维护宪法尊严、保证宪法实施的职责。一切违反宪法的行为都必须予以追究和纠正。

2.完善立法体制。加强党对立法工作的领导，完善党对立法工作中重大问题决策的程序。凡立法涉及重大体制和重大政策调整的，必须报党中央讨论决定。党中央向全国人大提出宪法修改建议，依照宪法规定的程序进行宪法修改。法律制定和修改的重大问题由全国人大常委会党组向党中央报告。

健全有立法权的人大主导立法工作的体制机制，发挥人大及其常委会在立法工作中的主导作用。建立由全国人大相关专门委员会，全国人大常委会法制工作委员会组织有关部门参与起草综合性、全局性、基础性等重要法律草案制度。增加有法治实践经验的专职常委比例。依法建立健全专门委员会、工作委员会立法专家顾问制度。

3.深入推进科学立法、民主立法、依法立法。加强人大对立法工作的组织协调，健全立法起草、论证、协调、审议机制，健全向/下级人大征询立法意见机制，建立基层立法联系点制度，推进立法精细化。健全法律法规规章起草征求人大代表意见制度，增加人大代表列席人大常委会会议人数，更多发挥人大代表参与起草和修改法律作用。

4.加强重点领域立法。依法保障公民权利，加快完善体现权利公平、机会公平、规则公平的法律制度，保障公民人身权、财产权、基本政治权利等各项权利不受侵犯，保障公民经济、文化、社会等各方面权利得到落实，实现公民权利保障法治化。增强全社会尊重和保障人权意识，健全公民权利救济渠道和方式。

二、1.

案情：

王某在某玩具厂打工期间认识了被害人宋某。后王某辞职，经营一家服装店，由于生意不景气，便将店转让给了宋某，转让款项已付清。宋某经营有方，勤劳肯干，生意越做越红火。

赵某、林某与王某、宋某同为玩具厂的同事。某日，王某在与赵某、林某喝酒聊天时，告诉二人，宋某接了自己的服装店，结果还有3万元转让款至今不还，不如三人一起将宋某绑了，拿回3万元欠款后给每人1万元，赵某与林某答应。

翌日，三人依约在宋某小区门口将宋某的车拦下，并将其劫持至王某乡下的老家。赵某与林某在得知宋某已经将门面房转让款还清后，赵某大骂王某是骗子，后独自离开。王某、林某共同使用暴力导致宋某轻伤，在强迫宋某说出其信用卡密码后，王某随即独自一人去ATM机取款，由林某看管宋某。王某顺利在ATM机上取款10万元。林某在看管宋某时，宋某欲逃脱，林某为灭口持刀将宋某杀害。就在林某正要逃跑时，宋某的妻子给宋某打来电话，林某灵机一动，接起电话告诉宋某妻子，宋某在自己手上，迅速汇10万元到林某的银行卡，否则便撕票。宋某妻子报警，林某被抓获。王某得知林某被抓后，主动到派出所交代了所有的犯罪事实。

问题：

请分析王某、赵某、林某的刑事责任(包括定性、犯罪形态、共同犯罪、数罪并罚等)，须简述相应理由。正确答案：1．赵某的刑事责任。三人在非法拘禁罪的范围内成立共同犯罪。由于宋某的人身已经被实际控制，故赵某成立非法拘禁罪既遂。

2．王某的刑事责任。王某利用自己的优势认知将赵某作为工具予以利用，成立非法拘禁罪的间接正犯。

同时，王某与林某成立抢劫罪既遂。

对于死亡结果，王某不负刑责。

王某主动投案并如实交代罪行，成立自首。

3．林某的刑事责任。在得知王某与宋某没有债权债务关系后，林某仍然与王某共同对宋某施加暴力逼取银行卡密码，成立抢劫罪的共同犯罪。

由于是抢劫既遂后故意杀害被害人，因此应当以抢劫罪与故意杀人罪数罪并罚。

林某电话向宋某妻子索要10万元的行为，属于诈骗罪与敲诈勒索罪的想象竞合，从一重罪论处，并与抢劫罪、故意杀人罪数罪并罚。[考点]共同犯罪与犯罪构成的关系；间接正犯；共同犯罪与犯罪形态；自首；非法拘禁罪；抢劫罪；诈骗罪；绑架罪；敲诈勒索罪[解析]在考查共同犯罪部分时，一般会牵涉到共同犯罪与犯罪构成的关系问题，对此，考生需要清楚如果二人以上持不同的故意共同实施某一行为，则只就他们所实施的行为中重合的部分成立共同犯罪。本例中的王某是想通过控制被害人的人身自由后直接针对被害人取财，因而是持抢劫罪的故意，但其是通过绑架(非法拘禁)的手段来实施劫取财物，因而可以说二人在非法拘禁范围内成立共同犯罪。同时，王某是利用优势认知，即将他人犯轻罪的故意(非法拘禁故意)作为工具予以利用来实现自己实施重罪的故意(抢劫故意)，就非法拘禁罪来说，成立间接正犯。而针对王某与林某的抢劫罪共同犯罪部分来说，林某单独故意将被害人杀害，已经超出两人共同故意的范围，属于共犯过剩，王某无须对死亡结果负责。

本题考查的分则罪名知识点则涉及绑架罪、非法拘禁罪、诈骗罪以及敲诈勒索罪，其中具体涉及绑架罪的犯罪构成、绑架罪与抢劫罪的关系，以及诈骗罪与敲诈勒索罪的竞合关系。必须要注意的是，如果是直接针对被绑架或非法拘禁者实施强行劫取财物的行为，不成立绑架罪，而是成立抢劫罪。

赵某的刑事责任。由于其深信王某所说的绑架被害人宋某是为了索取宋某欠王某的债务，《刑法》第238条明确规定，为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照非法拘禁罪的规定定罪处罚。赵某已经伙同王某等以实力剥夺宋某的人身自由，成立非法拘禁罪既遂。

王某的刑事责任。①对于为获取财物，采用暴力等手段绑架控制他人直接向被害人勒索的，应认定为抢劫罪；控制人质，然后向第三人提出勒索要求的，是绑架罪。王某意欲通过剥夺宋某人身自由的方式实施直接向宋某索要钱款，成立抢劫罪，而非绑架罪。②王某利用自己的优势认知欺骗赵某与林某剥夺宋某的人身自由，成立非法拘禁罪的间接正犯，但控制宋某的人身自由只是其实施抢劫的手段行为，因而仅最后论以抢劫罪，由于已经控制了人身自由并且已经取财成立，成立抢劫罪既遂。③王某与林某成立抢劫罪的共同正犯，但林某的杀人行为已经超出了二人的共同故意，因此，王某对于宋某的死亡结果不负责。④自首，是指犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的行为，或者被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的行为。王某主动投案并如实交代所有的犯罪事实，成立自首。

林某的刑事责任。①在得知宋某并无欠款后，仍然伙同王某对宋某实施暴力劫取钱财，转化为抢劫罪。②根据最高法院2005年《关于审理抢劫、抢夺案件刑事案件适用法律若干问题的意见》的规定，“具备劫取财物或者造成他人轻伤以上后果之一的，均属抢劫既遂。”林某与王某在共同对宋某实施暴力时已经致使宋某轻伤，成立抢劫既遂。因此，其在抢劫既遂后为灭口杀害宋某，应当以抢劫罪与杀人罪数罪并罚。对此，最高院2001年《关于抢劫过程中故意杀人案件如何定罪问题的批复》作了明确规定。③在宋某死亡后，林某仍然向宋某的妻子以虚构的事实索要钱财，成立敲诈勒索罪与诈骗罪的想象竞合，从一重罪论处，并与抢劫罪、故意杀人罪数罪并罚。

三、案情：2017年2月，张某(30岁)、王某(16岁)二人共同抢劫致人重伤，甲省乙市公安局立案侦查。经侦查，案件犯罪事实清楚，依法应当追究刑事责任，于2017年4月28日移送乙市检察院审查起诉。

乙市检察院接到移送后审查，认为案件证据不足，遂于2017年5月8日退回公安机关补充侦查。2017年6月22日，公安机关补充侦查完毕，再次移送起诉。乙市检察院认为符合起诉条件，遂依法提起公诉。

乙市中院公开审理此案，审理过程中，张某当庭拒绝法院为其指定的辩护人为其辩护，要求自行委托辩护人。王某拒绝其自行委托的辩护人为其辩护，要求法院为其指定一辩护人。合议庭经研究，同意二被告请求，并宣布延期审理。重新开庭后，法庭经审理，判决被告人张某、王某构成抢劫罪，判处张某无期徒刑：判处王某有期徒刑10年。一审判决后，张某不服，以量刑过重为由向甲省高院提出上诉。王某未上诉，乙市人民检察院亦未抗诉。

甲省高院由二名法官和一名陪审员组成合议庭审理该案，审理后发现案件事实清楚，证据确实充分，量刑适当，裁定驳回上诉，维持原判。

问题：1.

本案关于补充侦查的程序是否合法?正确答案：不合法，审查起诉阶段退回公安机关补充侦查，公安机关需要在一个月内补充侦查完毕。本案于2017年5月8日退回公安机关，公安机关2017年6月22日方补充侦查完毕。超过了法定期限。

2.

重新开庭后，如果张某与王某又分别提出拒绝辩护人为其辩护，合议庭应当如何处理?正确答案：(1)对二人的申请不予准许。

(2)对于应当提供法律援助的情形，被告人拒绝指派的律师为其辩护的，应当准许，但犯罪嫌疑人、被告人需另行委托辩护人，或者由法律援助机构另行指派律师为其提供辩护。重新开庭后再次当庭拒绝辩护的，不予准许。

(3)因张某犯罪行为严重，有可能被判处无期徒刑，属于应当提供法律援助的情形。王某属于未成年人，也属于应当提供法律援助的情形。因此只能拒绝辩护一次，再次开庭后拒绝的，不予准许。

3.

本案一审、二审法院对案件的处理程序有哪些不当之处，为什么?正确答案：(1)王某审判时未满18周岁，属于应当不公开审理的情形。本案一审法院公开审理此案不合法。

(2)人民法院审判上诉、抗诉案件，由审判员3人至5人组成合议庭进行，不能有人民陪审员。二审法院由二名法官和一名陪审员组成合议庭审理该案不合法。

(3)二审法院维持原判错误。

第二审人民法院发现第一审人民法院的审理有下列违反法律规定的诉讼程序的情形之一的，应当裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判：违反有关公开审判的规定的；违反回避制度的；剥夺或者限制了当事人的法定诉讼权利，可能影响公正审判的；审判组织的组成不合法的；其他违反法律规定的诉讼程序，可能影响公正审判的。

因此本案中，二审法院应当裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。

4.

若张某在上诉期满后要求撤回上诉的，二审法院如何处理?正确答案：上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。

四、案情：市民张大通过继承的方式得到了一栋位于上海市区的别墅，父母去世后不久，其即将该别墅过户到自己的名下。2012年，张大将该别墅出租给来沪经商的李二，租期5年。2015年年初，李二因生意突生变故，故将该别墅转租给李四，而李四欲在此设立一家艺术品展览公司。

李四拿到房屋钥匙后，旋即与包工头丁八签订了一份装修合同。丁八手下仅有一个员工丁九，因人手不够，故其又从老家请来大哥丁十帮忙。在装修过程中，由于丁十的重大过失，导致瓦片脱落砸伤邻居家在附近玩耍的幼儿；丁九在电焊使用过程中因操作不当而致自己左手残疾：幼儿的监护人与丁九均花去医疗费若干。

张大在当年5月初获知上述情况后，非常不快，登门要求李四及时搬出别墅。同时，张大亦萌生变卖别墅之意。8月初，在未通知李二的情况下，张大将别墅出售给王五，双方约定3个月后一手交钱、一手交房并办理过户登记手续。次日，双方依约办理了别墅买卖合同的预告登记手续。9月初，王六找上门来愿以更高价格购买该别墅，于是二人签订别墅买卖合同，王六依约支付了大部价款，张大亦交付了别墅，并约定过一段时间后再去办理过户登记手续。又过几日，张大再次与不知情的王七签订别墅买卖合同，以更高价格出售给王七并立即办理过户登记手续。在办理过户登记时，因登记机关工作人员审查不严，最终将该别墅登记在王七名下。

后王五、王六、王七均获悉上述事实，纷纷诉至法院要求张大继续履行合同。就在此时，张大同父异母的弟弟张三从国外赶回，先向登记机关提出异议登记，一个月后又向法院起诉请求确认自己是别墅的共有人。

法院进一步查明：当时王七出面购房，实为受其一位秦姓亲戚所托而为。房款实际上是秦某先汇给王七、王七转汇给张大的，且王七与秦某之间签有一份代持房产证协议。

问题：1.

张大是否有权要求李四搬出该别墅?为什么?正确答案：有权。因李二未经出租人张大的同意擅自转租，故张大可以在知情后6个月内选择追认转租合同、解除原租赁合同或者主张转租合同无效；若张大选择解除原租赁合同或主张转租合同无效，则有权要求次承租人李四搬离。

“张大是否有权要求李四搬出该别墅”转换为“法言法语”即“张大是否有权请求李四返还原物”。而根据《物权法》第34条的规定，无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。所以，接下来我们需要解决的问题就是，李四究竟是有权占有，还是无权占有?而根据《合同法》第224条(承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同)、最高人民法院《关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》(以下简称《租赁合同解释》)第16条第1款(出租人知道或者应当知道承租人转租，但在6个月内未提出异议，其以承租人未经同意为由请求解除合同或者认定转租合同无效的，人民法院不予支持)的规定，未经出租人同意擅自转租的，出租人享有请求解除原租赁合同、追认转租合同以及认定转租合同无效的选择权。一旦出租人选择请求解除原租赁合同或认定转租合同无效，则次承租人对于出租人而言，即为无权占有。此时，作为房屋所有权人的出租人即可行使《物权法》第34条所赋予的返还原物请求权。

2.

对于张大与王五、王六、王七签订的别墅买卖合同，李二可否主张无效?为什么?正确答案：不可以。即使承租人李二的优先购买权受到侵害，李二也只能请求出租人张大承担损害赔偿责任。

本题考查对司法解释重要条文的记忆情况。《租赁合同解释》第21条明确规定，出租人出卖租赁房屋未在合理期限内通知承租人或者存在其他侵害承租人优先购买权情形，承租人请求出租人承担赔偿责任的，人民法院应予支持。但请求确认出租人与第三人签订的房屋买卖合同无效的，人民法院不予支持。

3.

幼儿与丁九的人身伤害谁来承担赔偿责任?为什么?正确答案：(1)幼儿的损害由丁八、丁十承担连带赔偿责任，因为帮工人丁十在帮工过程中由于自己的重大过失造成幼儿损害，所以丁十应与被帮工人丁八承担连带责任。

(2)丁九的损害由丁八、丁九按照各自的过错来分担，因为丁九属于在提供个人劳务的过程中自身受到损害。

本题考查对用工过程中侵权责任承担的记忆情况。对此，《侵权责任法》第35条(个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任)、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《人身损害赔偿解释》)第13条(为他人无偿提供劳务的帮工人，在从事帮工活动中致人损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任。帮工人存在故意或者重大过失，赔偿权利人请求帮工人和被帮工人承担连带责任的，人民法院应予支持)均有明确规定。

4.

假设当初张大并未将别墅过户登记到自己名下，则张大先后分别与王五、王六、王七所签订的别墅买卖合同效力如何?为什么?正确答案：均有效。张大通过继承已经取得别墅所有权，即使未办理过户登记，也不影响买卖合同的效力；张大与王五、王六、王七的买卖合同属于“一房多卖”，张大有权处分，买卖合同均有效。

本题考查非基于法律行为的物权变动以及“一物多卖”时合同的效力问题。首先，非基于法律行为的物权变动在我国《物权法》中主要体现在第28、29、30条中，其中第29条规定：“因继承或者受遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力。由此可知，即使未办理过户登记，也不影响继承人取得标的物的物权，继承人的处分自然构成有权处分。”其次，对于“一物多卖”时合同的效力问题，《合同法解释(二)》第15条规定“出卖人就同一标的物订立多重买卖合同，合同均不具有无效情形，买受人因不能按照合同约定取得标的物所有权，请求追究出卖人违约责任的，人民法院应予支持。”由此可知，“一物多卖”不能对买卖合同的效力产生影响。

5.

针对王五、王六、王七的诉讼请求，法院最终该决定张大履行与谁签订的别墅买卖合同?正确答案：履行与王五签订的别墅买卖合同。因为王五的买卖合同进行了预告登记，未经预告登记权利人王五的同意，张大与王七的买卖行为即使办理了过户登记手续也不会产生物权效力。

本题考查预告登记的法律效果。关于预告登记，首先，我们需要明确的是，预告登记的对象是债权(即房屋买卖合同)，而不是物权。其次，我们要准确记忆预告登记的法律效果。对此，我国《物权法》第20条第1款规定，当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。

6.

假设法院最终支持王七的诉讼请求，则此后房屋的真正所有权人是谁?为什么?正确答案：秦某。因为秦某与王七之间存在代持房产证协议，按照双方真实的意思表示，秦某才是房屋的真正所有权人。

本题考查不动产登记簿的记载与真实权利状态不符时如何处理的问题。根据物权的公示原则，不动产所有权以登记为公示的手段。但是，随着社会发展的多样化，代持房产证协议的运用日益增多，在这种情况下，如果一味地赋予不动产登记簿绝对效力，有违私法自治的精神，因此最高人民法院《关于适用〈物权法〉若干问题的解释(一)》(以下简称《物权法解释(一)》)第2条明确规定：“当事人有证据证明不动产登记簿的记载与真实权利状态不符、其为该不动产物权的真实权利人，请求确认其享有物权的，应予支持。”

7.

对于张三的诉讼请求，法院是否予以受理?为什么?正确答案：应予受理。即使异议登记失效，法院对于权利人请求确认房屋产权的诉讼请求依然应予受理，且不影响案件的实体审理。

本题考查异议登记失效后的权利救济问题。我国《物权法》第19条第2款规定，异议登记不动产登记簿记载的权利人不同意更正的，利害关系人可以申请异议登记。登记机构予以异议登记的，申请人在异议登记之日起15日内不起诉，异议登记失效。异议登记不当，造成权利人损害的，权利人可以向申请人请求损害赔偿。实践中，有些法院认为，一旦异议人未在异议登记后15日内起诉，则其再起诉主张权利的，不予受理。这一做法实属对立法原意的违背，因此，《物权法解释(一)》第3条规定：“异议登记因物权法第十九条第二款规定的事由失效后，当事人提起民事诉讼，请求确认物权归属的，应当依法受理。异议登记失效不影响人民法院对案件的实体审理。”

8.

假设张三最终胜诉，则张大此前签订三份别墅买卖合同的行为应当如何定性?买受人有无渠道取得别墅所有权?为什么?正确答案：该行为构成无权处分。虽然张大构成无权处分，但是其所签订的买卖合同依然是有效的。张大构成无权处分，善意买受人可以通过善意取得的渠道取得所有权。

本题考查共同共有物的处分以及善意取得问题。首先，对于共同共有，我国《物权法》第103条规定，共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有。基于此，在民法理论中，共同共有主要包括家庭共有、夫妻共有以及继承开始后遗产分割前遗产的共有等类型。本案中，若张三胜诉，其作为其父的合法继承人与张大对该别墅形成共同共有。其次，根据《物权法》第97条(处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额2/3以上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定的除外)的规定，共同共有物的处分须经全体共有人一致同意，否则为无权处分。再次，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称《买卖合同解释》)第3条规定，当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。由此可知，无权处分并不能影响买卖合同的效力。最后，根据《物权法》第106条第1款“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：(一)受让人受让该不动产或者动产时是善意的；(二)以合理的价格转让；(三)转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人”的规定，出卖人无权处分时，买受人可通过善意取得的方式取得所有权。

五、案情：

A区的甲公司与B区的乙公司因产品专利侵权一案诉至B区法院，诉讼过程中，甲公司发现乙公司正在播放的广告颠倒黑白，扭曲自己的形象。甲公司找到了业内专家出具了鉴定意见，证明乙公司的产品侵权，而乙公司则找到了证人证明自己产品制造方法来源于该证人的合法授权。甲公司诉请乙公司赔偿损失100万元并且赔礼道歉。一审案件审理过程中甲公司分立丙和丁两个公司，约定债权由丙公司承担，债务由丁公司承担，一审法院据此更换丙公司为原告，判决乙公司向甲公司赔偿90万元。

问题：1.

本案当事人签订了协议管辖，约定由有实际联系的C、D区法院管辖，该管辖协议是否有效?如果有效，B区法院应当如何处理?正确答案：管辖协议合法有效。《民诉解释》第30条第2款规定：“管辖协议约定两个以上与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，原告可以向其中一个人民法院起诉。”本案属于财产权益纠纷案件，当事人之间的协议管辖有效，对本案有管辖权的法院应为C、D区法院，B区法院错误受理此案，对本案无管辖权，B区法院应当将案件移送给有管辖权法院中最先立案的人民法院管辖。

2.

一审案件审理中，甲公司申请法院要求乙公司停止播放广告得到许可，乙公司向法院提供了担保要求解除该保全措施，法院应当如何处理?正确答案：法院可以不予解除。《民诉解释》第152条第2款规定：“利害关系人申请诉前保全的。应当提供担保。申请诉前财产保全的，应当提供相当于请求保全数额的担保；情况特殊的，人民法院可以酌情处理。申请诉前行为保全的，担保的数额由人民法院根据案件的具体情况决定。”因此可知，只有财产关系的案件，被告提供担保的，法院才必须解除保全，本案中，甲公司申请法院要求乙公司停止播放广告，属于行为保全，人民法院根据案件的具体情况决定，可不予解除。

3.

甲公司的鉴定意见和乙公司的证人证言分别属于何种证据种类和分类?鉴定人和证人是否必须出庭?正确答案：鉴定意见属于反证、间接证据和原始证据，证人证言属于本证、间接证据和原始证据。鉴定人不是必须出庭。《民事诉讼法》第78条规定：“当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人应当出庭作证。经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为认定事实的根据；支付鉴定费用的当事人可以要求返还鉴定费用”。可知，只有当事人对鉴定意见有异议或法院认为其应当出庭的，鉴定人才必须出庭。《民事诉讼法》第72条规定：“凡是知道案件情况的单位和个人，都有义务出庭作证。有关单位的负责人应当支持证人作证。不能正确表达意思的人，不能作证。”证人原则上应当出庭，另根据《关于审