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国家统一法律职业资格考试卷一刑法分类模拟35一、单项选择题1.
吴某没有固定工作,后经人介绍与外国人威尔逊联系,答应以获取20万元人民(江南博哥)币为报酬,帮威尔逊收集、刺探并提供我国的军事秘密。对吴某的行为定性,下列哪一选项是正确的?______A.投敌叛变罪B.间谍罪C.资敌罪D.为境外窃取、刺探、收买、非法提供军事秘密罪正确答案:D[考点]犯罪概说
[解析]吴某并不知道威尔逊是否是外国间谍,因此,接受威尔逊的任务并不构成间谍罪。吴某仅为了钱财,答应为外国人收集、刺探我国军事情报,符合为境外窃取、刺探、收买、非法提供军事秘密罪的犯罪构成。因此D项正确。
2.
甲对拆迁不满,在高速公路中间车道上用树枝点燃一个焰高约20厘米的火堆,将其分成两堆后离开。火堆很快就被通行车辆轧灭。关于本案,下列哪一选项是正确的?______A.甲的行为成立放火罪B.甲的行为成立以危险方法危害公共安全罪C.如认为甲的行为不成立放火罪,那么其行为也不可能成立以危险方法危害公共安全罪D.行为危害公共安全,但不构成放火、决水、爆炸等犯罪的,应以以危险方法危害公共安全罪论处正确答案:C[考点]危害公共安全罪
[解析]甲在高速公路上点燃树枝的行为没有足以危害公共安全的危险,难以认定为放火罪与以危险方法危害公共安全罪。针对甲点燃树枝这一行为,如认为该行为不成立放火罪,那么该行为也不可能成立以危险方法危害公共安全罪。无论是构成放火罪还是构成以危险方法危害公共安全罪,均要求行为人的行为对不特定多数人的生命、健康及公私财产的安全构成了现实危险。本案中,甲的行为并不足以危害车辆的通行安全,事实上也很快被通行车辆轧灭。因此,甲的行为既不构成放火罪,也不构成以危险方法危害公共安全罪。因此AB项错误,C项正确。不能认为以危险方法危害公共安全罪是整个危害公共安全犯罪的兜底条款,以危险方法危害公共安全罪只是与放火、爆炸、决水、投放危险物质等具有等价性行为的兜底。因此D项错误。
3.
甲盗窃了一批珍贵的古董文物,为避免罪行暴露被抓,将文物藏在自己的私密地窖内十年之久。多年之后,甲见文物被盗风波已经渐渐平息,遂将文物拿出。为方便携带和销赃,甲将部分文物砸碎。对甲盗窃珍贵文物行为和砸碎珍贵文物的行为定性,下列哪一选项是正确的?______A.砸碎文物的行为被盗窃文物的行为所吸收,只定一个盗窃罪B.盗窃文物的行为和砸碎文物的行为,应分别定盗窃罪和故意损毁文物罪,实行数罪并罚C.相对于盗窃文物来说,砸碎文物是不可罚的事后行为D.甲盗窃珍贵文物后将珍贵文物放在地窖中十年之久,属于继续犯正确答案:B[考点]罪数形态
[解析]甲砸碎国家珍贵文物的行为侵犯了新的法益。因此,盗窃文物的行为和砸碎文物的行为,应分别定盗窃罪和故意损毁文物罪,实行数罪并罚。
4.
甲冒充房主王某与乙签订商品房买卖合同,约定将王某的住房以220万元卖给乙,乙首付100万元给甲,待过户后再支付剩余的120万元。办理过户手续时,房管局工作人员识破甲的骗局并报警。根据司法解释,关于甲的刑事责任的认定,下列哪一选项是正确的?______A.以合同诈骗罪220万元未遂论处,酌情从重处罚B.以合同诈骗罪100万元既遂论处,合同诈骗120万元作为未遂情节加以考虑C.以合同诈骗罪120万元未遂论处,合同诈骗100万元既遂的情节不再单独处罚D.以合同诈骗罪100万元既遂与合同诈骗罪120万元未遂并罚正确答案:B[考点]犯罪未完成形态
[解析]《刑法》第二百二十四条规定:“有下列情形之一,以非法占有为目的,在签订、履行合同过程中,骗取对方当事人财物,数额较大的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产;……”本案中,合同诈骗100万元显然属于数额特别巨大的既遂,而另外120万属于未遂。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条规定,诈骗既有既遂,又有未遂,分别达到不同量刑幅度的,依照处罚较重的规定处罚;达到同一量刑幅度的,以诈骗罪既遂处罚。根据这一规定,本案中,100万(既遂)、120万(未遂)均属于“数额特别巨大”这一量刑幅度,根据该解释规定,应以合同诈骗100万既遂论处,当然,另外的120万元(未遂)作为情节加以考虑。因此B项正确,ACD项错误。
5.
甲欠乙10万元久拖不还,乙向法院起诉并胜诉后,甲在履行期限内仍不归还。于是,乙向法院申请强制执行。当法院的执行人员持强制执行裁定书到甲家执行时,甲率领家人手持棍棒在门口守候,并将试图进入室内的执行人员打成重伤。甲的行为构成何罪?______A.拒不执行判决、裁定罪B.聚众扰乱社会秩序罪C.妨害公务罪D.故意伤害罪正确答案:D[考点]妨害社会管理秩序罪
[解析]拒不执行判决、裁定罪是指对人民法院已经发生法律效力的判决、裁定有能力执行而拒不执行,情节严重的行为。本罪的犯罪主体是特殊主体,即对法院的裁决负有履行义务的人或单位。若行为人以暴力方式拒不执行法院生效的判决、裁定,致人轻伤的,仍应按本罪论处;如造成执行人员重伤、死亡的,按照想象竞合犯择一重罪即应以故意伤害罪、故意杀人罪论处。本题中,甲率领家人持棍棒在门口守候并将法院执行人员打成重伤,构成故意伤害罪。因此A项错误,D项正确。妨害公务罪是指以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员、人大代表、红十字会工作人员依法执行职务或履行职责;或者故意阻碍国家安全机关、公安机关依法执行国家安全工作任务,虽未使用暴力、威胁方法,但造成严重后果的行为。本罪的主体是一般主体。《刑法》第二百九十条第一款规定的聚众扰乱社会秩序罪,要求造成工作、生产、营业和教学、科研、医疗无法进行且损失严重。因此BC项错误。
6.
甲与乙共谋杀害丙,但乙临时改变主意,并没有前往犯罪地点,最后,甲单独将丙杀害。对甲乙的定性,下列哪一选项是正确的?______A.构成共同犯罪B.不属于共同犯罪C.甲单独构成故意伤害罪D.乙单独构成故意杀人罪正确答案:A[考点]共同犯罪
[解析]乙虽然没有前往,但没有阻止甲实施他们预谋的犯罪,因此,甲乙构成共同犯罪。
7.
李某乘正在遛狗的老妇人王某不备,抢下王某装有4000元现金的手包就跑。王某让名贵的宠物狗追咬李某。李某见状在距王某50米处转身将狗踢死后逃离。王某眼见一切,因激愤致心脏病发作而亡。关于本案,下列哪一选项是正确的?______A.李某将狗踢死,属事后抢劫中的暴力行为B.李某将狗踢死,属对王某以暴力相威胁C.李某的行为满足事后抢劫的当场性要件D.对李某的行为应整体上评价为抢劫罪正确答案:C[考点]侵犯财产罪
[解析]李某抢夺王某手包后,将追赶自己的狗踢死,不属于事后抢劫中的暴力行为,因为事后抢劫中的暴力行为只能针对人实施。因此A项错误。李某抢夺财物后为了逃跑,将追赶自己的狗踢死,并非对王某以实施暴力相威胁的行为。因此B项错误。李某抢夺财物后虽然逃跑,但王某指示其狗追赶李某,仍属于事后抢劫中的“当场”,即实施犯罪的现场及其随后追赶的整个过程之中。因此C项正确。李某虽然实施了抢夺行为,也在被追赶的现场,但并未对人实施足以压制其反抗的暴力、胁迫行为,故其行为不符合事后抢劫的条件,不成立抢劫罪。因此D项错误。
8.
关于刑法解释,下列哪一选项是正确的?______A.全国人大常委会法制工作委员会刑法室编著的《中华人民共和国刑法条文说明、立法理由及相关规定》一书认为,应将《刑法》第十七条第二款中规定的“投毒罪”解释为“投放危险物质罪”。这一解释是立法解释B.学理解释中的类推解释结论,被最高人民法院接受变成司法解释的内容后,这一解释结论就不再是类推解释C.当然解释的结论,有时可能在刑法用语的文义射程之内,有时则可能超出刑法用语的文义射程D.根据罪刑法定原则,禁止对刑法规定进行类推解释,即便是有利于被告人的类推解释也是绝对禁止的正确答案:C[考点]刑法概说
[解析]即便是全国人大常委会法制工作委员会刑法室出版的著作,其中所作的解释,仍然是学理解释。类推解释的结论,即便是最高司法机关以司法解释的名义作出的,仍然是类推解释。当然解释的结论,有时可能在刑法用语的文义射程之内,有时则可能超出刑法用语的文义射程。例如,抢劫宠物狗的,可以按照抢劫罪处罚;以收养为目的抢劫婴幼儿的,危害性远重于抢劫宠物狗的行为,就更应按照抢劫罪处罚(按照拐骗儿童罪处罚将会导致处罚明显不均衡),这是当然解释的结论。但是,婴幼儿不属于“财物”,将以收养为目的抢劫婴幼儿的行为按照抢劫罪来处罚,超出了抢劫“公私财物”的文义射程。因此C项正确。现代刑法确立罪刑法定原则的目的是保障人权,禁止对刑法规定进行类推解释,是禁止不利于被告人的类推解释,并不禁止有利于被告人的类推解释,因为有利于被告人的类推解释不会侵害被告人的人权。因此D项错误。
9.
刘某和王某是夫妻,有一子刘某某(28岁,未婚),家庭共同财产120万元。刘某另有个人财产30万元。刘某因犯绑架罪,被判处死刑,缓期2年执行,并处没收财产,剥夺政治权利终身。对于没收财产刑的执行,下列选项正确的是?______A.将刘某的个人财产30万元和家庭共有财产120万元全部没收,但为王某、刘某某和刘某留出必要的生活费B.将刘某的个人财产30万元和家庭共有财产120万元全部没收,只为王某和刘某某留出必要的生活费C.只针对刘某的个人财产30万元和家庭共有财产120万元的一半即60万元进行没收D.只针对刘某的个人财产30万元和家庭共有财产120万元中属于刘某的40万元进行没收正确答案:D[考点]刑罚种类
[解析]《刑法》第五十九条规定:“没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的,应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必要的生活费用。在判处没收财产的时候,不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。”据此可知,没收刘某的财产只能没收刘某个人的财产和家庭财产中应该属于刘某的部分,而不能没收应属于刘某家人的财产。
10.
下列哪一行为应以危险驾驶罪论处?______A.醉酒驾驶机动车,误将红灯看成绿灯,撞死2名行人B.吸毒后驾驶机动车,未造成人员伤亡,但危及交通安全C.在驾驶汽车前吃了大量荔枝,被交警以呼气式酒精检测仪测试到酒精含量达到醉酒程度D.将汽车误停在大型商场地下固定卸货车位,后在醉酒时将汽车从地下三层开到地下一层的停车位正确答案:D[考点]危害公共安全罪
[解析]《刑法》第一百三十三条之一第三款规定,构成危险驾驶罪的同时构成其他犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。醉酒驾驶机动车,误将红灯看成绿灯,撞死2名行人的行为同时构成交通肇事罪和危险驾驶罪,应以交通肇事罪定罪处罚。因此A项不当选。吸毒后驾驶机动车属于“毒驾”,根据目前法律规定不构成危险驾驶罪。因此B项不当选。驾驶汽车前吃了大量荔枝,主观上没有危险驾驶的故意,尽管被交警以呼气式酒精检测仪测试到酒精含量达到醉酒程度,但根据主客观相一致的刑法原则,也不应认定为危险驾驶罪。因此C项不当选。根据《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》和《道路交通安全法》的相关规定,对于机关、企事业单位、厂矿、校园、住宅小区等单位管辖范围内的路段、停车场,若相关单位允许社会机动车通行的,亦属于“道路”范围,在这些地方醉酒驾驶机动车的,构成危险驾驶罪。因此D项当选。
11.
甲因其妻难产而死而怨恨其儿子乙,使其挨饿受冻,并经常打骂。后在一次打骂过程中,致乙左眼失明。关于本案,下列分析正确的是?______A.甲已经构成虐待罪B.甲未尽到抚养义务,但不构成犯罪,不属于刑法的调整范围C.甲已经构成故意伤害罪D.只能由乙告诉才处理正确答案:C[考点]犯罪概说
[解析]甲打骂致乙失明,不是亲告罪中的虐待罪,已满足了故意伤害罪的构成要件。
12.
甲以杀人的故意殴打乙,乙奋力反抗,将屋内正在燃烧的炭盆掀翻。甲殴打致乙昏迷,此时炭盆已引起屋内起火,甲为毁灭罪证欲烧死乙,故未灭火逃走,导致附近邻居的几栋楼房被烧毁,乙因吸入过多毒气而死。下列哪一说法是正确的?______A.甲负有灭火的义务,而没有灭火,成立不作为的放火罪B.甲误以为乙是被火烧死,而乙是吸入毒气而死,甲成立故意杀人罪未遂C.甲的行为同时存在作为和不作为,由于作为和不作为相排斥,故不能对甲实行数罪并罚D.无论如何评价甲的行为,其都仅构成一罪正确答案:A[考点]罪数形态
[解析]A项正确,甲正在杀害乙,乙在对甲实施正当防卫的过程中,被迫掀翻炭盆起火,由于乙的行为是甲的行为引起的,火灾发生的危险仍然是甲的行为所创设,因此甲有义务灭火,却没有履行义务,危及了公共安全,造成了严重后果,构成不作为的放火罪。此时火灾的结果绝对不是之前作为的故意杀人所能承受的,所以必须将放火罪的问题单独评价。B项错误,甲成立故意杀人罪既遂。主观上,甲发生了因果关系认识错误,甲以为乙是被烧死,其实乙是吸入毒气而死,不影响定罪。客观上,虽然乙最终是吸入毒气而死,甲不作为的放火是导致死亡的直接原因,但是甲最初的杀害行为与死亡之间仍然具有因果关系,可以将甲不灭火的行为视为介入因素(即介入了不作为),这是正常的介入因素,不阻断甲最初的杀害行为与死亡之间的因果关系。实际上,甲的杀害行为和之后的不作为共同导致了死亡结果,属于多因一果。对一个死亡结果只能一次评价,不能在两个罪名中重复评价,因此应将死亡结果放在更重的故意杀人罪中评价,以故意杀人罪既遂论处,而对放火行为只能构成放火罪,不能以放火罪致人死亡的结果加重犯论处。C项错误、D项错误,甲的前一行为是作为方式的杀人,后一行为是不作为方式的放火,一个作为、一个不作为是相互独立的两个行为,并不相互排斥,应分别评价,以故意杀人罪既遂和放火罪,数罪并罚。综上,所以A项当选。
13.
关于从业禁止的论述,下列哪一选项是错误的?______A.只有因利用职业便利实施犯罪,或者实施违背职业要求的特定义务的犯罪而被判处刑罚的,才可能被判处从业禁止B.从业禁止是指其自刑罚执行完毕之日或者假释之日起禁止从事相关职业C.违反从业禁止,情节并不严重时,由公安机关依法给予处罚D.从业禁止的期限一律为3年至5年正确答案:D[考点]刑罚种类
[解析]《刑法》第三十七条之一规定:“因利用职业便利实施犯罪,或者实施违背职业要求的特定义务的犯罪被判处刑罚的,人民法院可以根据犯罪情况和预防再犯罪的需要,禁止其自刑罚执行完毕之日或者假释之日起从事相关职业,期限为三年至五年。被禁止从事相关职业的人违反人民法院依照前款规定作出的决定的,由公安机关依法给予处罚;情节严重的,依照本法第三百一十三条的规定定罪处罚。其他法律、行政法规对其从事相关职业另有禁止或者限制性规定的,从其规定。”例如,《食品安全法》第一百三十五条第二款规定,因食品安全犯罪被判处有期徒刑以上刑罚的,终身不得从事食品生产经营管理工作,也不得担任食品生产经营企业食品安全管理人员,这是一种禁止终身从业的规定。因此D项错误。
14.
黄某为某市看守所所长。该所在押犯张某因犯故意杀人、抢劫、强奸罪一审被宣判死刑后,黄某安排干警李某给张某带上该所的自制械具。然而该械具不符合法律规定,张某戴上后,双手经常能从中脱出。一日,张某按照事先越狱行凶预谋,持械具将同监舍在押犯曾某等4人打死,在实施越狱时被值班武警发现并制服。关于黄某的行为定性,下列哪一选项是正确的?______A.徇私枉法罪B.玩忽职守罪C.过失致人死亡罪D.不构成犯罪正确答案:B[考点]渎职罪
[解析]国家机关工作人员严重不负责任,不履行或者不正确履行职责,致使公共财产、国家和人民的利益遭受重大损失的,是玩忽职守罪。
15.
关于剥夺政治权利的执行,下列哪一选项是错误的?______A.被判处拘役的罪犯,被剥夺政治权利的,从拘役执行完毕之日起,执行剥夺政治权利附加刑B.被判处无期徒刑的罪犯,一般要剥夺政治权利,其刑期与主刑相等,同时执行C.被判处管制的罪犯,被剥夺政治权利的,附加刑与主刑刑期一样,同时执行D.被判处有期徒刑的罪犯,被剥夺政治权利的,从有期徒刑执行完毕或假释之日起,执行剥夺政治权利附加刑正确答案:B[考点]刑罚种类
[解析]对于被判处无期徒刑的罪犯,应当附加剥夺政治权利终身,而不是“一般”要剥夺政治权利。
16.
某市公安局接到有关该市一家制药公司制售劣药的举报。公安局派人侦查核实后,公安局局长王某找来该制药公司经理李某谈话,要求该制药公司今后不准再生产劣药,并将仓库中尚未销售的劣药全部销毁;同时告诉李经理,如给公安局捐献400万元的办公经费,可以将此案撤案。5天后,该制药公司向市公安局账号上打款400万元,公安局局长指示相关人员将制药公司制售劣药一案撤案。关于本案,下列哪一选项是正确的?______A.市公安局局长王某构成了受贿罪B.市公安局局长的行为不构成犯罪,只是违纪行为C.市公安局构成了单位受贿罪D.只应将公安局局长定罪判刑,不应该追究市公安局的整体责任正确答案:C[考点]单位犯罪
[解析]市公安局长以单位的名义收受制药公司的财物归公安局所有,并以公安局的职权为制药公司牟取利益,公安局构成了单位犯罪。
17.
关于刑法解释,下列哪一选项是错误的?______A.学理解释中的类推解释结论,纳入司法解释后不属于类推解释B.将大型拖拉机解释为《刑法》第一百一十六条破坏交通工具罪的“汽车”,至少是扩大解释乃至是类推解释C.《刑法》分则有不少条文并列规定了“伪造”与“变造”,但不排除在其他一些条文中将“变造”解释为“伪造”的一种表现形式D.《刑法》第六十五条规定,不满18周岁的人不成立累犯;《刑法》第三百五十六条规定,因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑,又犯本节规定之罪的,从重处罚。根据当然解释的原理,对不满18周岁的人不适用《刑法》第三百五十六条正确答案:A[考点]刑法概说
[解析]立法解释、司法解释与学理解释的不同仅仅在于解释的主体和效力不同,在解释方法和技巧方面没有差别。因此,学理解释中的类推解释结论,纳入司法解释后仍然属于类推解释。因此A项错误。由于破坏大型拖拉机也会发生危害公共安全的危害结果,故从结论合理性上来说,可以将大型拖拉机解释为破坏交通工具罪中的“汽车”。但“汽车”一词的核心含义通常并不包含大型拖拉机,故上述解释结论至少是扩大解释乃至是类推解释。因此B项正确。刑法用语的含义具有相对性,在不同的上下文或者语境中可能具有不同的含义。在刑法条文明文规定了“伪造”与“变造”的场合,二者当然具有不同的含义;但在有的场合,尤其是法律只规定了“伪造”的时候,这里的“伪造”就有可能包括“变造”,如信用卡诈骗罪中“使用伪造的信用卡”中的“伪造”就包括“变造”这一表现方式。因此C项正确。相比较毒品犯罪中的特别再犯制度,累犯是更严厉的量刑情节(累犯应当从重处罚、不得缓刑、不得假释,而特别再犯只是从重处罚)。为了更好地实现对未成年人的特殊保护,按照当然解释的原理(举轻以明重,举重以明轻),既然不满18周岁的人不成立累犯,那么就更不能对其适用更轻的特别再犯制度。因此D项正确。
18.
一辆货车翻倒在路边,赵某看后,就和钱某商量“我们一起去把车上的货物拿走吧”,钱某便与赵某将车上东西拿走,然后各自回家。后经估价,赵某和钱某拿走的物品价值8000多元。关于本案,下列哪一选项是正确的?______A.不构成犯罪B.赵某单独构成犯罪C.钱某单独构成犯罪D.构成共同犯罪正确答案:D[考点]共同犯罪
[解析]赵某和钱某有共同犯罪的故意,也有共同犯罪的行为。
19.
甲系外贸公司总经理,在公司会议上拍板:为物尽其用,将公司以来料加工方式申报进口的原材料剩料在境内销售。该行为未经海关许可,应缴税款90万元,公司亦未补缴。关于本案,下列哪一选项是正确的?______A.虽未经海关许可,但外贸公司擅自销售原材料剩料的行为发生在我国境内,不属于走私行为B.外贸公司的销售行为有利于物尽其用,从利益衡量出发,应认定存在超法规的犯罪排除事由C.外贸公司采取隐瞒手段不进行纳税申报,逃避缴纳税款数额较大且占应纳税额的10%以上,构成逃税罪D.如海关下达补缴通知后,外贸公司补缴应纳税款,缴纳滞纳金,接受行政处罚,则不再追究外贸公司的刑事责任正确答案:C[考点]破坏社会主义市场经济秩序罪
[解析]《刑法》第一百五十四条规定,未经海关许可并且未补缴应缴税额,擅自将批准进口的来料加工、来件装配、补偿贸易的原材料、零件、制成品、设备等保税货物,在境内销售牟利的,应以走私普通货物、物品罪追究刑事责任。因此A项错误。构成超法规的犯罪排除事由,因为外贸公司的行为并没有保全更为重要的法益,不能经过法益衡量后被正当化。因此B项错误。《刑法》第二百零一条规定,纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报,逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额百分之十以上的……有第一款行为,经税务机关依法下达追缴通知后,补缴应纳税款,缴纳滞纳金,已受行政处罚的,不予追究刑事责任;但是,五年内因逃避缴纳税款受过刑事处罚或者被税务机关给予二次以上行政处罚的除外。D项错在“接受行政处罚”,应为“已受行政处罚”。因此C项正确,D项错误。
20.
关于构成要件要素,下列哪一选项是错误的?______A.传播淫秽物品罪中的“淫秽物品”是规范的构成要件要素、客观的构成要件要素B.签订、履行合同失职被骗罪中的“签订、履行”是记述的构成要件要素、积极的构成要件要素C.“被害人基于认识错误处分财产”是诈骗罪中的客观的构成要件要素、不成文的构成要件要素D.“国家工作人员”是受贿罪的主体要素、规范的构成要件要素、主观的构成要件要素正确答案:D[考点]犯罪构成
[解析]传播淫秽物品罪中的“淫秽物品”属于行为对象,是客观的构成要件要素;其判断需要根据社会价值观念等才能确定,是规范的构成要件要素。因此A项正确。签订、履行合同失职被骗罪中的“签订、履行”是从正面、肯定的角度对该罪犯罪行为要素的规定,是积极的构成要件要素;其判断仅需法官的一般、自然、客观的认识即可,是记述的构成要件要素。因此B项正确。《刑法》第二百六十六条仅规定“诈骗公私财物,数额较大的”成立诈骗罪,虽然没有规定“被害人基于认识错误处分财产”,但成立诈骗罪必须具备该要素(为了区别盗窃罪中“违背对方意志取得他人占有的财物”),是不成文的构成要件要素。因此C项正确。受贿罪中的“国家工作人员”是对主体身份的要求,是主体要素,是客观的构成要件要素(定罪身份属于客观的违法要素);国家工作人员是指依法从事公务的人,而是否属于从事公务需要结合法律、法规等进行判断,故属于规范的构成要件要素。因此D项错误。
二、多项选择题1.
《刑法》第二百六十九条对转化型抢劫作出了规定,下列哪些选项不能适用该规定?______A.甲入室盗窃,被主人李某发现并追赶,甲进入李某厨房,拿出菜刀护在自己胸前,对李某说:“你千万别过来,我胆子很小。”然后,翻窗逃跑B.乙抢夺王某的财物,王某让狼狗追赶乙。乙为脱身,打死了狼狗C.丙骗取他人财物后,刚准备离开现场,骗局就被识破。被害人追赶丙。走投无路的丙从身上摸出短刀,扎在自己手臂上,并对被害人说:“你们再追,我就死在你们面前。”被害人见丙鲜血直流,一下愣住了。丙迅速逃离现场D.丁在一网吧里盗窃财物并往外逃跑时,被管理人员顾某发现。丁为阻止顾某的追赶,提起网吧门边的开水壶,将开水泼在顾某身上,然后逃离现场正确答案:ABC[考点]侵犯财产罪
[解析]《刑法》第二百六十九条规定:“犯盗窃、诈骗、抢夺罪,为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的,依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。”A项中,甲用菜刀护在自己胸前,并没有对被害人施暴或以此相威胁;B项中,乙打死的是狼狗,而非对被害人造成侵害;C项中,丙在被害人发觉后、追赶其的过程中用短刀扎在自己的手臂上,未对被害人进行侵害;D项中,丁将开水泼在顾某的身上,必对顾某造成一定的人身伤害,属于暴力抗拒抓捕,构成转化型抢劫。因此ABC项均不属于转化型抢劫的情形。
2.
甲乙合谋去某单位盗窃,乙开车将甲送至该单位,约定乙在门口等候。待甲取财后一起逃跑。甲窃取财物后刚到门口,即被保安发现,甲边跑边叫乙下车一起帮忙,两人与保安发生扭打,致保安轻伤。关于本案,下列哪些说法是正确的?______A.甲乙在盗窃罪范围内成立共同犯罪,但甲以抢劫罪一罪论处,乙以盗窃罪一罪论处B.甲乙同时成立盗窃罪与故意伤害罪的共同犯罪,二人均应数罪并罚C.甲乙二人均成立转化型抢劫,均以抢劫罪一罪论处D.无论如何定性,甲乙罪名应一致,都成立该罪的共同犯罪正确答案:CD[考点]共同犯罪
[解析]本案中甲乙一开始属于盗窃罪的共犯,二人为了压制反抗,均当场对保安实施足以压制反抗的暴力,将其打成轻伤,所以二人均转化为抢劫罪。因此AB项错误,C项正确。二人实施所有的犯罪行为均具有一致性,所以不仅成立共犯,而且罪名一致。因此D项正确。
3.
对于下列哪些犯罪分子,在判决时必须附加剥夺政治权利?______A.张某犯盗窃罪,被判处无期徒刑B.王某犯抢劫罪,被判处15年有期徒刑C.李某犯武装叛乱、暴乱罪被判处15年有期徒刑D.赵某犯贪污罪,被判处死刑正确答案:ACD[考点]刑罚种类
[解析]根据《刑法》第五十七条的规定:“对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子,应当剥夺政治权利终身。”因此AD项正确。根据《刑法》第五十六条的规定:“对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利;对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子,可以附加剥夺政治权利。”因此B项错误,C项正确。
4.
关于想象竞合犯的认定,下列哪些选项是错误的?______A.甲向乙购买危险物质,商定4000元成交。甲先后将2000元现金和4克海洛因(折抵现金2000元)交乙后收货。甲的行为成立非法买卖危险物质罪与贩卖毒品罪的想象竞合犯,从一重罪论处B.甲女、乙男分手后,甲向乙索要青春补偿费未果,将其骗至别墅,让人看住乙。甲给乙母打电话,声称如不给30万元就准备收尸。甲成立非法拘禁罪和绑架罪的想象竞合犯,应以绑架罪论处C.甲为劫财在乙的茶水中投放2小时后起作用的麻醉药,随后离开乙家。2小时后甲回来,见乙不在(乙喝下该茶水后因事外出),便取走乙2万元现金。甲的行为成立抢劫罪与盗窃罪的想象竞合犯D.国家工作人员甲收受境外组织的3万美元后,将国家秘密非法提供给该组织。甲的行为成立受贿罪与为境外非法提供国家秘密罪的想象竞合犯正确答案:ABCD[考点]罪数形态
[解析]关键在于甲是一个行为还是两个行为:甲购买危险物质,先是以现金交付,此时足以构成非法买卖危险物质罪,后又以毒品进行交付,第二次的交付行为应当作为独立的犯罪行为,即明知是毒品而为了获取危险物质而实施转让,应当认定为贩卖毒品罪。因此,两个行为触犯两个罪名,应当数罪并罚,不属于想象竞合犯。因此A项错误。在实施绑架行为时必然会限制被绑架人的人身自由,这是法条竞合关系,不是想象竞合关系。因此B项错误。甲实施昏醉抢劫,由于乙不是因为无法反抗而被迫放弃财物,所以甲构成抢劫罪未遂。甲取得财物的环节构成盗窃罪既遂。甲前后实施了两个行为,应以抢劫罪未遂与盗窃罪既遂并罚。因此C项错误。受贿行为与为境外非法提供国家秘密的行为明显可分为两个行为,分别构成两个罪,故不属于想象竞合犯。因此D项错误。
5.
欣欣在高某的金店选购了一条项链,高某趁欣欣接电话之际,将为其进行礼品包装的项链调换成款式相同的劣等品(两条项链差价约3000元)。欣欣回家后很快发现项链被“调包”,即返回该店要求退还,高某以发票与实物不符为由拒不退换。关于高某的行为,下列哪些说法是错误的?______A.构成盗窃罪B.构成诈骗罪C.构成侵占罪D.不构成犯罪,属民事纠纷正确答案:BCD[考点]侵犯财产罪
[解析]本案中,店主高某采用“调包”的手段取得了顾客合法占有的财物(一般认为,顾客付款后,该货物已归顾客占有),其行为构成盗窃罪。因此A项正确。诈骗罪的行为模式:行为人实施了欺骗行为(虚构事实或隐瞒真相)→被害人产生错误认识→被害人基于错误认识而处分财产→行为人或第三者取得财产→被害人遭受财产损害。高某是在完全违背占有者意志的情况下拿走其财物的,而非实施欺骗行为使得占有者产生错误认识进而处分财产,因此高某的行为不成立诈骗罪。因此B项错误。顾客付款之后,让高某包装货物,此时货物转归顾客占有,而不属于委托高某保管的财物,更不属于遗忘物、埋藏物,故高某趁机拿走的行为不成立侵占罪。当然,该行为也不可能不成立犯罪而仅属于民事纠纷。因此CD项错误。
6.
下列哪些情形会导致追诉时效的延长?______A.司法机关立案后或者人民法院受理案件后,逃避侦查和审判的B.被害人提出控告,司法机关应立案而未立案的C.犯罪行为处于继续状态的D.犯罪人又犯新罪的正确答案:AB[考点]刑罚消灭
[解析]刑事追诉时效的延长,是指在追诉时效进行期间,因为发生法定事由,刑事追诉的时间不再受追诉时效的限制。我国《刑法》第八十八条规定:“在人民检察院、公安机关、国家安全机关立案侦查或者人民法院受理案件以后,逃避侦查或者审判的,不受追诉期限的限制。被害人在追诉期限内提出控告,人民法院、人民检察院、公安机关应当立案而不予立案的,不受追诉期限的限制。”因此AB项正确。C项是追诉期限从犯罪终了之时起算,这是刑事追诉时效的起算问题。D项是刑事追诉时效的中断。
7.
下列哪些情形属于吸收犯?______A.制造枪支、弹药后又持有、私藏所制造的枪支、弹药的B.盗窃他人汽车后,谎称所盗汽车为自己的汽车出卖他人的C.套取金融机构信贷资金后又高利转贷他人的D.制造毒品后又持有该毒品的正确答案:AD[考点]罪数形态
[解析]吸收犯的认定中最重要的内容就是吸收关系的判断。所谓吸收关系,是指前行为是后行为发展的所经阶段,或者后行为是前行为发展的当然结果。尽管持有、私藏枪支、弹药的行为单独成立非法持有、私藏枪支、弹药罪,但行为人制造枪支、弹药的当然结果就是继续持有、私藏该枪支、弹药的行为,所以属于吸收犯。因此A项当选。本犯出售赃物的行为缺乏期待可能性,所以行为人盗窃财物后又出售的行为属于不可罚的事后行为,仅成立盗窃罪,不是吸收犯。因此B项不当选。行为人套取金融机构信贷资金后又高利转贷他人的,属于高利转贷罪的行为,本身不成立数罪,不可能是吸收犯。因此C项不当选。尽管持有毒品的行为单独成立非法持有毒品罪,但行为人制造毒品之后继续持有该毒品的行为,属于制造毒品行为的当然结果,属于吸收犯。因此D项当选。
8.
甲杀害乙,乙被迫防卫。路过的丙看到了,以为乙在侵害甲,想起甲是自己的仇人,就过去帮乙一起伤害甲。乙以为丙是见义勇为,过来协助自己。两人共同把甲打成了重伤。以下说法正确的是?______A.乙有正当防卫的意图,虽然将甲打成重伤,亦成立正当防卫B.如果认为正当防卫不需要有防卫意图,丙的行为亦成立正当防卫C.乙丙二人的主观认识内容不同,因此无论根据何种学说,都不能用丙的行为定义乙的行为的性质D.乙丙二人的主观认识内容不同,因此无论根据何种学说,乙丙都不构成共同犯罪正确答案:ABCD[考点]犯罪排除事由
[解析]《刑法》第二十条第三款规定:“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任。”本题中,甲在杀害乙,乙的防卫行为造成甲重伤,不属于防卫过当,属于正当防卫。因此A项正确。B项,丙的行为在客观上制止了甲的不法侵害,但丙主观上并没有防卫意图,这属于偶然防卫。理论上对于这种情况的处理存在两种观点:(一)防卫认识必要说。该说认为正当防卫需要主观上的防卫意图,如此则丙的行为不成立正当防卫;丙具有伤害的故意,可能涉嫌故意伤害罪。(二)防卫认识不要说。该说认为正当防卫不需要主观上的防卫意图,如此则丙的行为成立正当防卫。因此B项正确。不能用丙的行为定义乙的行为的性质,是指乙的行为的性质具有正当性还是违法性不取决于丙的行为的性质,而是由乙的行为本身所决定的。本案中,乙有防卫认识,丙没有防卫认识,只有犯罪故意。根据防卫认识不要说,丙的行为具有正当性,但不会基于此认为乙的行为具有正当性,也即乙的行为的正当性不取决于丙的行为的正当性。根据防卫认识必要说,丙的行为具有违法性,但不会基于此认为乙的行为具有违法性,也即乙的行为是否违法不取决于丙的行为的违法性。因此C项正确。乙和丙的主观认识内容不同,乙有防卫认识,丙没有防卫认识,只有犯罪故意,二人没有共同的犯罪故意。根据防卫认识不要说,丙是正当防卫,乙也是正当防卫,不会认为乙和丙是共同犯罪。根据防卫认识必要说,丙是故意伤害罪,乙是正当防卫,也不会认为乙和丙是共同犯罪。因此D项正确。
9.
甲乙二人在路边争执,甲推乙一掌,致乙被路过的车辆轧死。对甲的行为定性,下列哪些选项是错误的?______A.不构成犯罪B.构成故意伤害罪C.构成故意杀人罪D.构成过失致人死亡罪正确答案:ABC[考点]犯罪构成
[解析]甲因为争执而推乙一掌,从客观行为来看,其行为不是伤害行为,其也没有伤害故意。但是甲应当预见在路边推乙一掌,可能导致乙被过路汽车轧死。所以,甲构成过失致人死亡罪。
10.
关于徇私枉法罪,下列哪些选项是正确的?______A.甲(警察)与犯罪嫌疑人陈某曾是好友,在对陈某采取监视居住期间,故意对其放任不管,导致陈某逃匿,司法机关无法对其追诉。甲成立徇私枉法罪B.乙(法官)为报复被告人赵某对自己的出言不逊,故意在刑事附带民事判决中加大赵某对被害人的赔偿数额,致使赵某多付10万元。乙不成立徇私枉法罪C.丙(鉴定人)在收取犯罪嫌疑人盛某的钱财后,将被害人的伤情由重伤改为轻伤,导致盛某轻判。丙不成立徇私枉法罪D.丁(法官)为打击被告人程某,将对程某不起诉的理由从“证据不足,指控犯罪不能成立”擅自改为“可以免除刑罚”。丁成立徇私枉法罪正确答案:ACD[考点]渎职罪
[解析]《关于渎职侵权犯罪案件立案标准的规定》规定,在立案后,虽然采取强制措施,但中断侦查或超过法定期限不采取任何措施,实际放任不管,致使犯罪嫌疑人、被告人实际脱离司法机关侦控的,应以徇私枉法罪予以立案。因此A项正确。《刑法》第三百九十九条第一款规定:“司法工作人员徇私枉法、徇情枉法,对明知是无罪的人而使他受追诉、对明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉,或者在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判的,处五年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的,处五年以上十年以下有期徒刑;情节特别严重的,处十年以上有期徒刑。”乙法官的行为构成徇私枉法罪。因此B项错误。丁法官的行为同样构成此罪。因此D项正确。《刑法》第三百零五条规定:“在刑事诉讼中,证人、鉴定人、记录人、翻译人对与案件有重要关系的情节,故意作虚假证明、鉴定、记录、翻译,意图陷害他人或者隐匿罪证的,处三年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的,处三年以上七年以下有期徒刑。”丙的行为构成伪证罪,不构成徇私枉法罪。因此C项正确。
11.
对下列哪些罪犯可以假释?______A.张某犯了侮辱罪,因是累犯,被从重判处3年有期徒刑B.王某因强奸罪被判处5年有期徒刑C.李某因抢劫罪被判处7年有期徒刑D.赵某因放火罪被判处12年有期徒刑正确答案:BC[考点]刑罚执行
[解析]我国《刑法》第八十一条第二款规定:“对累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子,不得假释。”
12.
关于虐待罪与虐待被监护、看护人罪的论述,下列哪些选项是正确的?______A.无论是虐待罪还是虐待被监护、看护人罪,都要求情节严重,才成立犯罪B.单位不能构成虐待罪,但可以构成虐待被监护、看护人罪C.虐待罪与虐待被监护、看护人罪的犯罪对象虽然存在不同,但完全可能出现一个行为既构成虐待罪又构成虐待被监护、看护人罪的情形D.虐待罪一般情形下属于亲告罪,虐待被监护、看护人罪则是非亲告罪正确答案:ABCD[考点]侵犯公民人身权利、民主权利罪
[解析]《刑法》第二百六十条规定,虐待家庭成员,情节恶劣的,处二年以下有期徒刑、拘役或者管制。第一款罪,告诉的才处理,但被害人没有能力告诉,或者因受到强制、威吓无法告诉的除外。《刑法》第二百六十条之一规定:“对未成年人、老年人、患病的人、残疾人等负有监护、看护职责的人虐待被监护、看护的人,情节恶劣的,处三年以下有期徒刑或者拘役。单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照前款的规定处罚。”因此ABD项正确。虐待被监护、看护人罪与虐待罪存在交叉关系,即当行为人不仅对未成年人、老年人、患病的人、残疾人等负有监护、看护职责,而且与被虐待的被监护、看护的人属于家庭成员时,行为同时触犯了虐待被监护、看护人罪与虐待罪,成立想象竞合。因此C项正确。
13.
甲欲去乙的别墅盗窃,担心乙别墅结构复杂,难以找到贵重财物,就请熟悉乙家的丙为其标图。甲入室后未使用丙提供的图纸就找到乙价值100万元的珠宝,即携珠宝逃离现场。关于本案,下列哪些说法是正确的?______A.甲构成盗窃罪,入户盗窃是法定的从重处罚情节B.丙不构成犯罪,因为客观上没能为甲提供实质的帮助C.即便甲未使用丙提供的图纸,丙也构成盗窃罪的共犯D.甲丙构成盗窃罪的共犯,甲是主犯,丙是帮助犯正确答案:CD[考点]共同犯罪
[解析]《刑法》第二十五条规定,共同犯罪必须是“共同故意”犯罪,即都明知共犯行为的内容、社会意义与危害结果并具有意思联络。本题中,甲为去乙的别墅盗窃,请熟悉乙家的丙为其标图,已显示丙对甲的犯罪意图明知且为其提供了图纸,成立帮助犯,即帮助行为使犯罪者的实行行为更为容易。注意:帮助犯的作用不仅有提供帮助的可能性,而且在精神上有促进与保证犯罪分子犯罪的作用。故即使甲未使用丙的标图,甲丙当然构成盗窃罪的共同犯罪。《刑法》第二十六条第一款规定:“组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯。”因此,甲构成主犯。《刑法》第二百六十四条规定,“入户盗窃”并非是法定从重处罚情节。因此CD项正确,AB项错误。
14.
关于赦免制度,下列哪些说法是正确的?______A.我国1954年《宪法》既规定了大赦,也规定了特赦;但后来的我国宪法,包括现行《宪法》,都只规定了特赦,而没有规定大赦B.根据我国现行《宪法》规定,特赦的决定权属于全国人民代表大会常务委员会C.赦免制度具有缓和刑法规定的僵硬性的作用D.特赦既赦免犯罪,亦赦免刑罚正确答案:ABC[考点]刑罚消灭
[解析]我国1954年《宪法》规定了大赦和特赦;以后的宪法,包括现行的1982年《宪法》,都只规定了特赦,没有规定大赦。我国现行《宪法》规定,特赦权属于全国人民代表大会常务委员会。特赦只赦免刑罚,不赦免犯罪。
15.
陈某与陆某是邻居,双方经常因琐事发生口角,陈某怀恨在心,萌生投毒之念。一日晚9时许,陈某找来一支一次性注射器,从农药瓶中抽取半针筒农药,至被害人陆某家门前丝瓜棚处,将农药打入丝瓜中。次日晚上,陆某及外孙女食用了被注射农药的丝瓜后,出现中毒症状,被及时送往医院,但抢救无效死亡。对陈某行为的认定,下列哪些选项是正确的?______A.陈某的行为构成故意杀人罪B.陈某的行为危及不特定多数人人身财产安全C.陈某的行为构成投放危险物质罪D.陈某的行为构成以危险方法危害公共安全罪正确答案:BC[考点]危害公共安全罪
[解析]投放危险物质罪是危害公共安全的犯罪,危及的是不特定多数人的生命、健康和公私财产安全;故意杀人罪侵犯的是公民人身权利犯罪。该题认定的关键是陈某的行为是否危及公共安全,应当认定陈某的行为危及不特定多数人的安全,构成投放危险物质罪。
16.
关于特别累犯,下列说法正确的有?______A.前罪是间谍罪,后罪是帮助恐怖活动罪,可以成立特别累犯B.特别累犯中的黑社会性质的组织犯罪,不仅包括组织、领导、
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