第四章-公司法律制度

第四章公司法律制度

第一节公司法概述一、公司的概念和特征1.公司的概念我国公司是指全部资本由股东出资构成,股东以其出资额或所持股份为限对公司承担责任,公司以其全部资产对公司债务承担责任的依《公司法》成立的企业法人。2.公司的特征（1）公司属于企业，具有营利性。（2）公司具有法人资格。（3）公司依公司法所规定的条件和程序设立的。二、公司的分类1.根据股东对公司承担责任的不同可分为：无限公司、有限责任公司、两合公司、股份有限公司、股份两合公司2.根据公司的信用基础不同可分为：人合公司、资合公司、人合兼资合公司3.根据股权转让是否受到限制可分为：封闭式公司和开放式公司4.根据是否具有控股关系可分为：母公司、子公司5.根据公司的内部管辖关系可分为：总公司、分公司

第二节有限责任公司一、有限责任公司的概念与特征1.有限责任公司的概念有限责任公司是由符合法定人数的股东依法组成，股东仅以其出资额为限对公司债务负责的公司形式。2.有限责任公司的特征（1）股东人数的限制性-----50人以下（2）股东责任的有限性-----以出资额为限（3）股权转让的限制性-----经其他股东过半数同意（4）组织形式的简便性-----规模小可不设董事会和监事会二、有限责任公司的设立1.设立的条件（1）股东符合法定人数-----50人以下（2）股东出资达到法定资本最低限额-----3万元（3）股东共同制定公司章程（4）有公司名称和合法的组织机构（5）有公司住所2.股东的出资（1）出资方式股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，对作为出资的非货币财产应当评估作价，并依法办理其财产权的转移手续。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。（2）出资责任公司成立前，股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。公司成立后，股东不得抽逃出资。三、有限责任公司的组织机构

（一）股东会1.性质及组成股东会是公司的权力机构和最高的决策机构。股东会由全体股东组成。2.职权（1）决定公司的经营方针和投资计划；（2）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；

（3）审议批准董事会的报告；

（4）审议批准监事会或者监事的报告；

（5）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；

（6）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；

（7）对公司增加或者减少注册资本作出决议；

（8）对发行公司债券作出决议；

（9）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；

（10）修改公司章程；

（11）公司章程规定的其他职权。3.股东会会议（1）会议召开股东会会议分为定期会议和临时会议。

①定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。②临时会议由以下主体提议召开：A.代表十分之一以上表决权的股东B.三分之一以上的董事C.监事会或者不设监事会的公司的监事（2）召集与主持①首次股东会会议首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持。②以后股东会会议

有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。

（3）议事方式和表决程序①议事方式股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但公司章程另有规定的除外。②表决程序A.一般事项：由公司章程规定，通常经代表1/2表决权的股东通过B.重大事项：必须经代表2/3以上表决权的股东通过修改公司章程增加或者减少注册资本公司合并、分立、解散变更公司形式1.性质及组成董事会是股东会的执行机构和日常决策机构董事会的成员为三人至十三人。公司规模较小，人数较少的可不设董事会，设1至2名执行董事。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。

董事每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。（二）董事会2.职权（1）召集股东会会议，并向股东会报告工作；（2）执行股东会的决议；（3）决定公司的经营计划和投资方案；（4）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（5）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（6）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；（7）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；（8）决定公司内部管理机构的设置；（9）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；（10）制定公司的基本管理制度；（11）公司章程规定的其他职权。

3.董事会会议

（1）召集和主持

董事会会议由董事长召集和主持。（2）议事方式和表决程序

董事会的议事方式和表决程序，除《公司法》有规定的外，由公司章程规定。

董事会决议的表决，实行一人一票。董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。

（三）经理经理是公司的日常经营管理机构。有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。（四）监事会1.性质及组成监事会是监督机构。监事会成员不得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设监事会。

监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一。监事会设主席一人，由全体监事过半数选举产生。董事、高级管理人员不得兼任监事。监事的任期每届为三年。监事任期届满，连选可以连任。2.职权（1）检查公司财务；

（2）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；

（3）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；

（4）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；

（5）向股东会会议提出提案；

（6）依照本法第一百五十二条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；

（7）公司章程规定的其他职权。

3.监事会会议（1）会议召开监事会每年度至少召开一次会议，监事可以提议召开临时监事会会议。（2）召集和主持监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。（3）议事方式和表决程序监事会决议应当经半数以上监事通过。监事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。四、一人有限责任公司的特别规定1.概念：一人有限责任公司是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。2.注册资本最低限额：10万元并且一次足额缴纳3.组织机构：不设股东会4.设立限制：“一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。”5.债务承担：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”

1.概念：国有独资公司是指国家单独出资，由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。2.组织机构（1）股东会国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但以下三类事项必须由国有资产监督管理机构决定：①公司的合并、分立、解散②增加或者减少注册资本③发行公司债券五、国有独资公司的特别规定（2）董事会董事会成员中应当有公司职工代表，职工代表由公司职工代表大会选举产生；董事会的其他成员由国有资产监督管理机构委派。（3）监事会监事会成员不得少于五人，其中职工代表的比例不得低于三分之一，职工代表由公司职工代表大会选举产生，监事会的其他成员由国有资产监督管理机构委派。监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定。3.兼职禁止国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。六、有限责任公司的股权转让

1.股权的内部转让股东之间转让股权-----只需通知其他股东。2.股权的外部转让向股东以外的人转让股权-----应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。

第三节股份有限公司一、股份有限公司的概念和特征1.概念：股份有限公司是指全部资本等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的公司。2.特征：（1）公司资本的股份性（2）股东责任的有限性（3）股份的自由转让性（4）经营信息的公开性二、股份有限公司的设立1.设立的方式（1）发起设立（2）募集设立

（1）发起人符合法定人数-----2人以上200人以下，半数以上的发起人在中国境内有住所。（2）发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额-----500万元，即注册资本的最低限额。（3）股份发行、筹办事项符合法律规定

（4）发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过（5）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构

（6）有公司住所2.设立的条件三、股份有限公司的组织机构（一）股东大会1.会议的召开股东大会分为年会和临时大会。年会每年召开一次，临时会议在出现下列情形时应当在两个月内召开：

①董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的三分之二时；

②公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一时；

③单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东请求时；

④董事会认为必要时；

⑤监事会提议召开时；

⑥公司章程规定的其他情形。

股东所持每一股份有一个表决权。但公司持有的股份没有表决权。股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但以下事项必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过：修改公司章程增加或者减少注册资本的决议公司合并、分立、解散变更公司形式2.会议的表决（二）董事会1.组成成员为五人至十九人，董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。2.会议的召开董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会每年度至少召开两次会议,临时会议由以下主体提议召开：

A.代表十分之一以上表决权的股东

B.三分之一以上董事

C.监事会

3.会议的表决董事会作出决议，实行一人一票，必须经全体董事的过半数通过。（三）经理（四）监事会1.会议的召开监事会每六个月至少召开一次会议，监事可以提议召开临时监事会会议。2.会议的表决监事会决议应当经半数以上监事通过。四、上市公司组织机构的特别规定1.概念上市公司是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。2.股东大会的特别事项经出席股东大会的股东所持表决权的三分之二以上通过的事项：（1）在一年内购买、出售重大资产（2）担保金额超过公司资产总额30%3.上市公司的独立董事制度

4.关联交易的表决五、股份有限公司股份的发行和转让1.股份发行（1）股票的含义股份有限公司的资本划分为股份，每一股的金额相等。公司的股份采取股票的形式，股票是公司签发的证明股东所持股份的凭证。（2）股份发行的分类A．按照发行阶段划分，可以分为设立发行和新股发行。B．按照发行对象划分，可以分为记名股和不记名股。

公司向发起人、法人发行的股票，应当为记名股票。记名股票，由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让；转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册。无记名股票的转让，由股东将该股票交付给受让人后即发生转让的效力。

2.股份转让（1）股份转让的限制A．对发起人的限制：发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。

B.对董事、监事、高级管理人员的限制：公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。（2）公司股份的自行回购公司不得收购本公司股份,但有下列情形之一的除外：

A.减少公司注册资本；

B.与持有本公司股份的其他公司合并；

C.将股份奖励给本公司职工；

D.股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。六、公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务

（一）公司董事、监事、高级管理人员的资格有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：

1.无民事行为能力或者限制民事行为能力；

2.因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；

3.担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；

4.担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；

5.个人所负数额较大的债务到期未清偿。

（二）公司董事、监事、高级管理人员的义务

董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、高级管理人员不得有下列行为：

1.挪用公司资金；

2.将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；

3.违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；

4.违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；

5.未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；

6.接受他人与公司交易的佣金归为己有；

7.擅自披露公司秘密；

8.违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。例：

某有限责任公司董事长刘某和监事白某滥用职权，以明显高于市场的价格购买了公司的生产原材料，使公司损失80万元，两人共同接受回扣20万元两人各自私得10万元。此事后来被公司的股东发现举报到公司的监事会和董事会。问题：（1）有限责任公司的董事和监事的任期为几年？（2）本题中董事、监事从事哪些违法活动？题中行为有何法律后果？

第四节公司债券与公司的财务、会计

一、公司债券1.公司债券的概念①公司债券是指公司依照法定程序发行、约定在一定期限还本付息的有价证券。②债券与股票的区别：A.代表的权利不同；B.收益不同；C.承担的风险不同。2.公司债券的种类及转让公司债券，可以为记名债券，也可以为无记名债券。记名公司债券，由债券持有人以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让；转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于公司债券存根簿。无记名公司债券的转让，由债券持有人将该债券交付给受让人后即发生转让的效力。

上市公司经股东大会决议可以发行可转换为股票的公司债券，并应当在债券上标明可转换公司债券字样。债券持有人对转换股票或者不转换股票有选择权。二、公司的财务、会计1.公司的利润分配顺序（1）弥补以前年度的亏损，但不等超过税法规定的弥补年限；（2）缴纳企业所得税；（3）法定公积金不足以弥补以前年度公司亏损的，弥补亏损；（4）依法提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。（5）向股东分配利润。2.公积金制度

公积金分为法定公积金、任意公积金和资本公积金。股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款应当列为公司资本公积金。

公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但是，资本公积金不得用于弥补公司的亏损。

法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的百分之二十五。一、公司的合并与分立1.合并与分立的形式（1）吸收合并与新设合并（2）新设分立与派生分立2.合并与分立的程序（1）股东（大）会进行表决（2）合并、分立各方签订合并与分立的协议（3）编制资产负债表和财产清单（4）通知和公告债权人（5）向公司登记机关办理设立、变更或注销登记3.