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2021年秋季民法学自考试卷一、单项选择题1、下列对诉讼时效的表述正确的是______。A.诉讼时效是消灭时效B.诉讼时效一般从权利成立之日起算C.诉讼时效届满后,对方当事人不得履行D.人民法院可以主动适用诉讼时效2、债务人将标的物提存后,标的物毁损、灭失的风险由______。A.债务人承担B.债权人承担C.提存部门承担D.债务人和债权人共同承担3、甲大学毕业,遂将自己的电脑出售给乙。但因为还有两个月才正式毕业,因此想再使用一段时间,遂又与乙约定借用该电脑两个月。甲交付电脑的方式是______。A.占有改定B.简易交付C.现实交付D.指示交付4、王某的生父及与王某形成了抚养教育关系的继父先后死亡,王某______。A.只能继承生父的遗产B.只能继承继父的遗产C.既能继承生父的遗产,又能继承继父的遗产D.只能选择其继承5、下列有关提存的表述正确的是______。A.提存的原因限于债权人无正当理由拒绝受领给付B.我国的提存机关主要是公证处C.依债的内容应当交付的标的物均可提存D.在提存期间,提存物毁损灭失的风险由债务人承担6、受遗赠人在知道受遗赠后法定期限内没有作出接受或者放弃受遗赠的意思表示的,视为放弃受遗赠。法定期限为______。A.一个月B.两个月C.六个月D.1年7、下列权利中属于身份权的是______。A.亲属权B.健康权C.肖像权D.生命权8、下列对法人民事能力的表述正确的是______。A.法人的民事行为能力是由法人自己决定的B.法人的民事权利能力内容具有一致性C.法人的民事权利能力和民事行为能力先于其民事责任能力产生D.法人的民事权利能力与民事行为能力存续时间一致9、甲公司有栋20层楼房,面向湖泊,乙公司对楼前的土地享有建设用地使用权。甲乙双方签订了地役权合同约定:甲公司向乙公司支付100万元,约定乙公司在5年内不得建造10米高的建筑。合同签订后未登记。三年后甲公司将全部房屋售出。这时,乙公司将其享有的建设用地使用权转让给不知情的丙公司。丙随即建起了15米高的楼房。对此,下列表述正确的是______。A.小区业主有权请求丙公司拆除超过10米的建筑B.小区业主无权请求丙公司拆除超过10米的建筑C.甲公司有权请求丙公司拆除超过10米的建筑D.甲公司和小区业主均有权请求丙公司拆除超过10米的建筑10、下列对合伙的表述错误的是______。A.合伙人在合伙企业清算前,不得请求分割合伙财产B.合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙财产的,该处分行为一律无效C.普通合伙人向合伙人之外的人转让其份额的,应征得其他合伙人的一致同意D.普通合伙人以其份额出质的,应经其他合伙人一致同意11、下列关于质权的表述正确的是______。A.质押的动产要移转占有,故质权人可以对出质物进行使用B.质权虽为担保物权,但权利也可以成为质权的客体C.房屋可以成为质权的客体D.转质权和原质权法律效力相等,无先后区分12、下列关于债权人撤销权行使的表述正确的是______。A.撤销权的行使以债务人和第三人为共同被告B.债权人可以直接向债务人或者第三人行使撤销权C.被撤销的债务人的行为自始失去效力D.撤销权行使后,债权人对第三人返还的利益享有优先受偿权13、甲有一套房屋,将房屋抵押给乙并办理了抵押登记。不久之后,甲又将房屋抵押给丙,签订了抵押合同,但没有办理抵押登记。后来,甲擅自将房屋卖给丁。下列说法正确的是______。A.甲与丙之间的抵押合同没有生效B.乙不得对该房屋行使抵押权C.甲作为所有权人有权不经乙的同意将房屋卖给丁D.丙不得对房屋行使抵押权14、债的履行中,遇标的物价格变动,且执行政府价格的,下列表述正确的是______。A.逾期交货的,遇价格下降时按原价格执行B.逾期交货的,遇价格上涨时按新价格执行C.逾期提货的,遇价格下降时按原价格执行D.逾期提货的,遇价格上涨时按原价格执行15、下列关于物权的说法错误的是______。A.物权是支配权B.物权是绝对权C.物权的客体为特定的物D.物权的设立采自由主义16、下列选项中打破债的相对性的行为是______。A.债权让与B.债的担保C.第三人代为清偿D.债的保全17、根据物权客体种类,物权可分为______。A.独立物权与附属物权B.完全物权与定限物权C.用益物权与担保物权D.动产物权与不动产物权18、下列情形中不属于无权代理的是______。A.双方代理B.越权代理C.代理权消灭后的代理D.自始没有代理权的代理19、下列情形中,能引起无因管理之债的是______。A.甲向乙借款,丙在明知诉讼时效届满后擅自代甲向乙还本付息B.甲在自家门口扫雪,顺便将邻居乙的小轿车上的积雪清扫干净C.甲与乙结婚后,乙生育一子丙,甲抚养丙5年后才得知丙是乙和丁所生D.甲拾得乙遗失的牛,牵回饲养,打算日后归还20、甲向乙购买了一辆二手车。下列表述正确的是______。A.甲与乙签订合同的时间,就是甲取得该车所有权的时间B.自乙将该车交付给甲时,甲取得该车的所有权C.完成过户登记的时间为甲取得该车所有权的时间D.完成过户登记的时间是买卖合同的生效时间二、多项选择题21、甲死亡,留有遗产3万元,有第一顺序继承人乙,甲生前欠银行贷款10万元。下列表述正确的有______。A.乙有权继承遗产3万元,不承担清偿贷款的义务B.乙可以放弃继承权利,不承担清偿贷款的义务C.乙应当继承遗产3万元,并清偿贷款10万元D.乙可以继承其父3万元,并以3万元为限偿还贷款E.乙可以继承遗产3万元,并自愿清偿超过遗产实际价值部分22、下列遗嘱中需有两个以上见证人才能生效的有______。A.公证遗嘱B.自书遗嘱C.代书遗嘱D.口头遗嘱E.录音录像遗嘱23、表见代理的构成条件有______。A.行为人无代理权却以本人的名义为民事行为B.客观上有足以使相对人相信行为人有代理权的事实C.本人主观上有过错D.相对人主观上无过错E.行为人与相对人所为的民事行为具备生效要件24、甲育有二子乙和丙。乙与丁结婚,并有一女戊。乙因病先于甲死亡后,丁接替乙赡养甲。丙未婚。现甲死亡,关于遗产继承的表述正确的有______。A.戊可代位继承B.丁属于第一顺序继承人C.戊、丙、丁原则上平均分配D.丁无继承权,只能适当分配遗产E.戊、丁共同继承50%,丙继承50%25、抵押人的权利包括______。A.抵押物的占有、使用、收益权B.抵押物的转让权C.抵押物的出租权D.担保物权的设立权E.用益物权的设立权三、判断说明题26、凡具有完全民事行为能力的自然人和法人均可作为保证人。27、肖像权属于物质性人格权。28、甲将某设备交给乙保管。保管期间,乙将该设备转让给善意的丙并交付。甲无权请求丙返还该设备。29、当事人互负债务,标的物种类、品质不相同的,不可以抵销。30、李某由所在单位A公司推荐,获得2016年X省三八红旗手称号。后因李某与A公司发生劳动争议,A公司在其职工大会上宣布取消李某三八红旗手的称号并强制其交出相关证书。A公司的行为侵害了李某的名誉权。四、简答题31、简述物权的排他效力的含义和具体表现。32、简述抵押权的特点。33、简述侵权责任的一般构成要件。五、论述题34、简述定金的效力。六、案例分析题35、阅读下列案例材料,然后回答问题。张威与王红玉1990年结婚,1992年生育一子张小林。2015年张小林与李珊珊结婚,2017年生女张小珊。2019年5月,张小林驾车带张威、张小珊外出时遇车祸,张小林当场死亡,张威在送医院途中死亡,张小珊也于次日因抢救无效死亡。张威留有房屋一套,系张威与王红玉婚后共同购置。问:1.张威的继承人有哪些?说明理由。2.如将房屋出售得价款600万元,应如何分配?说明理由。36、阅读下列案例材料,然后回答问题。甲乙按2:3的比例共出资100万元注册成立舌尖味道有限责任公司,甲任总经理、乙任董事长。该公司注册经营范围为餐饮服务。甲乙另有书面约定:如果交易标的超过10万元的事项,需由甲乙双方共同决定。公司成立后,乙在没有与甲协商的情形下,以舌尖味道公司的名义与某装修公司订立了标的数额为20万元的门店装修合同。该合同在履行过程中发生纠纷,舌尖味道有限责任公司以超过法定代表人的权限范围为理由主张合同无效。同时,由于舌尖味道有限责任公司经营不善,已出现资不抵债的情况。问:1.舌尖味道有限责任公司属于何种性质的民事主体?2.针对舌尖味道有限责任公司主张合同无效的理由,分析该合同的效力。3.如果舌尖味道有限责任公司的资产不足以清偿债务,甲乙是否应该用个人财产清偿?说明理由。
参考答案一、单项选择题1、A[解析]诉讼时效是指权利人于一定期间内不行使请求人民法院保护其民事权利的请求权,就丧失该项请求权的法律制度。A项,诉讼时效属于消灭时效,权利人丧失了通过诉讼获得救济的权利,法院会不再保护其权利。B项,诉讼时效期间一般自权利人能够行使请求权之日起计算。C项,诉讼时效届满后,对方当事人可以履行。《民法典》第192条规定,诉讼时效期间届满后,义务人同意履行的,不得以诉讼时效期间届满为由抗辩;义务人已经自愿履行的,不得请求返还。D项,《民法典》第193条规定,人民法院不得主动适用诉讼时效的规定。2、B[解析]提存是指由于债权人的原因而无法向其交付债的标的物时,债务人得将该标的物提交给一定的机关保存,从而消灭债权债务关系的一种法律制度。根据我国《民法典》第573条的规定,标的物提存后,毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间,标的物的孳息归债权人所有。提存费用由债权人负担。3、A[解析]占有改定是指转让动产物权的出让人仍直接占有标的物,而由受让人间接占有该标的物。甲虽然已经将电脑出卖给乙,但继续直接占有该电脑,而受让人乙间接占有,因此甲交付电脑的方式是占有改定。4、C[解析]王某既是其生父的第一法定继承人,又是与之形成了抚养教育关系的继父的第一法定继承人,继子女继承了继父母的遗产,不影响其继承自己生子女或生父母的遗产。因此,王某可以同时继承二者的遗产。5、B[解析]提存机关是指国家设立的接收提存物而为保管的机关。在我国,目前公证处是主要的提存机关。A项,依据《民法典》第570条的规定,提存的情形有四种:①债权人无正当理由拒绝受领;②债权人下落不明;③债权人死亡未确定继承人、遗产管理人,或者丧失民事行为能力未确定监护人;④法律规定的其他情形。C项,提存的内容原则上应为依债务的规定应当交付的标的物,标的物不适于提存、有毁损灭失风险的或提存费用过高的,可拍卖后提存价款。D项,在提存期间,提存物毁损灭失的风险由债权人承担。6、B[解析]根据我国《民法典》第1124条的规定,继承开始后,继承人放弃继承的,应当在遗产处理前,以书面形式作出放弃继承的表示;没有表示的,视为接受继承。受遗赠人应当在知道受遗赠后六十日内,作出接受或者放弃受遗赠的表示;到期没有表示的,视为放弃受遗赠。7、A[解析]身份权包括亲属法上的身份权如配偶权、亲权、亲属权等,包括非亲属法上的身份权如荣誉权、知识产权法上的身份权等。人格权包括生命权、健康权、身体权、姓名权、名称权、肖像权、名誉权等。8、D[解析]A项,法人的民事权利能力与自然人的民事权利能力一样是由法律赋予的,而不是由法人自己决定的。B项,法人的民事权利能力内容具有差异性。法人的民事权利能力不仅受其自然属性的限制,而且还受其目的范围的限制。各类法人的设立目的不同,其民事权利能力也就有所不同。C项,法人民事责任能力是与其民事权利能力、民事行为能力同时产生、同时消灭的。D项,法人的民事权利能力和民事行为能力,从法人成立时产生,到法人终止时消灭,存续时间一致。9、B[解析]地役权是指为自己不动产的便利而利用他人不动产的权利。地役权自地役权合同生效时设立。当事人要求登记的,可以向登记机构申请地役权登记;未经登记,不得对抗善意第三人。本案中,丙公司属于不知情的善意第三人,因此小区业主无权请求丙公司按照原协议规定,拆除超过10米的建筑。10、B[解析]AB两项,除法律另有规定外,合伙人在合伙企业清算前,不得请求分割合伙财产,但合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙财产的,合伙不得以此对抗善意第三人。C项,合伙人对其在合伙财产中的份额可以处分,但除合伙协议另有约定外,普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙中的全部或者部分财产份额时,须经其他合伙人一致同意。D项,在同等条件下,其他合伙人有优先购买权。普通合伙人相互之间转让在合伙中的全部或者部分财产份额的,应当通知其他合伙人;普通合伙人以其在合伙中的财产份额出质的,也须经其他合伙人一致同意。11、B[解析]质权是一种动产物权,对不动产不能设定质权。法律、行政法规禁止转让的动产也不得设定质权。另外,权利也可以成为质权的标的,又称权利质权。A项,质押的动产要移转占有,但质权人没有对出质物的使用权。C项,房屋属于不动产,不能成为质权客体。D项,转质权优先于原质权。12、C[解析]债务人的行为一旦被撤销,即自始失去法律效力,尚未依该行为给付的,终止给付;已为给付的,第三人应返还给债务人。A项,债权人提起撤销权诉讼的,应以债务人为被告,以相对人为第三人。B项,债权人撤销权应由债权人以自己的名义通过诉讼程序行使,而不得直接向债务人或第三人行使。D项,撤销权行使后第三人返还的所受利益,应加入债务人的一般财产,作为全体一般债权人的共同担保,债权人无优先受偿权。13、D[解析]A项,甲已经将房屋抵押给乙不影响甲丙之间抵押合同的效力,甲丙之间的抵押合同已经生效,即发生债权效力。BD两项,由于未办理抵押登记,丙不能据此获得抵押权,即不发生物权效力,丙不得对房屋行使抵押权。根据《民法典》第402条的规定,抵押权自登记时设立。因为甲将房屋抵押给乙并办理了抵押登记,乙已经取得抵押权,故乙可以对该房屋行使抵押权。C项,抵押期间,抵押人可以转让抵押财产,并应当及时通知抵押权人。因此甲作为所有权人可以将房屋卖给丁,无须经乙同意,仅需通知乙。14、C[解析]根据《民法典》第513条的规定,执行政府定价或者政府指导价的合同,政府定价或指导价调整的,按照下列规则履行:①在合同约定的交付期限内政府价格调整时,按照交付时的价格计价。②逾期交付标的物的,遇价格上涨时,按照原价格执行;价格下降时,按照新价格执行。③逾期提取标的物或者逾期付款的,遇价格上涨时,按照新价格执行;价格下降时,按照原价格执行。15、D[解析]物权具有以下特点:①物权是以特定物为客体的权利;②物权是权利人直接支配特定物的权;利;③物权是具有排他性的权利。D项,物权的设立法定。16、D[解析]债具有相对性,其效力只能及于特定的债权人和债务人,债权人不得依其享有的债权而对任何第三人主张权利。但在某些特定情形下,债务人实施的与第三人有关的行为(包括作为与不作为)可能会涉及和影响债权人权利的行使与实现,使债权的效力能及于第三人。D项,债的保全是指当债务人的某些行为对债权人造成损害时,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权,或者请求人民法院撤销债务人的行为,是对债的相对性原理的突破。ABC三项,效力只能及于特定债权人和债务人,并未打破债的相对性。17、D[解析]根据物权的客体种类,物权可分为不动产物权、动产物权与权利物权。不动产物权是指以不动产为客体的物权。例如,土地所有权、建筑物所有权、土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权等都属于不动产物权。动产物权是指以动产为客体的物权。凡动产上存在的物权,如动产所有权、动产抵押权、动产质权和留置权等都为动产物权。权利物权是指以权利为客体的物权。18、A[解析]无权代理是指行为人没有代理权而以他人的名义所实施的代理。无权代理发生的原因主要有以下三种:①行为人自始就没有代理权。②行为人所为的代理行为超越代理权。③行为人的代理权消灭。A项,双方代理是指代理人同时代理双方为同一民事行为,是滥用代理权的表现形式。19、D[解析]无因管理作为债的一种发生根据,是指没有法定的或者约定的义务,为避免他人利益受损失而进行管理或者服务的法律事实。无因管理的成立须具备以下三个条件:①管理他人事务;②有为他人利益而管理的意思;③没有法定或约定的义务。A项,丙在明知诉讼时效届满后擅自代甲向乙还本付息,并非为甲的利益,不构成无因管理。B项,顺便清扫邻居轿车上的积雪是生活中常见的互助行为,并不产生民事法律关系,不构成无因管理。C项,甲没有为丁抚养丙的意思,不构成无因管理。D项,构成无因管理。20、B[解析]动产物权的变动,以交付为要件。因此,自乙将该车交付给甲时,该车的物权发生变动,甲取得该车的所有权。二、多项选择题21、BDE[解析]遗产是被继承人财产权利和财产义务的统一体,继承人继承了被继承人的遗产,就必须承担遗产债务。根据我国《民法典》第1161条的规定,继承人以所得遗产实际价值为限清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务。超过遗产实际价值部分,继承人自愿偿还的不在此限。继承人放弃继承的,对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负清偿责任。因此,如果乙放弃继承权利,就不承担清偿贷款的义务。如果乙继承其父3万元,则应以此3万元为限偿还贷款,超过遗产实际价值部分乙可以自愿清偿。22、CDE[解析]根据《民法典》的规定,遗嘱的形式有:①自书遗嘱;②代书遗嘱;③打印遗嘱;④录音录像遗嘱;⑤口头遗嘱;⑥公证遗嘱。其中,需有两个以上见证人才能生效的有:代书遗嘱、打印遗嘱、录音录像遗嘱、口头遗嘱。《民法典》第1135条规定,代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证,由其中一人代书,并由遗嘱人、代书人和其他见证人签名,注明年、月、日。第1136条规定,打印遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。第1137条规定,以录音录像形式立的遗嘱,应当有两个以上见证人在场见证。第1138条规定,口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。23、ABDE[解析]表见代理是指虽无代理权但表面上有足以使人信为有代理权而须由本人负授权之责的代理。表见代理要发生有效代理的效果,需要满足的构成要件有:①行为人无代理权却以本人的名义为民事行为;②客观上有足以使相对人相信行为人有代理权的事实;③相对人主观上无过错;④行为人与相对人所为的民事行为具备生效要件。24、ABC[解析]A项,被继承人的子女先于被继承人死亡的,由被继承人的子女的直系晚辈血亲代位继承。乙(被继承人的子女)先于甲(被继承人),由戊(被继承人的子女的直系晚辈血亲)代位继承。BD两项,丧偶儿媳对公婆,丧偶女婿对岳父母,尽了主要赡养义务的,作为第一顺序继承人。题中,丁是甲的丧偶儿媳,丁接替乙赡养了甲(对公婆),即尽了主要赡养义务,可作为第一顺序继承人。CE两项,同一顺序继承人继承遗产的份额,一般应当均等。本题中,戊代位继承丁,以丁子女身份作为第一顺序继承人。又丙为甲的儿子,为第一顺序继承人。由上可知,戊、丙、丁同为第一顺序继承人,原则上平均分配。25、ABCDE[解析]抵押人的权利是抵押权对抵押人的效力。抵押权成立后,抵押人享有以下主要权利:①抵押物的占有、使用、收益权;②抵押物的转让权;③担保物权的设立权;④抵押物的出租权;⑤用益物权的设立权;⑥物上保证人对债务人的追偿权。三、判断说明题26、错误。理由:根据《民法典》第683条规定,机关法人不得为保证人,但是经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外;以公益为目的的非营利法人、非法人组织不得为保证人。因此,并非具有完全民事行为能力的自然人和法人均可作为保证人。27、错误。理由:物质性人格权,是指自然人对其生命、身体、健康等物质性人格利益所享有的人格权。我国《民法典》规定的物质性人格权包括生命权、身体权、健康权三种。精神性人格权,是指民事主体对其姓名、名称、肖像等精神性人格利益所享有的人格权。从我国《民法典》人格权编的规定来看,除生命权、身体权、健康权外,其他人格权,例如肖像权、姓名权、隐私权等均为精神性人格权。28、正确。理由:无权处分人处分他人财产,而第三人为善意有偿取得财产时,构成善意取得,第三人可以取得受让财产的所有权,原所有权人只能通过其他方法加以救济。因此甲无权请求丙返还该设备。29、正确。理由:抵销的条件包括以下四个方面:①须双方互负债务、互享债权;②须双方债务均至清偿期;③双方债的标的的种类相同;④债务依其性质或法律规定属于可抵销的范围。30、错误。理由:荣誉权是指民事主体享有的获得、维护、利用其荣誉并不受他人非法侵害的权利。根据我国《民法典》第1031条的规定,民事主体享有荣誉权。任何组织或者个人不得非法剥夺他人的荣誉称号,不得诋毁、贬损他人的荣誉。三八红旗手称号属于荣誉称号,因此A公司取消李某三八红旗手的称号并强制其交出相关证书的行为侵害了李某的荣誉权。四、简答题31、物权的排他效力是指在同一标的物之上不能同时存在两个以上内容不相容的物权,亦即在同一标的物之上已存在的物权具有排除在该物上再成立与其内容相抵触的物权的效力。物权的排他效力是物权共有的效力,但各种物权的排他效力的强弱程度有所不同:所有权最强,以占有标的物为内容的定限物权次之,不以占有标的物为内容的定限物权最弱。具体如下:(1)所有权之间不能并存。在同一标的物之上只能存在一个所有权,只要一物之上已有一所有权存在,就不能另有他所有权存在。(2)用益物权之间原则上不能并存。用益物权通常以占有标的物为内容,故用益物权之间原则上不能并存于同一标的物之上。例如,一块土地之上不能同时存在两个以上的土地承包经营权、建设用地使用权或宅基地使用权。当然,如果用益物权的内容不同,则可以并存。例如,不同的地役权在内容上存在很大差别,故地役权可以并存于同一标的物之上。(3)担保物权之间原则上可以并存。担保物权因其以物的交换价值为内容,故担保物权原则上可以并存于同一标的物之上。例如,在同一标的物之上可以设立数个抵押权,也可以在同一标的物上设立抵押权后成立质权或留置权。但是,质权、留置权因其是以占有标的物为成立条件的,故一般不能并存于同一标的物之上。(4)不同种类的物权可以并存。例如,所有权与用益物权、所有权与担保物权、用益物权与担保物权等都可以并存于同一标的物之上。32、抵押权是指为担保债务的履行,债务人或者第三人不转移财产的占有而将该财产抵押给债权人,在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形时,债权人就该财产优先受偿的权利。其具有以下特点:(1)抵押权是不转移担保物占有的担保物权。抵押人设立抵押,并不转移抵押物的占有。即抵押权是在不转移抵押物占有的情况下于标的物上设立的担保物权。由于抵押权是不以抵押物的占有转移为成立条件的,因此,对抵押权不能以占有的方式来公示,而只能以登记的方式公示。(2)抵押权的标的物可以是不动产或动产,也可以是权利。抵押权是在债务人或者第三人的财产上设立的担保物权。这里的财产既可以是不动产、动产,也可以是法律规定的可用以抵押的权利,如建设用地使用权、依法可以抵押的土地承包经营权等。(3)抵押权具有特定性。抵押权的特定性是指抵押物和抵押权担保的债权须为特定的。抵押权是以抵押物的价值来担保债权实现的,因此,抵押物只能是特定的。这既是抵押权作为物权的要求,也是其担保作用的要求。对于不特定的财产,当事人无法估计其价值,也就不能起到担保的作用。抵押权所担保的债权也必须特定,抵押权只能担保特定的债权,而不能担保一切债权。(4)抵押权具有顺序性。抵押权的顺序性是指在同一财产上设立有数个抵押权时,各抵押权之间有一定的先后顺序。因为抵押权不以转移对抵押物的占有为成立要件,所以在同一财产上可以设立数个抵押权。又因为抵押权的实质是优先受偿权,同一财产上设立的数个抵押权就应有一定的顺序。顺序在先的抵押权优于顺序在后的抵押权,在实现抵押权时只有先顺序的抵押权人受偿后,后一顺序的抵押权人才能就抵押物余下的价值受偿。当然,若各个抵押权为同一顺序,则各抵押权人只能按其各自的债权额比例受清偿。33、侵权责任的构成要件是指侵权人承担侵权责任所应当具备的条件。侵权责任的一般构成要件有:(1)加害行为,指行为人实施的加害于他人民事权益的不法行为。加害行为从行为的自身性质上看,可分为作为的加害行为和不作为的加害行为两种形式。(2)损害后果。损害是指因人的行为或对象的危险性而导致人身权益或财产权益所遭受的不利后果。一般地说,损害可分为三类:财产损害、人身损害和精神损害。(3)因果关系,指行为人的行为与受害人的损害之间的因果关系。(4)主观过错。过错是指行为人实施加害行为时的心理状态,是行为人对自己行为的损害后果的主观态度。过错一般分为故意和过失两种基本形式。故意是指行为人预见到自己行为的后果而仍然希望或放任该结果发生的心理状态。过失是指行为人应当预见或能够预见自己行为的后果而没有预见,或者虽然预见到了其行为的后果但轻信能够避免该后果的心理状态。五、论述题34、定金是指合同当事人一方以保证债务履行为目的,于合同成立时或未履行前,预先给付对方的一定数额金钱的担保方式。定金给付后,发生以下三方面的效力:(1)证约效力定金具有证明合同成立的效力。定金一般是在合同订立时交付,这一事实足以证明当事人之间合同的成立,因此,定金是合同成立的证据。(2)充抵价金或返还的效力主合同履行后,主债消灭,作为从债的定金也消灭,给付定金一方可以请求接受定金一方返还其定金,或以定金充抵应给付之价金。(3)定金罚则的效力在合同不履行时,适用定金罚则,即若交付定金一方不履行合同的,则丧失定金;接受定金一方不履行
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