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文档简介
2021年10月全国自考民法学预测试题一、单项选择题1、二女子甲与乙发生争吵,甲在争吵中骂乙是“妓女”“娼妇”等,没有第三人在场。事后,乙将此事告诉他人。甲的行为______。A.不构成侵权B.侵害了乙的名誉权,构成侵权C.侵害了乙的隐私权,构成侵权D.侵害了乙的人格尊严,构成侵权2、下列关于债权人代位权的说法不正确的是______。A.债权人是以自己的名义行使代位权B.只有在债务人怠于行使债权时,才能行使代位权C.债权人代位权的标的包括债务人享有的各种权利D.债权人代位权的行使只能通过诉讼方式3、甲与乙签订了一份货物买卖合同,甲为卖方,住所地在A市,乙为买方,住所地在B市。双方没有在合同中约定履行地点,而且合同的履行地点也不能通过交易习惯、合同性质确定,双方又不能达成补充协议。关于该合同履行地点正确的表述是______。A.交付货款在A市,交付货物在B市B.交付货款在A市,交付货物在A市C.交付货款在B市,交付货物在A市D.交付货款在B市,交付货物在B市4、根据《继承法》规定,继承人所为的下列行为中,导致其丧失继承权的是______。A.伤害被继承人B.伪造遗嘱C.遗弃被继承人D.虐待被继承人5、下列属于民法所调整的财产关系的是______。A.王某领取社保机构发放的失业救济金B.孙某向老人福利院捐赠生活用品C.吴某答应张某的搭顺风车的要求D.程某自愿为李某记听课笔记6、章某是曙光中学初一学生。某日,在放学回家路过有才幼儿园时,章某用弹弓射树上小鸟,不料误伤在园内玩耍的幼儿吕某。吕某的损害应由______。A.曙光中学承担全部赔偿责任B.育才幼儿园承担全部赔偿责任C.章某的监护人承担全部赔偿责任D.育才幼儿园和章某的监护人承担连带赔偿责任7、下列关于定金的表述正确的是______。A.当事人约定给付定金的一方拒绝订立合同的,无权要求返还定金,收取定金的一方拒绝订立合同的,应当双倍返还定金的,此为立约定金B.定金交付后,交付定金的一方可以按照合同约定以丧失定金为代价而解除合同,收取定金的一方可以双倍返还定金为代价而解除合同,此为违约定金C.合同当事人在主合同权利义务之外约定了定金条款,当事人之间就成立定金关系D.主合同履行后,基于定金合同而交付的定金,只得请求接受定金一方返还,而不得用于抵充8、下列各项中不属于产品侵权责任构成要件的是______。A.产品存在缺陷B.受害人受到损害C.产品缺陷与损害后果之间具有因果关系D.产品生产者、销售者有过错9、决定所有权命运的权能是______。A.占有权能B.使用权能C.收益权能D.处分权能10、下列情形属于无因管理的是______。A.买方无正当理由拒收卖方货物,卖方对该货物进行管理B.在加工合同中,承揽人管理定作人提供的原料C.甲拾得乙丢失的水牛,在积极寻找失主的同时,对该水牛进行饲养D.超市对进入超市顾客的皮包进行管理11、下列有关债的履行的表述正确的是______。A.出卖人某甲因保管不善,在交付之前将某乙购买的一幅字画毁损,为此,某甲应承担债务不履行的违约责任或者损害赔偿责任B.罗某一物二卖并与第二个买受人赵某完成了标的物交付,于此,第一买受人王某可基于其签订合同在先的事实,要求出卖人实际履行合同C.孙某在某4S店购买了一辆轿车,约定8月5日交车,出卖人8月8日交车时,孙某有权以对方交付迟延为由,拒绝接受履行,并要求解除合同D.受领既是债权人的权利也是其义务,因此,应强制债权人接受债务人的履行12、下列关于无因管理的表述不正确的是______。A.无因管理是事件而非行为B.无因管理须有为他人权益而管理的意思C.无因管理是债的发生依据D.管理人未尽适当管理义务有可能承担赔偿责任13、下列对法人的表述正确的是______。A.法人的出资人对法人的债务承担有限责任B.法人的责任是有限责任C.法人对其工作人员的行为承担责任D.法人承担责任以其注册资本额为限14、受遗赠人在知道受遗赠后法定期限内没有作出接受或者放弃受遗赠的意思表示的,视为放弃受遗赠。法定期限为______。A.一个月B.两个月C.六个月D.1年15、因同一行为应当承担侵权责任和行政责任、刑事责任,侵权人的财产不足以支付的,应该______。A.先承担刑事责任B.先承担侵权责任C.先承担行政责任D.按相同比例承担刑事责任、行政责任和侵权责任16、下列对诉讼时效的表述正确的是______。A.诉讼时效是消灭时效B.诉讼时效一般从权利成立之日起算C.诉讼时效届满后,对方当事人不得履行D.人民法院可以主动适用诉讼时效17、下列有关宣告失踪的表述中,正确的是______。A.宣告失踪制度的目的仅在于保护失踪人的财产权益B.某甲已下落不明一年,其利害关系人可以申请法院宣告其为失踪人C.宣告失踪是宣告死亡的前置条件D.无民事行为能力人、限制民事行为能力人失踪的,其监护人为财产代管人18、甲与乙订立借款合同,约定甲从乙处借款20万元,1年后还本付息。甲找来丙作保证人,丙与乙订立保证合同。合同约定:“甲不能履行还款义务,由丙承担还款责任。”1年后,甲不履行自己的义务,乙______。A.既可找甲还款,也可找丙还款B.不能先请求丙还款,因为丙享有先诉抗辩权C.凭保证合同向丙直接要求承担保证责任D.保证方式约定不明,丙不用承担保证责任19、甲征得邻居乙的同意,带乙的儿子丙(5岁)去公园游玩。玩耍中,甲教唆丙用石块向丁的宠物狗砸去,狗受伤,花去医药费900多元。对此,下列表述中正确的是______。A.甲和乙构成共同侵权B.甲和丙构成共同侵权C.甲与丙共同承担赔偿责任D.甲单独承担赔偿责任20、债务人将标的物提存后,标的物毁损、灭失的风险由______。A.债务人承担B.债权人承担C.提存部门承担D.债务人和债权人共同承担二、多项选择题21、下列选项中,属于所有权继受取得方式的有______。A.善意取得B.拾得遗失物C.买卖D.继承E.生产22、下列对建筑物区分所有权的表述正确的有______。A.建筑物区分所有权是专有权、共有权和成员权组成的复合型权利B.建筑物区分所有权的客体必须是可区分为若干个独立部分且各部分能够单独使用的建筑物C.建筑物区分所有权的主体具有多重身份D.建筑物区分所有权的专有权、共有权与成员权三者不可分离,处于同等地位E.建筑区划内,规划用于停放汽车的车位、车库均属于业主共有23、下列对于国家所有权的表述正确的有______。A.国家所有权与其他所有权法律地位上具有平等性,因此,其保护方法均相同B.国家所有权可以通过征收、没收等强制方法取得C.除法律另有规定外,国有财产由国务院代表国家行使所有权D.我国土地只能国家所有E.任何财产都可以成为国家所有权的客体而不受限制24、下列关于名称权的表述正确的有______。A.名称权的主体是法人和非法人组织B.名称权可以转让C.名称权属于身份权D.名称权属于人格权E.自然人也享有名称权25、表见代理的构成条件有______。A.行为人无代理权却以本人的名义为民事行为B.客观上有足以使相对人相信行为人有代理权的事实C.本人主观上有过错D.相对人主观上无过错E.行为人与相对人所为的民事行为具备生效要件三、判断说明题26、甲向乙借款10万元,以一套房屋抵押给乙,乙的抵押权自抵押合同签订时生效。27、对于合伙债务,由合伙人按照出资比例对外承担清偿责任。28、甲将某设备交给乙保管。保管期间,乙将该设备转让给善意的丙并交付。甲无权请求丙返还该设备。29、3月5日,甲将一辆自行车借给乙使用,3月10日,甲与乙订立买卖合同将该自行车出卖给乙。3月15日,乙向甲支付全部价款。该自行车所有权转移的时间是3月15日。30、建设用地使用权的取得方式可以为有偿取得,也可以为无偿取得。四、简答题31、简述法人的设立条件。32、简述民法基本原则的含义和效力。33、简述用人单位责任的构成要件。五、论述题34、试述善意取得的成立条件及后果。六、案例分析题35、阅读下列案例材料,然后回答问题。张三和李四是惯偷,经常一起结伙作案。13岁的刘军因父母常年在外打工对其不管不问,经常逃学。张三和李四认识刘军后,张三向刘军传授开锁的技巧,怂恿他盗窃某字画店里的字画,并为刘军制定了盗窃的时间和路线。刘军按张三的安排,某晚潜入该字画店,盗取名贵字画二幅(价值50万元),出来时,李四驾车载他迅速逃离。不久,该案告破。1.张三、李四是否构成侵权责任?承担何种侵权责任?2.刘军的父母是否应承担侵权责任?承担何种侵权责任?36、阅读下列案例材料,然后回答问题。莫某在乙商场购买了丙公司生产的手机。在使用过程中,因充电器设计瑕疵起火爆炸,引发火灾。幸好消防队员及时扑灭了大火,才未导致人员伤亡。但火灾导致莫某家里的电视机毁损,还导致家里装修损失,共计财产损失6万元。请问:1.莫某能否请求乙商场承担赔偿责任?说明理由。2.莫某能否请求丙公司承担赔偿责任?说明理由。3.如乙商场以无过错为由拒绝承担责任能否成立?说明理由。
参考答案一、单项选择题1、D[解析]人格尊严,是指作为法律主体得到承认和尊重的法律地位,是人作为人应当受到的尊重。《民法典》第109条规定,自然人的人身自由、人格尊严受法律保护。本题中,甲的行为侵害了乙的人格尊严,构成侵权。2、C[解析]ABC三项,债权人代位权是指当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而害及债权人的债权时,债权人为保全自己的债权,可以自己的名义代位行使债务人对第三人的权利之权利。D项,债权人代位权只能通过向法院提起诉讼才能有效行使,而非直接向次债务人行使。3、A[解析]履行地点是指债务人履行义务和债权人接受履行的地点。如果当事人对履行地点约定不明确,给付货币的,在接受给付一方的所在地履行;交付不动产的,在不动产所在地履行;其他标的在履行义务一方的所在地履行。本题中,甲乙对履行地点约定不明确,甲给付为货物,在履行义务一方的所在地履行,也即乙的住所地B市。乙的给付为货币,在接受给付一方的所在地履行,也即甲的住所地A市。4、C[解析]《民法典》第1125条规定,继承人丧失继承权有以下几种情形:①故意杀害被继承人;②为争夺遗产而杀害其他继承人;③遗弃被继承人,或者虐待被继承人情节严重;④伪造、篡改、隐匿或者销毁遗嘱,情节严重;⑤以欺诈、胁迫手段迫使或者妨碍被继承人设立、变更或者撤回遗嘱,情节严重。5、B[解析]民法调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间的人身关系和财产关系。A项,社保机构向王某发放失业救济金,并非平等主体之间的民事行为。B项,向老人福利院捐赠生活用品,属于赠与行为,是民法所调整的财产关系。CD两项,属于情谊行为,不为民法所调整。6、C[解析]监护人责任是指无民事行为能力人或者限制民事行为能力人造成他人损害时,其监护人依法应当承担的侵权责任。我国《民法典》第1188条第1款规定,无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的,由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护职责的,可以减轻其侵权责任。章某在放学后误伤吕某,育才幼儿园无须承担责任,其监护人应承担全部赔偿责任。7、A[解析]立约定金又称订约定金,是指为担保合同订立而设立的定金。根据相关规定,当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的,给付定金的一方拒绝订立主合同的,无权要求返还定金;收受定金的一方拒绝订立合同的,应当双倍返还定金。B项,解约定金,是指用以作为保留合同解除权的代价的定金,即交付定金的当事人可以抛弃定金以解除合同,而接受定金的当事人也可以双倍返还定金而解除合同。C项,定金合同自定金交付时起生效,而非约定定金条款就生效。D项,主合同履行后,基于定金合同而交付的定金,可以用于抵充。8、D[解析]《民法典》第1203条规定因产品存在缺陷造成他人损害的,被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿,也可以向产品的销售者请求赔偿。产品侵权责任的构成要件有:①产品存在缺陷;②缺陷产品造成了受害人民事权益的损害;③缺陷产品与受害人的损害后果之间存在因果关系。9、D[解析]所有权的权能即所有权的内容,是指所有权所发生的作用。所有权包括占有、使用、收益和处分四项权能。其中,处分权能是指依法对物进行处置,从而决定其命运的权能。10、C[解析]无因管理是指没有法定的或者约定的义务,为避免他人利益受损失而进行管理或者服务的法律事实。ABD三项中,行为人进行管理均有法定或约定的义务,因此不属于无因管理。C项,甲对所拾得的水牛进行管理,没有法定或约定的义务,且是为了避免失主乙受损失,属于无因管理。11、A[解析]A项,出卖人某甲与某乙签订了买卖合同,在交付之前将标的物损毁,应该承担债务不履行的违约责任。B项,罗某已向第二个买受人赵某完成了标的物交付,赵某取得了标的物所有权,罗某对第一买受人王某已经陷入履行不能,第一买受人王某不能再要求其履行合同。C项,《民法典》第563条第3项规定,当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行,当事人可以解除合同。孙某在4S店迟延履行后并未催告其履行,故无权直接解除合同。D项,受领既是债权人的权利也是其义务,但若履行不符合合同约定,债权人有权拒绝债务人的履行。12、A[解析]无因管理作为债的一种发生根据,是指管理人没有法定的或者约定的义务,为避免他人利益受损失而管理他人事务的法律事实。管理人未尽适当管理义务的,发生债务不履行的法律后果,应当依法承担相应的民事责任。A项,作为债的发生根据的法律事实,无因管理属于合法的事实行为。13、A[解析]A项,法人拥有独立财产,能够以此财产负担自己行为的法律后果,法人的出资人仅负有限责任。B项,任何以法人名义所为的行为,其后果由法人承担,法人的责任是无限责任。C项,工作人员在代表法人从事民事活动时,其人格就被法人吸收,行为后果由法人承担。但工作人员不是代表法人所为的行为由自己承担责任。D项,法人以其全部财产独立承担民事责任。14、B[解析]根据我国《民法典》第1124条的规定,继承开始后,继承人放弃继承的,应当在遗产处理前,以书面形式作出放弃继承的表示;没有表示的,视为接受继承。受遗赠人应当在知道受遗赠后六十日内,作出接受或者放弃受遗赠的表示;到期没有表示的,视为放弃受遗赠。15、B[解析]根据《民法典》第187条规定,民事主体因同一行为应当承担民事责任、行政责任和刑事责任的,承担行政责任或者刑事责任不影响承担民事责任;民事主体的财产不足以支付的,优先用于承担民事责任。侵权责任属于民事责任的一种,即本题中先承担侵权责任。16、A[解析]诉讼时效是指权利人于一定期间内不行使请求人民法院保护其民事权利的请求权,就丧失该项请求权的法律制度。A项,诉讼时效属于消灭时效,权利人丧失了通过诉讼获得救济的权利,法院会不再保护其权利。B项,诉讼时效期间一般自权利人能够行使请求权之日起计算。C项,诉讼时效届满后,对方当事人可以履行。《民法典》第192条规定,诉讼时效期间届满后,义务人同意履行的,不得以诉讼时效期间届满为由抗辩;义务人已经自愿履行的,不得请求返还。D项,《民法典》第193条规定,人民法院不得主动适用诉讼时效的规定。17、D[解析]宣告失踪是指经利害关系人申请,由人民法院对下落不明满一定期间的人宣告为失踪人的制度。宣告失踪制度的目的在于保护失踪人和相对人的财产权益。根据我国《民法典》第40条的规定,自然人下落不明满二年的,利害关系人可以向人民法院申请宣告该自然人为失踪人。宣告失踪不是宣告死亡的必要前置条件,只要满足宣告死亡的条件,不经宣告失踪即可直接宣告死亡。无民事行为能力人、限制民事行为能力人失踪的,其监护人为财产代管人。18、B[解析]《民法典》第687条第2款规定,一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁,并就债务人的财产依法强制执行仍不能履行债务前,有权拒绝承担保证责任。丙作为一般保证人,享有先诉抗辩权,当甲不履行义务时,乙应当先要求甲还款。19、D[解析]根据我国《民法典》第1169条的规定,教唆、帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人实施侵权行为的,应当承担侵权责任;该无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人未尽到监护职责的,应当承担相应的责任。丙年仅5岁,属于无民事行为能力人,甲教唆其用石块砸伤宠物狗,甲应当承担侵权赔偿责任。20、B[解析]提存是指由于债权人的原因而无法向其交付债的标的物时,债务人得将该标的物提交给一定的机关保存,从而消灭债权债务关系的一种法律制度。根据我国《民法典》第573条的规定,标的物提存后,毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间,标的物的孳息归债权人所有。提存费用由债权人负担。二、多项选择题21、CD[解析]所有权的取得有原始取得与继受取得之分。继受取得是指以他人的权利及意思为依据取得物权,如因买卖、赠与、继承取得物的所有权。原始取得是指不以他人的权利及意思为依据,而是依据法律直接取得物权,如因先占、取得时效取得一物的所有权。22、ABC[解析]A项,建筑物区分所有权是由专有权(所有权)、共有权、管理权(成员权)的复合而构成的特别所有权。B项,建筑物区分所有权的客体是建筑物,该建筑物在结构上须能够在横向、纵向或纵横向上区分为若干独立部分,而且若干部分能够单独使用并能为业主所专用。C项,建筑物区分所有权的主体具有多重身份性,业主对专有部分为所有权人;对共有部分为共有所有权人和管理权人。D项,在构成建筑物区分所有权的三要素中,专有权具有主导性。E项,建筑区划内,规划用于停放汽车的车位、车库的归属,由当事人通过出售、附赠或者出租等方式约定。23、BCE[解析]B项,国家所有权可以通过征收、没收等强制方法取得。C项,《民法典》第246条规定,国有财产由国务院代表国家行使所有权。E项,任何财产都可以成为国家所有权的客体而不受限制。A项,国家所有权与其他所有权法律地位平等,但有其独特的保护方式。例如《民法典》第258条规定,国家所有的财产受法律保护,禁止任何组织或者个人侵占、哄抢、私分、截留、破坏。D项,土地可以由国家或者集体所有。24、ABD[解析]AE两项,名称权是指法人、非法人组织依法享有的决定、使用、改变其名称并排斥他人干涉的权利。自然人不享有名称权。B项,法人、非法人组织享有名称权,有权依法决定、使用、变更、转让或者许可他人使用自己的名称。CD两项,人格权是民事主体享有的生命权、身体权、健康权、姓名权、名称权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权等权利。25、ABDE[解析]表见代理是指虽无代理权但表面上有足以使人信为有代理权而须由本人负授权之责的代理。表见代理要发生有效代理的效果,需要满足的构成要件有:①行为人无代理权却以本人的名义为民事行为;②客观上有足以使相对人相信行为人有代理权的事实;③相对人主观上无过错;④行为人与相对人所为的民事行为具备生效要件。三、判断说明题26、错误。理由:民法上关于物权的变动,以登记为不动产物权变动的公示方法,以交付为动产物权变动的公示方法。房屋属于不动产,因此房屋抵押权自登记之日生效。27、错误。理由:合伙人对外应该承担连带责任。合伙债务是指在合伙存续期间因合伙的经营活动而发生的债务。根据《民法典》第973条的规定,合伙人对合伙债务承担连带责任。对于合伙的债务,首先应以合伙财产清偿;若不能清偿到期债务的,普通合伙人承担无限连带责任,由普通合伙人以其在合伙外的财产清偿。因此,任一普通合伙人都有义务清偿合伙的全部债务。28、正确。理由:无权处分人处分他人财产,而第三人为善意有偿取得财产时,构成善意取得,第三人可以取得受让财产的所有权,原所有权人只能通过其他方法加以救济。因此甲无权请求丙返还该设备。29、错误。理由:动产物权设立和转让前,权利人已经占有该动产的,物权自民事法律行为生效时发生效力。本题中,乙在占有自行车期间与甲订立买卖合同,构成简易交付,自行车的所有权自专卖合同成立时发生转移,即所有权转移时间为3月10日。30、正确。理由:建设用地使用权有两种取得方式:①通过出让方式取得为有偿取得。出让是国家以土地所有人身份将建设用地使用权在一定期限内让与土地使用者,并由土地使用者向国家支付建设用地使用权出让金的行为。②通过划拨方式取得为无偿取得。土地划拨是土地使用人只需按照一定程序提出申请,经主管机关批准即可取得建设用地使用权,而不必向土地所有人交付租金及其他费用。四、简答题31、法人的设立是指法人这一组织体的创办或建立。法人的设立条件有:(1)依法成立,即所设立的法人在法律上有规定,是法律确认的。如果法律上没有关于相关法人的规定,则不能设立此法人。(2)有必要的财产和经费。财产和经费是法人作为民事主体独立进行民事活动的物质基础,也是法人独立承担民事责任的财产保障。(3)有自己的名称、组织机构和场所。有自己的名称,法人才能以自己的名义进行民事活动,以自己的名义享受权利和负担义务。(4)能够独立承担民事责任。能独立承担民事责任则是法人应具备的条件,不能独立承担民事责任的组织不能成为法人。32、(1)民法基本原则的含义:民法的基本原则是由法律直接明确规定的,或者虽未为法律明确规定但却是在各项民事法律制度中体现出来的。民法的基本原则是具有普遍约束力的法律规则。民法的基本原则是其效力贯穿于各项民事法律制度之中的民法的根本规则,是民法立法的指导方针和解释民法规范、适用民法规范以及进行民事活动的基本准则。民法的基本原则具有评价功能和补充功能。(2)我国民法的基本原则包括:①平等原则。民事主体在民事活动中的法律地位一律平等。平等原则是由民法调整的社会关系的性质决定的。因为民法所调整的社会关系就是平等主体之间的财产关系和人身关系,这就必然要求法律赋予主体平等的地位。②自愿原则。民事主体从事民事活动,应当遵循自愿原则,按照自己的意思设立、变更、终止民事法律关系。自愿原则是民事主体意志独立、利益独立的必然要求,也是平等原则的表现和延伸,其实质为“意思自治”。③公平原则。民事主体从事民事活动,应当遵循公平原则,合理确定各方的权利和义务。公平原则,要求当事人在民事活动中应以社会正义、公平的观念指导自己的行为、平衡各方的利益,要求以社会正义、公平的观念来处理当事人之间的纠纷。④诚实信用原则。民事主体从事民事活动,应当遵循诚信原则,秉持诚实,恪守承诺。诚实信用原则的含义和适用范围极广,主要表现在:a.民事主体在民事活动中要诚实,不弄虚作假,不欺诈,正当竞争;b.民事主体应善意行使权利,不以损害他人和社会利益的方式来获取私利:c.民事主体应信守诺言,不擅自毁约,严格按法律规定和当事人的约定履行义务,兼顾各方利益;d.在当事人约定不明确或者订约后客观情形发生重大改变时,应依诚实信用的要求确定当事人的权利义务和责任。⑤公序良俗原则。民事主体从事民事活动,不得违反法律,不得违背公序良俗。公序良俗原则的内容主要包括两个方面:a.民事活动应当尊重社会公共利益和社会公德;b.民事主体不得滥用权利。⑥绿色原则。民事主体从事民事活动,应当有利于节约资源、保护生态环境。绿色原则,是指民事主体的民事活动应当符合资源的有效利用和环境保护的要求。绿色原则是代际正义的要求,当代社会经济的发展不能牺牲未来的社会资源和环境。绿色原则也是社会可持续发展的要求,对于民事活动中民事责任承担的利益考量,应当符合绿色原则,例如在环境侵权等特殊侵权构成中基于绿色原则而确定其特殊的构成要件。33、用人单位责任是指用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害时,用人单位所应承担的侵权责任。我国《民法典》第1191条规定,用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的,由用人单位承担侵权责任。用人单位承担侵权责任后,可以向有故意或者重大过失的工作人员追偿。劳务派遣期间,被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的,由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任;劳务派遣单位有过错的,承担相应的责任。用人单位责任的构成要件有:(1)用人单位的工作人员有执行工作任务的行为。工作人员按照用人单位的授权或指示进行工作的,即构成执行工作任务的行为。(2)用人单位工作人员的行为构成侵权行为。(3)受害人受到了损害。这里的损害包括人身损害和财产损害,也包括精神损害。(4)工作人员执行工作任务的行为与损害后果之间具有因果关系。在用人单位责任中,受害人的损害后果应当是工作人员执行工作任务的行为所造成的。五、论述题34、(1)善意取得又称即时取得,是指无权处分人将不动产或者动产有偿转让于善意第三人时,该第三人即取得该不动产或者动产的所有权的法律制度。(2)善意取得的成立条件包括:①标的物须为动产或者不动产。适用善意取得的动产并不是指一切动产,法律禁止流通的动产、货币和无记名有价证券、盗窃物等不适用善意取得,而遗失物只有在特定情形下适用善意取得。适用善意取得的不动产仅限于建筑物等地上定着物,而不包括土地。②让与人对处分的动产或不动产无处分权。在善意取得中,让与人必须是无处分权的动产的占有人或不动产的登记所有权人。无论是动产的占有人,还是登记为不动产所有权人的人,只有让与人没有处分该动产或不动产的权利,才能适用善意取得。③受让人受让财产时须为善意。受让人的善意是指受让人不知道或者不应知道让与人无处分财产的权利。动产交付或者不动产登记后,受让人是否为善意,不影响善意取得的成立。④受让人须支付合理的价格。让与人将动产或不动产转让于受让人,必须通过买卖、互易等有偿交易行为而完成。支付的价格是否合理,也是判断受让人是否为善意的一个标准。⑤转让的动产或不动产已经交付或者登记。善意取得的成立须受让人取得动产的占有或不动产登记,即转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记,不需要登记的已经交付给受让人。(3)善意取得成立后的法律效力表现在以下两个方面:①受让人与原所有权人之间的效力。在构成善意取得的情况下,受让人取得受让不动产或动产的所有权。可见,善意取得在受让人与原所有权人之间发生物权变动。
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