2021年4月高等教育自考试全国统一命题考试民法学试卷含解析

2021年4月高等教育自考试全国统一命题考试民法学试卷一、单项选择题1、甲委托乙出售一台二手电脑，授权出售的最低价格为1000元。乙以甲的名义与自己订立了买卖合同，以1050元购得该电脑。乙的行为属于______。A．无权代理B．滥用代理权C．表见代理D．有效代理2、甲大学毕业，遂将自己的电脑出售给乙。但因为还有两个月才正式毕业，因此想再使用一段时间，遂又与乙约定借用该电脑两个月。甲交付电脑的方式是______。A．占有改定B．简易交付C．现实交付D．指示交付3、环境污染致人损害赔偿责任诉讼中，应由污染者举证证明的是______。A．不存在损害事实B．污染者没有过错C．污染环境行为与损害之间不存在因果关系D．没有实施污染行为4、决定所有权命运的权能是______。A．占有权能B．使用权能C．收益权能D．处分权能5、下列不能作为民事主体的是______。A．国家B．法人C．胎儿D．合伙组织6、下列关于定金的表述正确的是______。A．当事人约定给付定金的一方拒绝订立合同的，无权要求返还定金，收取定金的一方拒绝订立合同的，应当双倍返还定金的，此为立约定金B．定金交付后，交付定金的一方可以按照合同约定以丧失定金为代价而解除合同，收取定金的一方可以双倍返还定金为代价而解除合同，此为违约定金C．合同当事人在主合同权利义务之外约定了定金条款，当事人之间就成立定金关系D．主合同履行后，基于定金合同而交付的定金，只得请求接受定金一方返还，而不得用于抵充7、下列属于法定物权的是______。A．留置权B．抵押权C．地役权D．质权8、下列有关建设用地使用权的表述正确的是______。A．集体所有的土地上可以设立建设用地使用权B．建设用地使用权只能以出让方式取得C．建设用地使用权的主体包括自然人、法人和其他组织D．建设用地使用权不得转让9、甲公司有栋20层楼房，面向湖泊，乙公司对楼前的土地享有建设用地使用权。甲乙双方签订了地役权合同约定：甲公司向乙公司支付100万元，约定乙公司在5年内不得建造10米高的建筑。合同签订后未登记。三年后甲公司将全部房屋售出。这时，乙公司将其享有的建设用地使用权转让给不知情的丙公司。丙随即建起了15米高的楼房。对此，下列表述正确的是______。A．小区业主有权请求丙公司拆除超过10米的建筑B．小区业主无权请求丙公司拆除超过10米的建筑C．甲公司有权请求丙公司拆除超过10米的建筑D．甲公司和小区业主均有权请求丙公司拆除超过10米的建筑10、法人的出资人对法人的债务承担______。A．有限责任B．无限责任C．连带责任D．独立责任11、下列各项中不属于产品侵权责任构成要件的是______。A.产品存在缺陷B.受害人受到损害C.产品缺陷与损害后果之间具有因果关系D.产品生产者、销售者有过错12、下列有关债的履行的表述正确的是______。A．出卖人某甲因保管不善，在交付之前将某乙购买的一幅字画毁损，为此，某甲应承担债务不履行的违约责任或者损害赔偿责任B．罗某一物二卖并与第二个买受人赵某完成了标的物交付，于此，第一买受人王某可基于其签订合同在先的事实，要求出卖人实际履行合同C．孙某在某4S店购买了一辆轿车，约定8月5日交车，出卖人8月8日交车时，孙某有权以对方交付迟延为由，拒绝接受履行，并要求解除合同D．受领既是债权人的权利也是其义务，因此，应强制债权人接受债务人的履行13、遗产分割时，应当保留胎儿的继承份额。胎儿出生时是死体的，保留的份额______。A．由胎儿的继承人继承B．作为无人继承的遗产处理C．由被继承人的继承人继承D．按照遗嘱继承办理14、二女子甲与乙发生争吵，甲在争吵中骂乙是“妓女”“娼妇”等，没有第三人在场。事后，乙将此事告诉他人。甲的行为______。A．不构成侵权B．侵害了乙的名誉权，构成侵权C．侵害了乙的隐私权，构成侵权D．侵害了乙的人格尊严，构成侵权15、甲有一套别墅，甲的下列行为中不体现物权性质的是______。A．甲居住该别墅的行为B．甲制止乙侵占该别墅的行为C．甲将该别墅做抵押的行为D．甲将该别墅卖给乙，请求乙支付房款的行为16、甲被恶狗追咬，为避免伤害，夺过从其旁边经过的乙的手提包，向狗打去，狗被打伤，乙的手提包也被损坏。甲的行为构成______。A．正当防卫B．自助行为C．侵权行为D．紧急避险17、下列关于债权人撤销权行使的表述正确的是______。A．撤销权的行使以债务人和第三人为共同被告B．债权人可以直接向债务人或者第三人行使撤销权C．被撤销的债务人的行为自始失去效力D．撤销权行使后，债权人对第三人返还的利益享有优先受偿权18、甲为了逃避法院的强制执行，将一辆价值30万元的轿车赠与乙，双方办理了公证。该赠与行为属于______。A．有效民事行为B．无效民事行为C．可撤销的民事行为D．效力待定的民事行为19、下列对物的表述正确的是______。A．根据两物之间的派生关系，物可以分为主物和从物B．从物脱离主物即不能独立存在C．特定物既可是因物自身的特点而区别于他物的物，也可以是依当事人的主观意志确定的物D．种类物和特定物除法律另有规定外，当事人均可以约定在交付前转移所有权20、下列关于债的主体的表述正确的是______。A．双方都是特定的B．双方都是不特定的C．债权人是特定的，债务人是不特定的D．债务人是特定的，债权人是不特定的二、多项选择题21、下列不适用诉讼时效的债权请求权有______。A．因侵害人身权而给权利人造成财产损害而发生的损害赔偿请求权B．支付存款本金及利息请求权C．兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权D．基于投资关系产生的缴付出资请求权E．其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权22、下列关于代位继承的表述正确的有______。A.代位继承适用于法定继承和遗嘱继承B.代位继承产生的前提是被代位继承人于继承开始前已死亡C.被代位继承人须是被继承人的子女D.代位继承人与第一顺序继承人一同按人均分配遗产E.代位继承人须为被代位人的晚辈直系血亲23、下列各项中属于民事法律关系客体的“物”的有______。A．人体B．电C．尸体D．与人身脱离的血液E．阳光24、下列行为属于效力待定行为的有______。A.甲将乙误当作朋友的小孩而赠与财产B.甲与乙结婚时签订的不得离婚的协议C.甲擅自以乙的名义将乙的宠物狗出卖给丙D.6岁的何某将其手机送给同桌的同学E.甲未经乙同意将其负担的对乙的债务移转给丙25、下列关于过错责任原则的表述正确的有______。A.过错责任原则是侵权责任的一般归责原则B.适用过错责任原则时应以行为人的过错为侵权责任的构成要件C.适用过错责任原则，原告应举证证明被告有过错D.过错责任原则以法律有明文规定为适用的前提条件E.过错责任原则中的过错包括故意和过失三、判断说明题26、限制行为能力人实施的与其行为能力不相适应的民事行为，属于可撤销的民事行为。27、建设用地使用权和宅基地使用权的重要区别之一是客体权属不同。28、我国民法上依照自然人的年龄的不同，划分为完全民事行为能力人、限制民事行为能力人和无民事行为能力人。29、凡具有完全民事行为能力的自然人和法人均可作为保证人。30、甲就同一房屋于2013年立有一份公证遗嘱，2015年又立有一份自书遗嘱，两份遗嘱内容完全抵触。2016年甲死亡，应该执行2013年的遗嘱。四、简答题31、简述债权人代位权的成立条件。32、简述侵权责任的一般构成要件。33、简述物权的排他效力的含义和具体表现。五、论述题34、简述定金的效力。六、案例分析题35、阅读下列案例材料，然后回答问题。张威与王红玉1990年结婚，1992年生育一子张小林。2015年张小林与李珊珊结婚，2017年生女张小珊。2019年5月，张小林驾车带张威、张小珊外出时遇车祸，张小林当场死亡，张威在送医院途中死亡，张小珊也于次日因抢救无效死亡。张威留有房屋一套，系张威与王红玉婚后共同购置。问：1．张威的继承人有哪些?说明理由。2．如将房屋出售得价款600万元，应如何分配?说明理由。36、阅读下列案例材料，然后回答问题。张某和李某就一幅名画签订买卖合同，约定在买卖合同签订之时李某支付全部价款。但由于张某举办画展需要使用该幅名画，同时约定合同签订后再将此画租给张某使用一个月。然而，在买卖合同订立之后第三天，张某将该幅名画以市场价卖给了不知情的刘某，并将该画交给了刘某。1．李某是否已取得该画的所有权?为什么?2．刘某能否取得该画的所有权?为什么?

参考答案一、单项选择题1、B[解析]滥用代理权主要有以下三种情形：①对己代理，指代理人以被代理人的名义与自己实施民事行为。②双方代理，指代理人同时代理双方为同一民事行为。③代理人与第三人恶意串通，是代理人与第三人为民事行为时串通损害被代理人利益的行为。本题中，乙受甲委托出售二手电脑，后以甲的名义与自己订立了买卖合同，符合对己代理的构成要件，其行为属于滥用代理权。2、A[解析]占有改定是指转让动产物权的出让人仍直接占有标的物，而由受让人间接占有该标的物。甲虽然已经将电脑出卖给乙，但继续直接占有该电脑，而受让人乙间接占有，因此甲交付电脑的方式是占有改定。3、C[解析]在环境污染责任中，污染环境行为与污染损害之间的因果关系实行推定制度，由污染者就其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任。对此，《民法典》第1230条规定，因污染环境、破坏生态发生纠纷，行为人应当就法律规定的不承担责任或者减轻责任的情形及其行为与损害之间不存在因果关系承担举证责任。4、D[解析]所有权的权能即所有权的内容，是指所有权所发生的作用。所有权包括占有、使用、收益和处分四项权能。其中，处分权能是指依法对物进行处置，从而决定其命运的权能。5、C[解析]民事主体，是指参与民事法律关系、享受民事权利和负担民事义务的人。自然人、法人、其他组织都可以自己的名义进行民事活动，参与民事法律关系享受民事权利和负担民事义务。因此，自然人、法人和其他组织都为民事主体。国家也可以成为民事主体。未出生的胎儿不具有民事权利能力，不能作为民事主体。6、A[解析]立约定金又称订约定金，是指为担保合同订立而设立的定金。根据相关规定，当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的，给付定金的一方拒绝订立主合同的，无权要求返还定金；收受定金的一方拒绝订立合同的，应当双倍返还定金。B项，解约定金，是指用以作为保留合同解除权的代价的定金，即交付定金的当事人可以抛弃定金以解除合同，而接受定金的当事人也可以双倍返还定金而解除合同。C项，定金合同自定金交付时起生效，而非约定定金条款就生效。D项，主合同履行后，基于定金合同而交付的定金，可以用于抵充。7、A[解析]物权可以根据成立的原因分为意定物权与法定物权。意定物权是指根据当事人的协议而设立的物权。物权多为意定物权，如依当事人的协议而设立的土地承包经营权、建设用地使用权、地役权、抵押权、质权等。法定物权是指根据法律的直接规定而成立的物权。例如，留置权、优先权等。8、C[解析]根据最新《民法典》规定，本题答案为AC。《民法典》第361条规定：“集体所有的土地作为建设用地的，应当依照土地管理的法律规定办理。”表明集体所有的土地可以设立建设用地使用权。不论是国家机关、公益事业单位、法人、非法人组织，还是自然人，都可以成为建设用地使用权人。BD两项，设立建设用地使用权，可以采取出让或者划拨等方式。9、B[解析]地役权是指为自己不动产的便利而利用他人不动产的权利。地役权自地役权合同生效时设立。当事人要求登记的，可以向登记机构申请地役权登记；未经登记，不得对抗善意第三人。本案中，丙公司属于不知情的善意第三人，因此小区业主无权请求丙公司按照原协议规定，拆除超过10米的建筑。10、A[解析]法人的责任是以法人的独立财产承担的责任。法人虽对其全部债务均应承担民事责任，但其承担的责任仅以自己的财产为限。即法人的出资人仅就自己的出资对法人的债务承担有限责任。11、D[解析]《民法典》第1203条规定因产品存在缺陷造成他人损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。产品侵权责任的构成要件有：①产品存在缺陷;②缺陷产品造成了受害人民事权益的损害;③缺陷产品与受害人的损害后果之间存在因果关系。12、A[解析]A项，出卖人某甲与某乙签订了买卖合同，在交付之前将标的物损毁，应该承担债务不履行的违约责任。B项，罗某已向第二个买受人赵某完成了标的物交付，赵某取得了标的物所有权，罗某对第一买受人王某已经陷入履行不能，第一买受人王某不能再要求其履行合同。C项，《民法典》第563条第3项规定，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，当事人可以解除合同。孙某在4S店迟延履行后并未催告其履行，故无权直接解除合同。D项，受领既是债权人的权利也是其义务，但若履行不符合合同约定，债权人有权拒绝债务人的履行。13、C[解析]保留胎儿继承份额原则是指在分割遗产时，如果有胎儿的，应当保留胎儿的继承份额。为胎儿保留的遗产份额，如胎儿出生后死亡的，由其继承人继承；如胎儿出生时就是死体的，由被继承人的继承人继承。14、D[解析]人格尊严，是指作为法律主体得到承认和尊重的法律地位，是人作为人应当受到的尊重。《民法典》第109条规定，自然人的人身自由、人格尊严受法律保护。本题中，甲的行为侵害了乙的人格尊严，构成侵权。15、D[解析]根据我国《民法典》第114条的规定，物权是权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利，包括所有权、用益物权和担保物权。A项，甲居住该别墅，是在行使物权中的使用权能。B项，甲制止乙侵占该别墅的行为体现了物权的排他性。C项，甲将该别墅做抵押，体现了物权中的处分权能。D项，甲将该别墅卖给乙，请求乙支付房款的行为是请求乙履行债务的债权行为，不体现物权性质。16、D[解析]紧急避险是为了避免自己或他人的人格权或财产权因现实中的急迫危险而造成损害，不得已采取的加害他人的行为。甲为避免被狗咬，而不得已夺过从其旁边经过的乙的手提包向狗打去，这一行为虽然为保证自己的人身权而侵犯了乙的财产权，但是属于紧急避险，不承担民事责任。17、C[解析]债务人的行为一旦被撤销，即自始失去法律效力，尚未依该行为给付的，终止给付；已为给付的，第三人应返还给债务人。A项，债权人提起撤销权诉讼的，应以债务人为被告，以相对人为第三人。B项，债权人撤销权应由债权人以自己的名义通过诉讼程序行使，而不得直接向债务人或第三人行使。D项，撤销权行使后第三人返还的所受利益，应加入债务人的一般财产，作为全体一般债权人的共同担保，债权人无优先受偿权。18、B[解析]甲为逃避强制执行将汽车赠与乙的行为属于虚假行为，其内心真意并不是捐赠，而是为了逃避法律处罚。虚假行为，又称伪装行为，是以虚假行为作表、以隐蔽之行为作里的复合行为。《民法典》第146条规定，行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效。19、C[解析]A项，民法上的物是民事主体能够实际控制或支配的具有一定经济价值的物质资料。根据两物之间的作用关系，物可分为主物与从物。B项，从物脱离主物仍可以独立存在，但须与主物共同使用才能更好地发挥物的作用。C项，特定物是指以单独的特点具体确定的物，既可是因物自身的特点而区别于他物的物，如某件文物，也可以是依当事人的主观意志确定的物，如从同一型号的电视机中选出的一台。D项，以种类物进行交易的，只能在交付后发生所有权的转移；而以特定物为交易的，除法律另有规定外，当事人可以约定在交付前转移所有权。20、A[解析]债的主体，又称债的当事人，包括债权人和债务人，前者享有权利，后者承担义务，主体双方都是特定的。债权人的权利原则上只对债务人发生效力，而债务人也仅对债权人负担义务。二、多项选择题21、BCDE[解析]根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第1条规定，当事人可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩，但对下列债权请求权提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持：①支付存款本金及利息请求权；②兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权；③基于投资关系产生的缴付出资请求权；④其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。22、BCE[解析]《民法典》第1128条规定了法定继承中的代位继承制度，即继承开始前，被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的直系晚辈血亲代位继承。被继承人的兄弟姐妹先于被继承人死亡的，由被继承人的兄弟姐妹的子女代位继承。代位继承人一般只能继承被代位继承人有权继承的遗产份额。由此可见，代位继承只能发生在法定继承中，代位继承产生的前提是被代位继承人于继承开始前已死亡，被代位继承人须是被继承人的子女，代位继承人须为被代位人的晚辈直系血亲，代位继承人按照被代位人的顺序分配财产。23、BCD[解析]民法上的物具有以下特点：①须存在于人身之外。人身不能成为客体，人身上的某一部分包括各种器官在未与人体脱离前也不能成为物。②须能够为人力所实际控制或支配。阳光不能为人力实际控制和支配，不为物。③须能够满足人们的社会生活需要。④须为独成一体的有体物。24、CE[解析]效力待定民事行为是指民事行为成立时其有效还是无效尚不能确定，待其后一定事实的发生来确定其效力的民事行为。A项，甲将乙误当作朋友的小孩而赠与财产属于重大误解，属于可撤销的民事法律行为。B项，甲与乙结婚时签订的不得离婚的协议违反公序良俗，属于无效的民事法律行为。C项，甲擅自以乙的名义将乙的宠物狗出卖给丙属于无权代理，属于效力待定行为。D项，何某6岁，是无民事行为能力人，其将手机送给同桌同学的行为无效。E项，甲未经乙同意将其负担的对乙的债务移转给丙属于无权代理，属于效力待定行为。25、ABCE[解析]我国《民法典》侵权责任编确立了一元归责原则体系，即过错责任原则是侵权责任的一般归责原则。过错责任原则，又称过失责任原则，是指行为导致损害事实的发生，以行为人主观上具有过错为承担侵权责任的必要条件，过错包括故意和过失。过错责任原则遵循“谁主张，谁举证”的原则，作为原告的受害人须对行为人主观上是否存在过错负举证责任。D项，适用过错责任原则无须法律明文规定。三、判断说明题26、错误。理由：限制民事行为能力人实施的与其行为能力不相适应的民事行为，属于效力待定的民事行为。经法定代理人追认，该行为有效；若法定代理人拒绝追认，则该行为无效。27、正确。理由：建设用地使用权是指建设用地使用权人为营造建筑物、构筑物及其附属设施而使用国有土地的权利，其客体以国有建设用地为限。宅基地使用权是指宅基地使用权人为建造住宅及其附属设施而使用集体所有土地的权利，其客体以集体土地为限。在国有土地上只存在建设用地使用权而不存在宅基地使用权。28、错误。理由：民事行为能力是民事主体独立实施民事法律行为的资格。自然人行为能力的划分标准除了年龄标准，还有精神健康状况。29、错误。理由：根据《民法典》第683条规定，机关法人不得为保证人，但是经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外；以公益为目的的非营利法人、非法人组织不得为保证人。因此，并非具有完全民事行为能力的自然人和法人均可作为保证人。30、错误。理由：根据我国《民法典》第1142条的规定，立有数份遗嘱，内容相抵触的，以最后的遗嘱为准。甲在2013年和2015年分别立下遗嘱，应以最后的遗嘱，即2015年所立遗嘱为准，执行2015年的遗嘱。四、简答题31、债权人代位权是指当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而害及债权人的债权时，债权人为保全自己的债权，可以自己的名义代位行使债务人对第三人的权利之权利。债权人代位权的成立条件有：(1)债务人须对第三人享有权利。债务人对于第三人的权利是债权人代位权的标的，可以代为行使的债务人的权利，必须是非专属于债务人本身的权利，专属于债务人本身的权利不得为债权人代位行使。(2)债务人怠于行使其权利。即债务人应行使并且能行使而不行使其权利。应行使是指债务人对次债务人的债权已到期，且若不及时行使该债权，该权利则将有消灭或丧失的可能。能行使是指不存在行使权利的任何障碍，债务人在客观上有能力行使其权利。不行使是指债务人消极不作为，不行使权利。(3)债务人已陷于迟延。即债权人对债务人的债权已届满履行期，此时债权人的债权已经有不能实现的现实危险，已发生保全债权的必要。(4)有保全债权的必要。即债权人的债权有不能依债的内容获得清偿的危险，因而有代位行使债务人的权利以便实现债权的必要。32、侵权责任的构成要件是指侵权人承担侵权责任所应当具备的条件。侵权责任的一般构成要件有：(1)加害行为，指行为人实施的加害于他人民事权益的不法行为。加害行为从行为的自身性质上看，可分为作为的加害行为和不作为的加害行为两种形式。(2)损害后果。损害是指因人的行为或对象的危险性而导致人身权益或财产权益所遭受的不利后果。一般地说，损害可分为三类：财产损害、人身损害和精神损害。(3)因果关系，指行为人的行为与受害人的损害之间的因果关系。(4)主观过错。过错是指行为人实施加害行为时的心理状态，是行为人对自己行为的损害后果的主观态度。过错一般分为故意和过失两种基本形式。故意是指行为人预见到自己行为的后果而仍然希望或放任该结果发生的心理状态。过失是指行为人应当预见或能够预见自己行为的后果而没有预见，或者虽然预见到了其行为的后果但轻信能够避免该后果的心理状态。33、物权的排他效力是指在同一标的物之上不能同时存在两个以上内容不相容的物权，亦即在同一标的物之上已存在的物权具有排除在该物上再成立与其内容相抵触的物权的效力。物权的排他效力是物权共有的效力，但各种物权的排他效力的强弱程度有所不同：所有权最强，以占有标的物为内容的定限物权次之，不以占有标的物为内容的定限物权最弱。具体如下：(1)所有权之间不能并存。在同一标的物之上只能存在一个所有权，只要一物之上已有一所有权存在，就不能另有他所有权存在。(2)用益物权之间原则上不能并存。用益物权通常以占有标的物为内容，故用益物权之间原则上不能并存于同一标的物之上。例如，一块土地之上不能同时存在两个以上的土地承包经营权、建设用地使用权或宅基地使用权。当然，如果用益物权的内容不同，则可以并存。例如，不同的地役权在内容上存在很大差别，故地役权可以并存于同一标的物之上。(3)担保物权之间原则上可以并存。担保物权因其以物的交换价值为内容，故担保物权原则上可以并存于同一标的物之上。例如，在同一标的物之上可以设立数个抵押权，也可以在同一标的物上设立抵押权后成立质权或留置权。但是，质权、留置权因其是以占有标的物为成立条件的，故一般不能并存于同一标的物之上。(4)不同种类的物权可以并存。例如，所有权与用益物权、所有权与担保物权、用益物权与担保物权等都可以并存于同一标的物之上。五、论述题34、定金是指合同当事人一方以保证债务履行为目的，于合同成立时或未履行前，预先给付对方的一定数额金钱的担保方式。定金给付后，发生以下三方面的效力：(1)证约效力定金具有证明合同成立的效力。定金一般是在合同