国家统一法律职业资格考试卷二模拟题366

国家统一法律职业资格考试卷二模拟题366一、单项选择题每题所设选项中只有一个正确答案。1.

刘某是某非国有商业公司经理，因涉嫌收受贿赂被（江南博哥）立案侦查，侦查人员了解到该公司员工李某和王某了解刘某受贿事实，现欲询问李某和王某，请问下列哪项行为违反了法律规定?A.侦查人员在李某所在单位对其进行了询问B.侦查人员应王某要求在某咖啡厅对其进行了询问C.侦查人员在公安局对王某进行了询问D.侦查人员在李某和王某的员工宿舍对两人同时进行了询问正确答案：D[解析]本题考查了询问证人的规则。根据《刑事诉讼法》第122条规定，侦查人员询问证人，可以在现场进行，也可以到证人所在单位、住处或者证人提出的地点进行，在必要的时候，可以通知证人到人民检察院或者公安机关提供证言。在现场询问证人，应当出示工作证件，到证人所在单位、住处或者证人提出的地点询问证人，应当出示人民检察院或者公安机关的证明文件。询问证人应当个别进行。选项A在证人所在单位询问，正确。选项B在证人指定的地点询问，正确。选项C正确，本案属于公安机关侦查的案件，应当去公安机关询问。选项D违反了分别询问证人的规则，错误。

2.

甲与乙参加丙的婚礼后，由甲驾车回家，乙坐在后排座位上，甲经过一路口，突然闯红灯，撞上经过此路口的行人丁，乙见状对甲说：“赶紧走，现在没有人看见。”甲加大油门，狂奔5公里。丁因得不到及时的救助而不幸身亡。甲因交通肇事被依法逮捕，对乙的行为的说法，下列哪一选项是正确的?A.不构成犯罪B.构成交通肇事罪，但不是共同犯罪C.与甲构成交通肇事共同犯罪D.构成故意杀人罪正确答案：C[解析]根据《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第5条第2款规定：“交通肇事后，单位主管人员、机动车辆所有人、承包人或者乘车人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪的共犯论处。”题中情形符合这一规定，甲的行为构成交通肇事，而乘车人乙指使肇事人甲逃逸，致使被害人丁因得不到救助而死亡，乙应当以交通肇事罪的共犯论处。故C项正确。

3.

甲、乙两国均为《保护工业产权巴黎公约》缔约国。2016年8月15日，甲国人亨利在本国提出了一项实用新型专利申请。同年10月15日，亨利又向乙国专利主管部门就同一实用新型申请专利，并且提出证明申请享有优先权。据此，下列哪一说法是正确的?______A.如甲国于同年11月15日驳回了亨利的专利申请，亨利在乙国丧失优先权B.如亨利于同年11月15日撤回了向甲国提出的专利申请，其在乙国的优先权主张不受影响C.甲国如驳回亨利的专利申请，乙国也不得授予亨利专利权D.甲乙两国均授予亨利专利权，亨利只向乙国出口专利产品而不在乙国生产，乙国可撤销其专利正确答案：B[解析]根据《保护工业产权巴黎公约》的优先权原则，已在公约一成员国提出专利、实用新型、外观设计或商标注册申请的人或其权利合法继承人，在规定的期限(专利和实用新型为12个月，外观设计和商标为6个月)内，享有在其他成员国提出申请的优先权。即如果他在别的成员国也提出同样的申请，则这些国家必须承认该申请在第一个国家的申请日为本国的申请日。第一个申请的撤回、放弃或驳回不影响该申请的优先权地位。A选项说法错误，B选项说法正确。该《公约》独立性原则规定，各成员国对于外国人的专利申请或商标注册，应根据本国法律作出决定，不应受原属国或其他任何国家就该申请作出的决定的影响。C选项说法错误。该《公约》还规定，专利权人将在任何成员国内制造的物品输入对该物品授予专利权的国家，不应导致该专利的撤销。这条规定旨在防止专利授予国不当惩罚只向该国进口而不在该国生产专利产品的行为。D选项说法错误。

4.

乙起诉离婚时，才得知丈夫甲此前已着手隐匿并转移财产。关于甲、乙离婚的财产分割，下列哪一选项是错误的?A.甲隐匿转移财产，分割财产时可少分或不分B.就履行离婚财产分割协议事宜发生纠纷，乙可再起诉C.离婚后发现甲还隐匿其他共同财产，乙可另诉再次分割财产D.离婚后因发现甲还隐匿其他共同财产，乙再行起诉不受诉讼时效限制正确答案：D[解析]①《民法典》第一千零九十二条【一方侵害夫妻共同财产的法律后果】夫妻一方隐藏、转移、变卖、毁损、挥霍夫妻共同财产,或者伪造夫妻共同债务企图侵占另一方财产的,在离婚分割夫妻共同财产时,对该方可以少分或者不分。离婚后,另一方发现有上述行为的,可以向人民法院提起诉讼,请求再次分割夫妻共同财产。”故A选项表述正确，不当选；C选项表述正确，不当选。②《婚姻法解释(一)》第31条规定：“当事人依据婚姻法第47条(现为《民法典》1092条)的规定向人民法院提起诉讼，请求再次分割夫妻共同财产的诉讼时效为2年，从当事人发现之次日起计算。”故D选项表述错误，当选。须注意：根据《民法典》第188条的规定，同时依照体系解释的民法解释方法，《婚姻法解释(一)》第31条规定的“2年”诉讼时效期间应当解释为“3年”诉讼时效期间。但是，本题作为2016年的考题，乙请求再次分割夫妻共同财产的诉讼时效期间仍为“2年”，因为《民法典》不具有溯及力。③《民法典》第一千零八十七条【离婚时夫妻共同财产的处理】离婚时,夫妻的共同财产由双方协议处理;协议不成的,由人民法院根据财产的具体情况,按照照顾子女、女方和无过错方权益的原则判决。”《婚姻法解释(二)》第8条规定：“离婚协议中关于财产分割的条款或者当事人因离婚就财产分割达成的协议，对男女双方具有法律约束力。当事人因履行上述财产分割协议发生纠纷提起诉讼的，人民法院应当受理。”故B选项表述正确，不当选。

综上，本题的正确答案为D。

5.

关于村民委员会的选举，下列哪一选项是正确的?A.村委会的选举，由村民选举委员会主持。村民选举委员会由村民直接选举产生B.某村民户籍在甲村，但在乙村居住半年，其可以参加甲村的村委会选举，但不得参加乙村的村委会选举C.选举村民委员会，全体村民过半数投票，选举有效；候选人获得参加投票的村民过半数的选票，始得当选D.本村1/5以上村民或者1/3以上的村民代表联名，可以提出罢免村民委员会成员的要求正确答案：B[解析]村民选举委员会由村民会议、村民代表会议或者各村民小组会议推选产生。故A项错误。所谓村民是指：(1)户籍在本村并且在本村居住的村民；(2)户籍在本村，不在本村居住，本人表示参加选举的村民；(3)户籍不在本村，在本村居住1年以上，本人申请参加选举，并且经村民会议或者村民代表会议同意参加选举的公民。故某村民户籍在甲村，符合第2个条件，可以参加甲村的村委会选举，但对于乙村来说，其在乙村只居住半年，不符合第3个条件，不得参加乙村的村委会选举，故B项正确。选举村委会成员，有登记参加选举的村民过半数投票，选举有效；候选人获得参加投票的村民过半数的选票，始得当选。故C项错误。罢免村委会成员，由本村1/5以上有选举权的村民或者1/3以上的村民代表联名，故D项错误。

6.

关于产品责任，下列哪一选项是正确的?______A.甲专门生产胶囊，乙从丙药店购买胶囊类药物，导致肝功能衰竭死亡。经查，是由于乙体内铬含量超标造成的，而甲3年前确已知晓胶囊存在安全隐患，但为节约成本依然使用铬含量超标的原料进行生产。乙的近亲属可向甲或丙主张惩罚性赔偿B.甲厂自行设计一款新型打气筒，正式销售前小偷乙潜入仓库盗窃其他财物，顺手带走一个打气筒，在使用过程中由于充气口爆裂造成乙受伤。因为产品尚未进入流通领域，甲厂可免责C.甲从某超市购买一盒罐头，吃后中毒。经查该罐头为乙厂生产，丙运输过程中未按合同采取冷藏措施，导致罐头发生变质。甲可请求丙承担赔偿责任D.上述C情形下，甲只能请求超市承担赔偿责任正确答案：B[考点]产品责任

[解析]《民法典》第1206条规定，产品投入流通后发现存在缺陷的，生产者、销售者应当及时采取停止销售、警示、召回等补救措施。未及时采取补救措施或者补救措施不力造成损害扩大的，对扩大的损害也应当承担侵权责任。依据上述规定采取召回措施的，生产者、销售者应当负担被侵权人因此支出的必要费用。明知产品存在缺陷仍然生产、销售，或者没有依据法律规定采取补救措施，造成他人死亡或者健康严重损害的，被侵权人有权请求相应的惩罚性赔偿。本案中，丙对于胶囊存在的危害不知情，甲知情，因此对乙造成的伤亡，甲需要承担惩罚性赔偿责任，故A选项错误。《产品质量法》第41条规定，因产品存在缺陷造成人身、缺陷产品以外的其他财产(以下简称他人财产)损害的，生产者应当承担赔偿责任。生产者能够证明有下列情形之一的，不承担赔偿责任：(1)未将产品投入流通的；(2)产品投入流通时，引起损害的缺陷尚不存在的；(3)将产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷的存在的。本案中，属于产品尚未流通的情形，生产者甲可以免责，故B选项正确。《民法典》第1204条规定，因运输者、仓储者等第三人的过错使产品存在缺陷，造成他人损害的，产品的生产者、销售者赔偿后，有权向第三人追偿。本案中，因运输者丙的过错导致产品侵权，生产者乙和销售者超市不能因此免责，需要先向甲承担无过错责任，然后向第三人丙追偿，因此，甲可请求乙或者超市承担责任，故C、D选项错误。综上所述，本题的正确答案为B。

7.

某上市公司在披露中期报告中存在虚假陈述，致使投资者在证券交易中遭受重大损失。根据法律规定，下列哪一主体不承担赔偿责任?A.该上市公司B.该上市公司的监事张某C.负责承销的某证券公司D.出具证券投资意见的某咨询机构正确答案：D[解析]2020年3月1日起实施的新《证券法》第85条规定，信息披露义务人未按照规定披露信息，或者公告的证券发行文件、定期报告、临时报告及其他信息披露资料存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，致使投资者在证券交易中遭受损失的，信息披露义务人应当承担赔偿责任；发行人的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员以及保荐人、承销的证券公司及其直接责任人员，应当与发行人承担连带赔偿责任，但是能够证明自己没有过错的除外。故A、B、C三项不当选。证券咨询机构属于为证券投资者提供信息、分析意见及预测的市场主体，不属于法律规定的承担责任的主体，故D项当选。

8.

依据《人民检察院办理减刑、假释案件规定》，关于人民检察院实行法律监督的说法，下列哪一选项是正确的?A.对减刑、假释案件审理、裁定活动的监督由人民法院的同级人民检察院的上一级负责B.人民检察院发现罪犯符合减刑、假释条件，但是执行机关未提请减刑、假释的，应当建议执行机关提请减刑、假释C.人民检察院发现减刑、假释建议不当或者提请减刑、假释违反法定程序的，应当在收到建议书副本后十日以内，依法向审理减刑、假释案件的人民法院提出书面意见，同时将检察意见书副本抄送执行机关D.庭审过程中，检察人员认为需要进一步调查核实案件事实、证据，需要补充鉴定或者重新鉴定，或者需要通知新的证人到庭的，应当建议中止审理正确答案：C[考点]人民检察院办理减刑、假释案件[解析]《人民检察院办理减刑、假释案件规定》第3条规定：“人民检察院办理减刑、假释案件，应当按照下列情形分别处理：(一)对减刑、假释案件提请活动的监督，由对执行机关承担检察职责的人民检察院负责；(二)对减刑、假释案件审理、裁定活动的监督，由人民法院的同级人民检察院负责；同级人民检察院对执行机关不承担检察职责的，可以根据需要指定对执行机关承担检察职责的人民检察院派员出席法庭；下级人民检察院发现减刑、假释裁定不当的，应当及时向作出减刑、假释裁定的人民法院的同级人民检察院报告。”所以A项错误。

该《规定》第9条规定：“人民检察院发现罪犯符合减刑、假释条件，但是执行机关未提请减刑、假释的，可以建议执行机关提请减刑、假释。”所以B项错误。

该《规定》第10条规定：“人民检察院收到执行机关抄送的减刑、假释建议书副本后，应当逐案进行审查，可以向人民法院提出书面意见。发现减刑、假释建议不当或者提请减刑、假释违反法定程序的，应当在收到建议书副本后十日以内，依法向审理减刑、假释案件的人民法院提出书面意见，同时将检察意见书副本抄送执行机关。案情复杂或者情况特殊的，可以延长十日。”所以C项正确。

该《规定》第17条规定：“庭审过程中，检察人员认为需要进一步调查核实案件事实、证据，需要补充鉴定或者重新鉴定，或者需要通知新的证人到庭的，应当建议休庭。”所以D项错误。

9.

甲晚10点30分酒后驾车回家，车速每小时80公里，该路段限速60公里。为躲避乙逆向行驶的摩托车，将行人丙撞伤，丙因住院治疗花去10万。关于丙的损害责任承担，下列哪一说法是正确的?A.甲应承担全部责任B.乙应承担全部责任C.甲乙应承担按份责任D.甲乙应承担连带责任正确答案：C[考点]机动车道路交通事故责任；公平责任

[解析]本题考查共同侵权的责任承担。共同加害行为，是指二人以上共同不法侵害他人民事权益造成损害的行为。关于共同侵权行为的本质，学说有意思联络说、共同过错说、共同行为说、关连共同说等多种立场。最高人民法院在采客观关连共同说，将无共同过错但行为“直接结合”发生同一损害后果的情形纳入共同侵权的规范范围。2020年颁布的《民法典》第一千一百六十八条的规定放弃了该做法，改采共同过错说。本题中，甲、乙分别实施加害他人的行为，造成丙的损害，二者虽无共同故意或过失，但其行为直接结合，造成了一个不可分的后果。按照客观关连共同说，应承担连带责任；但按照共同过错说，此种情形不构成共同侵权。《民法典》第一千一百七十二条规定：“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担责任。”由此可见，在共同过错说背景下，甲、乙应当承担按份责任，本题采共同过错说。ABD项错误；C项正确。综上所述，本题的正确答案为C项。

10.

关于不作为犯，下列哪一说法是正确的?A.两名民警目睹超市收银员遭一男子连捅10多刀，在旁未及时制止，其行为属于不纯正的不作为犯B.张某发现自己烧炭的窑洞中有被烧死的少年的尸体，随意丢弃在路边，这属于不作为的侮辱尸体罪C.李某在深山中发现弃婴，遂将其放置在民政局门口后离开，但后来无人救助，婴儿死去，李某的行为构成不作为犯D.王某发现考生作弊，让其退出考场，考生以自杀相威胁，王某仍执意让其退出考场，后考生果真跳楼自杀，王某的行为属于不作为犯正确答案：A[解析]A项正确。刑法理论上认为，如果刑法直接将某些不履行义务的不作为行为规定为犯罪，这一类不作为犯罪叫真正不作为犯，或者叫纯正不作为犯。此类犯罪有：遗弃罪，拒不履行信息网络安全管理义务罪(修九新增罪名)，拒绝提供间谍犯罪、恐怖主义犯罪、极端主义犯罪证据罪(修九修改罪名)，丢失枪支不报罪，不解救被拐卖、绑架的妇女、儿童罪等。

另外还有一类不作为犯罪，这种犯罪法律规定通常是以作为方式实施的比如故意杀人，但是行为人以不作为方式实施也可以成立犯罪，这种犯罪叫做不真正不作为犯。本案中，民警负有制止违法犯罪的义务，不及时制止，不履行义务，是不作为，构成滥用职权罪，但是滥用职权罪还可以以作为的行为实施：比如超越职权、玩弄职权等。所以，滥用职权罪是不纯正的不作为犯。

B项错误。遗弃尸体的行为是侮辱尸体罪的表现之一，是作为犯罪。

C项错误。李某对于在深山中的弃婴并没有救助的作为的义务，既没有自愿接受的行为(如将婴儿抱回家)，也无先前危险行为，自始至终没有产生救助义务，其出于人道将其放置在民政局门口的行为并没有使弃婴的生命法益的危险加大，相反减小了危险，不构成不作为犯。

D项错误。王某在发现考生作弊后让其退出考场是正当的行为，并不会因此而负有保护考生生命的义务，考生是能理解自杀含义的人，其自杀应由自己负责。正当的行为引起他人自杀，不成立犯罪。

11.

丙公司因法院对甲公司诉乙公司工程施工合同案的一审判决(未提起上诉)损害其合法权益，向A市B县法院提起撤销诉讼。案件审理中，检察院提起抗诉，A市中级法院对该案进行再审，B县法院裁定将撤销诉讼并入再审程序。关于中级法院对丙公司提出的撤销诉讼请求的处理，下列哪一表述是正确的?A.将丙公司提出的诉讼请求一并审理，作出判决B.根据自愿原则进行调解，调解不成的，告知丙公司另行起诉C.根据自愿原则进行调解，调解不成的，裁定撤销原判发回重审D.根据自愿原则进行调解，调解不成的，恢复第三人撤销诉讼程序正确答案：C[解析]①本题考查三撤(第三人撤销之诉)与再审竞合时的处理方式。在审理三撤期间，法院对生效判决、裁定、调解书裁定再审的，受理三撤的法院应当裁定将第三人的诉讼请求并入再审程序。按照第一审程序审理的，法院应当对第三人的诉讼请求一并审理，所作的判决可以上诉；按照第二审程序审理的，法院可以调解，调解达不成协议的，应当裁定撤销原判决、裁定、调解书，发回一审法院重审，重审时应当列明第三人。②本题中丙公司提起的是第三人撤销之诉，在三撤审理过程中，法院因检察机关抗诉而启动再审，此时由原审法院的上级法院作为再审法院，属于提审，因此应当适用二审程序再审。三撤与再审竞合时，原则上应当由再审吸收三撤，本案属于按照二审程序审理的情形，对丙公司提出的撤销之诉的诉讼请求，法院应当调解先行，调解不成的，裁定撤销原判，发回一审法院重审，因此选项C的说法正确，当选。

综上，本题正确答案为C选项。

12.

北京海淀人张静将杭州西湖区的商品房租给上海闸北人李纹，合同签订地在江苏扬州，李纹一年的房租2万元未交，现张静欲起诉要回房租。请问下列哪一法院有管辖权?A.北京海淀区法院B.杭州西湖区法院C.上海闸北区法院D.扬州法院正确答案：B[考点]合同管辖

[解析]本案是房屋租赁合同引发的纠纷，属于不动产专属管辖，只能由不动产所在地法院杭州西湖区法院管辖。B项正确。如果把此案错误定性为合同纠纷，则是被告所在地上海闸北区法院和合同履行地(接受货币方)北京海淀区法院有管辖权。A项、C项不正确。合同签订地法院对案件没有管辖权，D项不选。

13.

张三和李四的房屋纠纷一案，经武汉市洪山区基层法院判决房屋归张三所有。生效法律文书作出后，王五认为房屋归自己所有，向法院提起第三人撤销之诉，检察院认为原判决错误，提起抗诉，法院裁定再审。下列关于这两种程序说法哪一项是正确的?______A.王五的第三人撤销之诉和检察院的抗诉均应向武汉市中级人民法院提出B.因王五先提起第三人撤销之诉，法院应先审理第三人撤销之诉，中止再审程序C.法院应该优先审理再审，将第三人撤销之诉并人再审D.法院应该优先审理再审，将第三人撤销之诉并人再审，但张三、李四恶意串通损害王五合法权益的，则第三人撤销之诉优先正确答案：D[考点]第三人撤销之诉

[解析]第三人撤销之诉向生效法律文书的作出法院洪山区基层法院提出，抗诉则是上级检察院向自己的同级法院提出，应该是武汉市检察院向武汉中级人民法院提出。A项错误。

第三人撤销之诉和再审同时提起，应当优先审理再审，将第三人撤销之诉裁定并入再审，但原审当事人恶意串通损害第三人合法权益的除外。B项错误，C项不周延，D项正确。

14.

甲与乙是仇人，甲一直想找机会教训乙。一天看乙的家人都不在家，偷偷跑入乙家中。甲以伤害故意砍乙两刀，随即心生杀意又砍两刀，但四刀中只有一刀砍中乙并致其死亡，且无法查明由前后四刀中的哪一刀造成死亡。关于本案，下列哪一选项是正确的?______A.不管是哪一刀造成致命伤，都应认定为一个故意杀人罪既遂B.不管是哪一刀造成致命伤，只能分别认定为故意伤害罪既遂与故意杀人罪未遂C.根据日常生活经验，应推定是后两刀中的一刀造成致命伤，故应认定为故意伤害罪未遂与故意杀人罪既遂D.根据存疑时有利于被告人的原则，虽可分别认定为故意伤害罪未遂与故意杀人罪未遂，但杀人与伤害不是对立关系，故可按故意伤害(致死)罪处理本案正确答案：D[解析]关于故意伤害罪与故意杀人罪的关系，存在两种理论：(1)对立理论认为，杀人与伤害是两个相互排斥的概念，杀人故意排除伤害故意，故杀人不包含伤害。(2)单一理论认为，杀人行为必然包含伤害行为，杀人故意必然包含伤害故意。事实上，任何杀人既遂都必然经过了伤害过程，任何杀人未遂也必然造成了伤害结果或者具有造成伤害结果的危险性。显然，单一理论具有合理性。本题采纳的是单一理论。

在本案中，前两刀是伤害的故意，后两刀是杀人的故意，如果是前两刀中的一刀致乙死亡，对甲应认定为故意伤害致人死亡；如果是后两刀中的一刀致乙死亡，对甲应认定为故意杀人既遂。所以，A项“不管是哪一刀造成致命伤，都应认定为一个故意杀人罪既遂”的说法以及B项“不管是哪一刀造成致命伤，只能分别认定为故意伤害罪既遂与故意杀人罪未遂”的说法，都是错误的。

在无法查明是哪一刀致人死亡的情况下，应本着“存疑有利于被告”的原则予以认定。如果推定是后两刀中的一刀致人死亡，显然是不利于被告的，C项错误。由于被害人仅身中一刀，但无法查清是哪一刀导致的致命伤，既无法证明仅具有伤害故意的前两刀和伤亡之间具有因果关系，也无法证明仅具有杀人故意的后两刀和死亡之间具有因果关系，所以，既不能对前两刀认定为故意伤害既遂，也不能对后两刀认定为故意杀人既遂，根据“存疑有利于被告”的原则，对前两刀和后两刀可分别认定为故意伤害未遂和故意杀人未遂。但是，由于杀人的故意包含着伤害的故意，杀人的行为包含着伤害的行为，所以，可以将甲主观上整体评价为伤害的故意，客观上四刀整体评价为伤害行为，这样，无论是哪一刀致人死亡的，都是在甲伤害故意支配下，由甲的伤害行为导致的死亡，从而将甲的行为评价为故意伤害致人死亡。D项正确。本题答案为D。

15.

下列属于民事诉讼证据审查与判断规则的表述中不正确的是：A.无法与原件、原物核对的复印件、复制品不可以单独作为认定案件事实的根据B.当事人对自己的主张只有本人陈述而不能提出其他相应证据时，如果对方当事人认可，则法院可以支持其主张C.存有疑点的视听资料不可以单独作为认定案件事实的依据D.对于当事人在诉讼前自行委托鉴定机构进行鉴定并取得的鉴定意见不能作为认定案件事实的依据正确答案：D[解析]《民事诉讼证据规定》第69条规定：“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：(一)未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言；(二)与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言；(三)存有疑点的视听资料；(四)无法与原件、原物核对的复印件、复制品；(五)无正当理由未出庭作证的证人证言。”因此AC项均正确。《民事诉讼证据规定》第76条规定：“当事人对自己的主张只有本人陈述而不能提出其他相关证据的其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。”故B项正确。《民事诉讼证据规定》第28条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论(鉴定意见)，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。由此可知，若另一方当事人没有反驳，则此鉴定意见可以采纳，故D项错误。

16.

甲公司与15周岁的网络奇才陈某签订委托合同，授权陈某为甲公司购买价值不超过50万元的软件。陈某的父母知道后，明确表示反对。关于委托合同和代理权授予的效力，下列哪一表述是正确的?______A.均无效，因陈某的父母拒绝追认B.均有效，因委托合同仅需简单智力投入，不会损害陈某的利益，其父母是否追认并不重要C.是否有效，需确认陈某的真实意思，其父母拒绝追认，甲公司可向法院起诉请求确认委托合同的效力D.委托合同因陈某的父母不追认而无效，但代理权授予是单方法律行为，无需追认即有效正确答案：D

17.

李某是个人独资企业的业主。该企业因资金周转困难，到期不能缴纳税款。经申请，税务局批准其延期三个月缴纳。在此期间，税务局得知李某申请出国探亲，办理了签证并预定了机票。对此，税务局应采取下列哪一种处理方式?______A.责令李某在出境前提供担保B.李某是在延期期间出境，无须采取任何措施C.告知李某：欠税人在延期期间一律不得出境D.直接通知出境管理机关阻止其出境正确答案：A

18.

关于诉的分类的表述，下列哪一选项是正确的?A.孙某向法院申请确认其妻无民事行为能力，属于确认之诉B.周某向法院申请宣告自己与吴某的婚姻无效，属于变更之诉C.张某在与王某协议离婚后，又向法院起诉，主张离婚损害赔偿，属于给付之诉D.赵某代理女儿向法院诉请前妻将抚养费从每月1000元增加为2000元，属于给付之诉正确答案：C[考点]确认之诉；给付之诉；变更之诉

[解析]本题考核诉的分类。诉分为三类，包括确认之诉、变更之诉和给付之诉。确认之诉，是指原告请求法院确认与被告之间是否存在某种民事法律关系的诉。变更之诉，是指原告请求法院以判决改变或消灭既存的某种民事法律关系的诉。给付之诉，是指原告请求法院判令被告向其履行某种特定给付义务的诉讼。A项：孙某向法院申请确认其妻无民事行为能力是非讼案件，不涉及诉种类的判断。A项错误。B项：周某向法院申请宣告自己与吴某的婚姻无效是请求法院确认某种法律关系不存在，属于消极的确认之诉，而非变更之诉。B项错误。D项：赵某代理女儿向法院诉请前妻将抚养费从每月1000元增加为2000元，属于变更之诉，而非给付之诉。D项错误。综上所述，本题的正确答案为C项。

19.

甲诉乙侵权纠纷一案，法院通过调解结案，并制作了调解书送达双方当事人。则下列说法中错误的是?A.调解协议或调解书生效后与生效判决具有同等效力，故甲乙达成调解协议后可申请法院依据调解协议的内容制作判决书B.甲不得以同一事实和理由再行起诉C.一审的调解书发生效力后，甲不能提起上诉D.乙未按调解书履行义务时甲可以根据调解书向人民法院申请强制执行正确答案：A[考点]调解的适用阶段；调解书与调解协议

[解析]考查调解的法律效力。A项：根据《民诉法解释》第148条第1款的规定，当事人自行和解或者调解达成协议后，请求人民法院按照和解协议或者调解协议的内容制作判决书的，人民法院不予准许，故A项错误。BCD项：调解协议或调解书生效后，与生效判决具有同等的法律效力。具体表现在:诉讼结束，当事人不得以同一事实和理由再行起诉。一审的调解协议或调解书发生效力后，当事人不得上诉。当事人之间实体上的权利义务关系依调解协议的内容予以确定。具有给付内容的调解书，具有强制执行力，当负有履行调解书义务的一方当事人未按调解书履行义务时，权利人可以根据调解书向人民法院申请强制执行。故BCD项正确。综上，本题的答案为A项。

20.

某县“大队长酒楼”自创品牌后声名渐隆，妇孺皆知。同县的“牛记酒楼”经暗访发现，“大队长酒楼”经营特色是，服务员统一着上世纪60年代服装，播放该年代歌曲，店堂装修、菜名等也具有时代印记。“牛记酒楼”遂改名为“老社长酒楼”，服装、歌曲、装修、菜名等一应照搬。根据《反不正当竞争法》的规定，“牛记酒楼”的行为属于下列哪一种行为?______A.正当的竞争行为B.侵犯商业秘密行为C.混淆行为D.虚假宣传行为正确答案：C[考点]混淆行为；虚假宣传

[解析]AC项：混淆行为是指经营者在市场经营活动中，以种种不实手段对自己的商品或服务做虚假表示、说明或承诺，或利用他人的智力劳动成果推销自己的商品或服务，使用户或消费者产生误解，扰乱市场秩序、损害同业竞争者的利益或消费者利益的行为。《反不正当竞争法》第6条：“经营者不得实施下列混淆行为，引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系：(一)擅自使用与他人有一定影响的商品名称、包装、装潢等相同或者近似的标识；(二)擅自使用他人有一定影响的企业名称(包括简称、字号等)、社会组织名称(包括简称等)、姓名(包括笔名、艺名、译名等)；(三)擅自使用他人有一定影响的域名主体部分、网站名称、网页等；(四)其他足以引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系的混淆行为。”“牛记酒楼”的行为是典型的第一种方式，属于混淆行为。所以C项正确，A项错误。B项：另外，商业秘密，是指不为公众所知悉、具有商业价值并经权利人采取相应保密措施的技术信息和经营信息。“大队长酒楼”的经营特色不属商业秘密，“牛记酒楼”的行为不构成侵犯商业秘密。B项错误。D项：《反不正当竞争法》第8条：“经营者不得对其商品的性能、功能、质量、销售状况、用户评价、曾获荣誉等作虚假或者引人误解的商业宣传，欺骗、误导消费者。”。虚假宣传是经营者对其产品或服务的不实介绍。“牛记酒楼”的行为不是虚假宣传。D项错误。综上所述，本题的正确答案为C项。

21.

关于民事诉讼中的送达，下列哪一表述是正确的?______A.受送达人有诉讼代理人的，人民法院既可以向受送达人送达，也可以向其诉讼代理人送达B.可以采取留置送达的方式送达调解书C.经受送达人同意，人民法院可以采用传真、电子邮件等能够确认其收悉的方式送达各类诉讼文书D.人民法院适用简易程序审理案件时，在满足特定条件下也可以采用留置送达和公告送达等送达方式正确答案：A[解析]送达诉讼文书，既可以向受送达人本人送达，也可以向诉讼代理人送达，其签收有效，A选项正确；调解书签收前，当事人可以反悔，若受送达人不签收调解书，则不能留置送达文书，B选项错误；针对电子送达方式，需要经过受送达人同意，且判决书、裁定书、调解书不能电子送达，C选项说经受送达人同意，人民法院可以采用传真、电子邮件等能够确认其收悉的方式送达各类诉讼文书错误；适用简易程序审理的案件不能适用公告送达，D选项错误。

22.

关于侦查中的检查与搜查，下列哪一说法是正确的?______A.搜查的对象可以是活人的身体，检查只能对现场、物品、尸体进行B.搜查只能由侦查人员进行，检查可以由具有专门知识的人在侦查人员主持下进行C.搜查应当出示搜查证，检查不需要任何证件D.搜查和检查对任何对象都可以强制进行正确答案：B

23.

赵某与刘某将共有商铺出租给陈某。刘某瞒着赵某，与陈某签订房屋买卖合同，将商铺转让给陈某，后因该合同履行发生纠纷，刘某将陈某诉至法院。赵某得知后，坚决不同意刘某将商铺让与陈某。关于本案相关人的诉讼地位，下列哪一说法是正确的?______A.法院应依职权追加赵某为共同原告B.赵某应以刘某侵权起诉，陈某为无独立请求权第三人C.赵某应作为无独立请求权第三人D.赵某应作为有独立请求权第三人正确答案：D

24.

某区城管局决定，将牛某违法搭建的房屋拆除。牛某对城管局的强拆进行阻挠。区公安分局接警后派警察到现场处理。经口头传唤和调查后，该局对牛某处以10日拘留，并处500元罚款。牛某不服处罚起诉，法院受理。下列哪一说法是错误的?______A.传唤的原因和依据应当告知牛某B.传唤牛某应当制作询问笔录C.若处罚决定无法当场向牛某宣告的，应当在2日内送达牛某D.区公安分局对牛某的处罚决定书应当载明牛某房屋违法搭建的事实和证据正确答案：D[解析]本题为选非题。《治安管理处罚法》第82条第2款规定：公安机关应当将传唤的原因和依据告知被传唤人。……据此，选项A说法正确。

《治安管理处罚法》第82条第1款规定：……对现场发现的违反治安管理行为人，人民警察经出示工作证件，可以口头传唤，但应当在询问笔录中注明。本题中，牛某是区公安分局民警现场发现的违法嫌疑人，故口头传唤。本款中“应当在询问笔录中注明”字眼，表明口头传唤是必须制作询问笔录的，故选项B说法正确。

《治安管理处罚法》第97条第1款规定：公安机关应当向被处罚人宣告治安管理处罚决定书，并当场交付被处罚人；无法当场向被处罚人宣告的，应当在2日内送达被处罚人。……据此，选项C说法正确。

《治安管理处罚法》第96条第1款规定：“公安机关作出治安管理处罚决定的，应当制作治安管理处罚决定书。决定书应当载明下列内容：(一)被处罚人的姓名、性别、年龄、身份证件的名称和号码、住址；(二)违法事实和证据；(三)处罚的种类和依据；(四)处罚的执行方式和期限；(五)对处罚决定不服，申请行政复议、提起行政诉讼的途径和期限；(六)作出处罚决定的公安机关的名称和作出决定的日期。”据此，被处罚人的违法事实和证据，是治安管理处罚决定书的应载事项。但在本题，区公安分局处罚的是牛某阻挠强拆行为，即妨碍公务的行为，而非违法搭建房屋行为，故D项说法错误。

25.

彭兵是一家(非上市)股份有限公司的董事长，依公司章程规定，其任期于2017年3月届满。由于股东间的矛盾，公司未能按期改选出新一届董事会。此后对于公司内部管理，董事间彼此推诿，彭兵也无心公司事务，使得公司随后的一项投资失败，损失100万元。对此，下列哪一选项是正确的?A.因已届期，彭兵已不再是公司的董事长B.虽已届期，董事会成员仍须履行董事职务C.就公司100万元损失，彭兵应承担全部赔偿责任D.对彭兵的行为，公司股东有权提起股东代表诉讼正确答案：B[解析]①《公司法》第45条规定：“董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。”《公司法》第108条规定：“本法第四十五条关于有限责任公司董事任期的规定，适用于股份有限公司董事。”因此，A选项错误，B选项正确。本题彭兵作为股份有限公司董事长，公司章程规定董事任期届满但未及时改选出新一届董事会成员，原董事会成员仍应依法、依章履行董事职务。②《公司法》第149条规定：“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。”《公司法》第151条规定：“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或公司章程的规定，给公司造成损失，股份有限公司连续一百八十日以上单独或合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会向人民法院提起诉讼；监事会收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。”因此，C选项错误，彭兵因无心公司事务使公司投资失败，题干表述，并不能说明彭兵执行公司职务违反法律、行政法规或公司章程规定，就该100万元损失，其无须承担全部赔偿责任。D选项错误，本题并不具有代位诉讼发生的前提，对彭兵的行为，公司股东无权提起股东代表诉讼。

综上，本题正确答案为B选项。

二、多项选择题每题所设选项中至少有两个正确答案。1.

2008年7月，家住A省的陈大因赡养费纠纷，将家住8省甲县的儿子陈小诉至甲县法院，该法院受理了此案。2008年8月，经政府正式批准，陈小居住的甲县所属区域划归乙县管辖。甲县法院以管辖区域变化对该案不再具有管辖权为由，将该案移送至乙县法院。乙县法院则根据管辖恒定原则，将案件送还至甲县法院。下列哪些说法是正确的?______A.乙县法院对该案没有管辖权B.甲县法院的移送管辖是错误的C.乙县法院不得将该案送还甲县法院D.甲县法院对该案没有管辖权正确答案：ABC[解析]本题考查的管辖恒定原则，这是一项非常重要的管辖原则。管辖恒定原则指的是确定管辖以起诉时为标准时点，一个案件在原告起诉时有管辖权的法院从始至终都有管辖权，不因当事人住所地、行政区域的变化而丧失管辖权。《民事诉讼法》第21条规定：对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。对法人或者其他组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖。可知甲县法院作为被告住所地是有管辖权的，D选项不正确。根据《民事诉讼法解释》第38条规定，有管辖权的人民法院受理案件后，不得以行政区域变更为由，将案件移送给变更后有管辖权的人民法院。判决后的上诉案件和依审判监督程序提审的案件，由原审人民法院的上级人民法院进行审判；第二审人民法院发回重审或者上级人民法院指令再审的案件，由原审人民法院重审或者再审。由此可知A、B选项正确。根据《民事诉讼法》第36条规定，移送管辖中，受移送法院不得拒绝，且只有一次移送，不能发回，故C选项正确。本题答案为A、B、C。

2.

某诈骗案，被告人甲17岁。在开庭审理过程中，甲的父亲乙申请担任本案庭审记录工作的丙回避，理由是听说被害人的父亲在开庭前曾请丙吃过饭。对此，下列哪些选项是正确的?A.乙申请回避应经过甲的同意B.乙申请回避应当提供相应的证明材料C.是否批准本案中的回避申请，由审判长决定D.是否批准本案中的回避申请，由法院院长决定正确答案：BD[考点]回避规定[解析]《刑事诉讼法》第29条规定：“审判人员、检察人员、侦查人员不得接受当事人及其委托的人的请客送礼，不得违反规定会见当事人及其委托的人。审判人员、检察人员、侦查人员违反前款规定的，应当依法追究法律责任。当事人及其法定代理人有权要求他们回避。”《刑事诉讼法》第31条规定：“本章关于回避的规定适用于书记员、翻译人员和鉴定人。辩护人、诉讼代理人可以依照本章的规定要求回避、申请复议。”所以A项错误，B项正确。

《刑事诉讼法》第30条规定：“审判人员、检察人员、侦查人员的回避，应当分别由院长、检察长、公安机关负责人决定；院长的回避，由本院审判委员会决定；检察长和公安机关负责人的回避，由同级人民检察院检察委员会决定。对侦查人员的回避作出决定前，侦查人员不能停止对案件的侦查。对驳回申请回避的决定，当事人及其法定代理人可以申请复议一次。”所以C项错误，D项正确。

3.

王某在甲公司购买了乙公司生产的轿车一辆。购车后，尚在保修期的该轿车在停车场内起火，导致该车及与之相邻的李某的车被烧毁。经查，起火部位为该轿车发动机舱内，起火原因为电气故障。关于本案的责任认定，下列哪些说法是正确的?______A.涉案汽车尚在保修期内，并查明因电气故障引起火灾，可初步推定该汽车存在缺陷B.王某和李某可以就其烧毁车辆向两公司主张损失赔偿C.王某和李某可要求惩罚性损害赔偿D.两公司应就该车辆不存在缺陷或王某损失与车辆缺陷不存在因果关系承担举证责任正确答案：ABD[解析]本案涉案车辆尚在保修期内即发生自燃，起火部位在车头发动机舱内，原因为电气故障，以及因此遭受财产损失，即已完成初步举证责任，可初步推定为缺陷汽车。A选项说法正确。《产品质量法》第43条规定：“因产品存在缺陷造成人身、他人财产损害的，受害人可以向产品的生产者要求赔偿，也可以向产品的销售者要求赔偿。”虽然《产品质量法》上只规定“缺陷产品导致他人财产损害”的产品责任，但《侵权责任法》第43条规定：“因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。”王某与李某都是因缺陷汽车的受害者，而甲公司和乙公司分别是缺陷汽车的销售者和生产者。B选项说法正确。《侵权责任法》第47条规定：明知产品存在缺陷仍然生产、销售，造成他人死亡或者健康严重损害的，被侵权人有权请求相应的惩罚性赔偿。甲和乙不属于明知有缺陷而生产、销售，故不存在惩罚性赔偿。C选项说法错误。《民诉法解释》第91条规定：“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：(一)主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；(二)主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。”因此，两公司应就该车辆不存在缺陷或王某损失与车辆缺陷不存在因果关系承担举证责任。因汽车等产品生产环节复杂，受害人无法通过一般途径检测产品缺陷，故受害人完成对产品缺陷及因果关系的初步证明即可，生产者否认的，应承担证明涉案车辆不存在缺陷或者受害人的损失与车辆缺陷不存在因果关系的举证责任。D选项说法正确。

4.

香港地区甲公司与内地乙公司发生合同纠纷，乙公司向我国某法院起诉甲公司。关于该案的调取证据以及文书送达，下列哪些选项是错误的?______A.内地最高法可以直接委托香港高等法院调取证据或送达文书B.香港负责机构应自收到委托书之日起3个月内完成调取证据C.如甲公司在内地设有代表机构的，受案人民法院可直接向该代表机构送达D.同时采用公告送达和其他多种方式送达的，应当根据最先实现送达的方式确定送达日期正确答案：ABD[解析]内地与香港相互委托调取证据的相关安排中，香港的联络机关是政务司行政署；关于文书送达的受托机关是香港高等法院，故A选项错误。根据《最高人民法院关于内地与香港特别行政区法院就民商事案件相互委托提取证据的安排》第10条的规定，受委托方应当尽量自收到委托书之日起六个月内完成受托事项。故相关期限是6个月，不是3个月。故B选项错误。根据《关于涉港澳民商事司法文书送达问题若干规定》规定的代表机构送达：受送达人在内地设立有代表机构的，人民法院可以直接向该代表机构送达。据此，C选项正确。多种方式送达：除公告送达方式外，人民法院可以同时采取多种法定方式向受送达人送达。采取多种方式送达的，应当根据最先实现送达的方式确定送达日期。据此，其他送达方式不能适用的，可以公告送达，公告送达不能与其他方式并用，故D选项错误。

5.

韩国甲公司为其产品在中韩两国注册了商标。中国乙公司擅自使用该商标生产了大量仿冒产品并销售至中韩两国。现甲公司将乙公司诉至中国某法院，要求其承担商标侵权责任。关于乙公司在中韩两国侵权责任的法律适用，依中国法律规定，下列哪些选项是正确的?______A.双方可协议选择适用中国法B.均应适用中国法C.双方可协议选择适用韩国法D.如双方无法达成一致，则应分别适用中国法与韩国法正确答案：AD

6.

因公司章程所规定的营业期限届满，蒙玛有限公司进入清算程序。关于该公司的清算，下列哪些选项是错误的?______A.在公司逾期不成立清算组时，公司股东可直接申请法院指定组成清算组B.公司在清算期间，由清算组代表公司参加诉讼C.债权人未在规定期限内申报债权的，则不得补充申报D.法院组织清算的，清算方案报法院备案后，清算组即可执行正确答案：ABCD

7.

2007年6月，环宇公司取得乐安小区乐安大厦一层、乐安大厦二层房屋的所有权。在之后的6年里，环宇公司未主动支付过前述房屋的维修资金，亦未被要求支付过该维修资金。2017年9月，经乐安小区业主决定，同意由乐安业主大会代表业主提起追缴环宇公司维修资金的诉讼。关于本案，下列表述不正确的是?______A.乐安小区决定筹集房屋维修资金时，只需经专有部分占建筑物总面积2/3以上的业主同意即可B.乐安业主大会代表业主起诉的决定应经乐安小区专有部分占建筑物总面积过半数的业主或占总人数过半数的业主同意C.环宇公司有权以诉讼时效经过为由，拒绝支付房屋的维修资金D.若环宇公司欲将乐安大厦二层的住宅改为经营性用房，则其只需征得乐安大厦内其他业主同意即可正确答案：ABCD[解析]本题考查业主的决定权、诉讼时效的阻却适用、住房改为经营性用房的条件。(1)根据《民法典》第278条第2款之规定，决定筹集建筑物维修资金时，应当经参与表决专有部分面积四分之三以上的业主且参与表决人数四分之三以上的业主同意。本案中，若乐安小区决定筹集房屋维修资金，则其应“同时”经本小区专有部分面积四分之三以上的业主且参与表决人数四分之三以上的业主同意。因此，A选项不正确。(2)根据《民法典》第278条第2款之规定，决定前款其他事项，应当经参与表决专有部分面积过半数的业主且参与表决人数过半数的业主同意。因此，B选项不正确。(3)《民法典》第281条规定，建筑物及其附属设施的维修资金，属于业主共有。经业主共同决定．可以用于电梯、水箱等共有部分的维修。据此可知，维修资金在性质上属于专项基金，系为特定目的，即为住宅共用部位、共用设施设备保修期满后的维修和更新、改造而专设的资金。另外，《物业管理条例》第54条第1款规定：住宅物业、住宅小区内的非住宅物业或者与单幢住宅楼结构相连的非住宅物业的业主，应当按照国家有关规定交纳专项维修资金。据此可知，缴纳维修资金是为特定范围的公共利益，即建筑物的全体业主共同利益而特别确立的一项法定义务，这种义务的产生与存在仅仅取决于义务人是否属于区分所有建筑物范围内的住宅或非住宅所有权人；该义务系法定义务，其只存在补缴问题。不存在因诉讼时效经过而可以不缴的问题。因此，C选项不正确。(4)《民法典》第279条规定，业主不得违反法律、法规以及管理规约，将住宅改变为经营性用房。业主将住宅改变为经营性用房的，除遵守法律、法规以及管理规约外，应当经有利害关系的业主同意。另外，《建筑物区分所有权解释》第11条规定：业主将住宅改变为经营性用房，本栋建筑物内的其他业主，应当认定为物权法第77条所称“有利害关系的业主”。建筑区划内，本栋建筑物之外的业主，主张与自己有利害关系的，应证明其房屋价值、生活质量受到或者可能受到不利影响。据此可知，将住房改为经营性用房“不仅”要征得本栋建筑物内其他业主的同意，“还”要征得本栋建筑物之外主张与自己有利害关系的业主的同意。因此，D选项不正确。综上所述，本题选ABCD。

8.

下列关于未成年人犯罪案件特别刑事诉讼程序的表述，哪些选项是正确的?A.甲实施盗窃犯罪行为时差2天到18岁，在审判时，若可能需要对甲封存犯罪记录，不得组织人员旁听B.甲故意伤害乙(15岁)，乙因家庭贫困没有委托诉讼代理人，法院应当帮助乙申请法律援助C.庭审过程中，必要时可以对未成年人使用戒具D.甲系未成年人，检察院准备对甲附条件不起诉，甲在主观上应当有悔罪表现正确答案：ABCD[考点]未成年人刑事诉讼程序一般规定；犯罪记录封存[解析]《高法解释》第467条规定：“开庭审理时被告人不满十八周岁的案件，一律不公开审理。经未成年被告人及其法定代理人同意，未成年被告人所在学校和未成年人保护组织可以派代表到场。到场代表的人数和范围，由法庭决定。到场代表经法庭同意，可以参与对未成年被告人的法庭教育工作。对依法公开审理，但可能需要封存犯罪记录的案件，不得组织人员旁听。”据此，A项正确。

《高法解释》第473条规定：“未成年被害人及其法定代理人因经济困难或者其他原因没有委托诉讼代理人的，人民法院应当帮助其申请法律援助。”据此，B项正确。

《高法解释》第480条规定：“在法庭上不得对未成年被告人使用戒具，但被告人人身危险性大，可能妨碍庭审活动的除外。必须使用戒具的，在现实危险消除后，应当立即停止使用。”据此，C项正确。

《刑事诉讼法》第271条第1款规定：“对于未成年人涉嫌刑法分则第四章、第五章、第六章规定的犯罪，可能判处一年有期徒刑以下刑罚，符合起诉条件，但有悔罪表现的，人民检察院可以作出附条件不起诉的决定。人民检察院在作出附条件不起诉的决定以前，应当听取公安机关、被害人的意见。”据此，D项正确。

9.

甲将一辆“奥迪”A6L汽车以60万元的价格出卖给乙，约定乙分期支付价款，零首付，乙分30期支付价款，每月1号支付2万元，分30个月支付完毕。同时约定，在乙支付全部价款前，甲保留汽车所有权，若乙连续三个月不支付到期价款，甲享有解除买卖合同的权利。乙如期支付了前24期共计48万元，但爆发金融危机，出现“钱荒”，乙未支付第25、26、27期到期价款共计6万元(第28、29、30期尚未到期)。对此，关于甲可以行使的权利，下列表述错误的是哪些?A.甲有权通知乙解除买卖合同B.甲有权请求乙一次性支付剩余的6期价款12万元C.甲享有取回权，有权请求从乙处取回汽车D.甲有权请求乙实际履行支付6万元到期价款的义务正确答案：ABC[解析]①《民法典》第634条规定：“分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。”《买卖合同解释》第38条第二款规定：“分期付款买卖合同的约定违反合同法第一百六十七条(现为《民法典》634条)的规定，损害买受人利益，买受人主张该约定无效的，人民法院应予支持。”本题中，甲、乙约定乙不支付到期价款达到标的额的十分之一时，甲即享有解除权，该约定比例低于五分之一，损害了买受人乙的利益，无效。所以，甲不享有解除合同的权利，A选项表述错误，当选。②根据《《民法典》634条，乙欠缴的到期价款仅达到标的额的十分之一，甲不享有请求乙一次性支付全部价款的权利。B选项表述错误，当选。③《买卖合同解释》第35条规定：“当事人约定所有权保留，在标的物所有权转移前，买受人有下列情形之一，对出卖人造成损害，出卖人主张取回标的物的，人民法院应予支持：(一)未按约定支付价款的；(二)未按约定完成特定条件的；(三)将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分的。取回的标的物价值显著减少，出卖人要求买受人赔偿损失的，人民法院应予支持。”《买卖合同解释》第36条规定：“买受人已经支付标的物总价款的百分之七十五以上，出卖人主张取回标的物的，人民法院不予支持。在本解释第三十五条第一款第(三)项情形下，第三人依据物权法第一百零六条的规定已经善意取得标的物所有权或者其他物权，出卖人主张取回标的物的，人民法院不予支持。”乙已经支付的价款为48万元，占总价款60万元的百分之八十，超过了百分之七十五，甲不享有取回权。故C选项表述错误，当选。④《民法典》第五百七十九条【金钱债务实际履行责任】当事人一方未支付价款、报酬、租金、利息,或者不履行其他金钱债务的,对方可以请求其支付。”乙欠甲的第25、26、27期价款已经到期，甲有权请求乙承担实际履行的违约责任。且金钱债务不发生履行不能。故D选项表述正确，不当选。

综上，本题的正确答案为ABC。

10.

关于当事人的基本概念，下列说法不正确的是：A.张某有当事人能力，他一定有诉讼行为能力；黄某有诉讼行为能力，他一定有诉讼权利能力B.王某具备当事人能力，他当然属于正当当事人C.李某是适格当事人，他一定有诉讼行为能力D.赵某年满18岁，他一定有诉讼行为能力；赵某的弟弟年龄在18岁以下，他一定没有诉讼行为能力正确答案：ABCD[解析]A选项不正确，当选。当事人能力也叫诉讼权利能力，有诉讼权利能力不一定有诉讼行为能力，如未成年人，具备诉讼权利能力，却不具备诉讼行为能力。有了诉讼行为能力，必然具备诉讼权利能力。B选项不正确，当选。具备当事人能力，也不一定是具体案件的适格当事人，如，某健康成年人具备当事人能力，但如果不是具体争议的法律关系的主体．就不能作为该案的适格当事人参加诉讼。C选项不正确，当选。适格当事人也不一定具备诉讼行为能力。未成年人可以成为法律关系的主体，可以作为适格当事人参加诉讼，但是却不具备诉讼行为能力。D选项不正确，当选。年满18岁的公民未必有行为能力，如精神病人；未满18岁的公民未必没有行为能力，如未成年劳动者(16到18岁之间以自己的劳动养活自己的公民，视为其具备行为能力)。

11.

甲酒厂为扩大销量，精心摹仿乙酒厂知名白酒的包装、装潢。关于甲厂摹仿行为，下列哪些判断是错误的?______A.如果乙厂的包装、装潢未获得外观设计专利，则甲厂摹仿行为合法B.如果甲厂在包装、装潢上标明了自己的厂名、厂址、商标，则不构成混淆行为C.如果甲厂白酒的包装、装潢不足以使消费者误认为是乙厂白酒，则不构成混淆行为D.如果乙厂白酒的长期消费者留意之下能够辨别出二者差异，则不构成混淆行为正确答案：ABD

12.

郑飞诉万雷侵权纠纷一案，虽不属于事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的案件，但双方当事人约定适用简易程序进行审理，法院同意并以电子邮件的方式向双方当事人通知了开庭时间(双方当事人均未回复)。开庭时被告万雷无正当理由不到庭，法院作出了缺席判决。送达判决书时法院通过各种方式均未联系上万雷，遂采取了公告送达方式送达了判决书。对此，法院下列的哪些行为是违法的?______A.同意双方当事人的约定，适用简易程序对案件进行审理B.以电子邮件的方式向双方当事人通知开庭时间C.作出缺席判决D.采取公告方式送达判决书正确答案：CD

13.

甲、乙、丙、丁按份共有一艘货船，份额分别为10%、20%、30%、40%。甲欲将其共有份额转让，戊愿意以50万元的价格购买，价款一次付清。关于甲的共有份额转让，下列哪些选项是错误的?______A.甲向戊转让其共有份额，须经乙、丙、丁同意B.如乙、丙、丁均以同等条件主张优先购买权，则丁的主张应得到支持C.如丙在法定期限内以50万元分期付款的方式要求购买该共有份额，应予支持D.如甲改由向乙转让其共有份额，丙、丁在同等条件下享有优先购买权正确答案：ABCD

14.

灏德投资是一家有限合伙企业，专门从事新能源开发方面的风险投资。甲公司是灏德投资的有限合伙人，乙和丙是普通合伙人。关于合伙协议的约定，下列哪些选项是正确的?______A.甲公司派驻灏德投资的员工不领取报酬，其劳务折抵10%的出资B.甲公司不得与其他公司合作从事新能源方面的风险投资C.甲公司不得将自己在灏德投资中的份额设定质权D.甲公司不得将自己在灏德投资中的份额转让给他人正确答案：BC

15.

李方为平昌公司董事长。债务人姜呈向平昌公司偿还40万元时，李方要其将该款打到自己指定的个人账户。随即李方又将该款借给刘黎，借期一年，年息12%。下列哪些表述是正确的?______A.该40万元的所有权，应归属于平昌公司B.李方因其行为已不再具有担任董事长的资格C.在姜呈为善意时，其履行行为有效D.平昌公司可要求李方返还利息正确答案：CD

16.

2002年7月4日晚9时，谢楠(17周岁)等4人到太阳城泳池游泳，每人门票3元，泳裤租金1元。游泳10分钟后，谢楠溺水身亡。经查，太阳城泳池未按要求配备医务人员；事发当时，值班救生员洪某未按规定在嘹望台观察泳池动态；谢楠生前为屠宰场的一名正式员工，从业已逾半年且收入较为可观。关于本案，根据《民法典》及其他法律、司法解释的相关规定。下列哪些表述是不正确的?A.谢楠作为限制民事行为能力人，其到太阳城泳池消费与其行为能力相适应B.谢楠的父母有权以违约和侵权为由要求太阳城泳池赔偿谢楠死亡的损失C.谢楠的父母有权继承谢楠对太阳城泳池的精神损害抚慰金赔偿请求权D.洪某应向谢楠的父母承担相应的损害赔偿责任正确答案：ABCD[解析]《民法典》第18条第2款规定：“十六周岁以上的未成年人，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。”据此可知，并非只有年满18周岁的成年人才有可能成为完全民事行为能力人；对于已满16周岁但未满18周岁的未成年人，若其能以自己的劳动收入为主要生活来源，则我们将其视为完全民事行为能力人，此为典型的法律拟制。本案中，谢楠已满17周岁，且生前为屠宰场一名从业已逾半年且收入较为可观的正式员工，其应该能够以自己的劳动收入为主要生活来源，故谢楠应被视为完全(而非限制)民事行为能力人。因此，A项不正确，当选。

《民法典则》第186条规定：“因当事人一方的违约行为，损害对方人身权益、财产权益的，受损害方有权选择请求其承担违约责任或者侵权责任。”据此可知，当民事责任发生竞合时，当事人只能择一主张。本案中，谢楠与太阳城泳池之间存在以消费和服务为内容的合同关系；在合同履行过程中，太阳城泳池未能全面履行其合同义务，构成违约；同时，该违约行为也是谢楠死亡的原因之一，故太阳城泳池亦损害了谢楠的人身权益；此时，谢楠的父母有权选择违约“或”侵权中的任何一个(而不能同时主张)来要求太阳城泳池赔偿谢楠死亡的损失。因此，B项不正确，当选。

《人身损害赔偿解释》第18条第2款规定：“精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。”据此可知，精神损害抚慰金请求权原则上不可以，例外时可以让与或继承。本案中，从题干交代的信息来看，太阳城泳池既未以书面方式承诺给予金钱赔偿，谢楠生前也未来得及起诉，故谢楠的父母无权继承谢楠对太阳城泳池的精神损害抚慰金赔偿请求权。因此，C项不正确，当选。

《民法典》第一千一百九十一条规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的。由用人单位承担侵权责任。”在民法理论中，本条规定属于典型的替代责任；所谓替代责任，是指侵权行为的实施者与侵权责任的承担者相分离。本案中，虽然洪某未尽职责对于谢楠的死亡存在一定的过错，但是该部分责任应由用人单位太阳城泳池来承担。因此，D项不正确，当选。

综上所述，本题选ABCD。

17.

甲被楼上掉下来的烟灰缸砸伤。甲伤愈出院后，开车在公路行驶，因乙在公路上晒玉米，致甲汽车侧翻，再次受伤。以下说法何者正确?______A.甲被砸伤之事，可能加害的业主不能证明的，承担补偿责任B.甲被砸伤之事，可能加害的业主承担责任的，抛掷烟灰缸的人确定后，可以向其追偿C.甲被砸伤之事，物业管理人未尽安保义务的，也要承担赔偿责任D.甲驾车侧翻之事，乙应承担赔偿责任正确答案：ABCD[解析]从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害，难以确定具体侵权人的，除能够证明自己不是侵权人的外，由可能加害的建筑物使用人给予补偿。可能加害的建筑物使用人补偿后，有权向侵权人追偿,A、B选。

从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害，难以确定具体侵权人的，物业服务企业等建筑物管理人未采取必要的安全保障措施的，应当依法承担未履行安全保障义务的侵权责任，C选。

在公共道路上堆放、倾倒、遗撒妨碍通行的物品造成他人损害的，行为人承担侵权责任，D选。

三、不定项选择题每题所设选项中至少有一个正确答案。

材料题

根据下面资料，回答以下小题

金星公司将1台挖掘机出租给申木公司，为担保申木公司依约支付租金，水文公司担任保证人，火云公司以机器设备设置抵押。申木公司欠付10万元租金时，经金星公司、水文公司和火云公司口头同意，将6万元租金债务转让给戊公司。之后，申木公司为现金周转将挖掘机分别以45万元和50万元的价格先后出卖给水文公司和火云公司，水文公司和火云公司均已付款，但申木公司没有依约交付挖掘机。因申木公司一直未向金星公司支付租金，金星公司便将挖掘机以48万元的价格出卖给蒋某，约定由申木公司直接将挖掘机交付给蒋某，蒋某首期付款20万元，尾款28万元待收到挖掘机后支付。此事，金星公司通知了申木公司。蒋某未及取得挖掘机便死亡。蒋某临终立遗嘱，其遗产由其子蒋一和蒋二继承。遗嘱还指定蒋二为遗嘱执行人。因蒋一一直在外地工作，同意蒋某遗产由蒋二保管，没有进行遗产分割。在此期间，蒋二将挖掘机出卖给谭某，没有征得蒋一的同意。请回答以下小题。1.

关于申木公司与水文公司、火云公司签订挖掘机买卖合同的效力，下列表述错误的是?______A.申木公司可以主张其与水文公司的买卖合同无效B.水文公司可以主张其与申木公司的买卖合同无效C.申木公司可以主张其与火云公司的买卖合同无效D.火云公司可以主张其与申木公司的买卖合同无效正确答案：ABCD[解析]《买卖合同解释》第3条规定，当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。在本题中，申木公司将挖掘机卖给水文公司、火云公司的行为均为无权处分，但当事人均不能以此为由主张合同无效，故ABCD选项均是错误的。

2.

在申木公司将6万元租金债务转让给戊公司之前，关于水文公司和火云公司的担保责任，金星公司下列做法正确的是：______A.可以要求水文公司承担保证责任B.可以要求火云公司承担抵押担保责任C.须先要求水文公司承担保证责任，后要求火云公司承担抵押担保责任D.须先要求火云公司承担抵押担保责任，后要求水文公司承担保证责任正确答案：AB[解析]就水文公司的保证，当事人未约定保证方式，故为连带保证。债权人可直接请求水文公司承担保证责任。抵押权行使条件具备时，债权人也可直接行使抵押权。请求抵押人火云公司承担抵押担保责任，故AB选项正确。

《民法典》第392条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。在本题中抵押由第三人火云公司提供，故债权人在主张担保权利时没有先后顺序的限制，既可以先要求水文公司承担保证责任，也可以先要求火云公司承担抵押担保责任，故CD选项错误。

3.

在申木公司将6万元租金债务转让给戊公司之后，关于水文公司和火云公司的担保责任，下列表述正确的是：______A.水文公司仅需对申木公司剩余租金债务承担担保责任B.火云公司仅需对申木公司剩余租金债务承担担保责任C.水文公司仍应承担全部担保责任D.火云公司仍应承担全部担保责任正确答案：AB[解析]《担保法解释》第29条规定，保证期间，债权人许可债务人转让部分债务未经保证人书面同意的，保证人对未经其同意转让部分的债务，不再承担保证责任。但是，保证人仍应当对未转让部分的债务承担保证责任。

《担保法解释》第72条第2款规定，主债务被分割或者部分转让的，抵押人仍以其抵押物担保数个债务人履行债务。但是，第三人提供抵押的，债权人许可债务人转让债务未经抵押人书面同意的，抵押人对未经其同意转让的债务，不再承担担保责任。本题中，申木公司转让债务未经保证人水文和抵押人火云的书面同意，故水文和火云均仅就剩余债务承担担保责任，AB选项是正确的。CD选项错误。

4.

金星公司与蒋某签订买卖合同之后，蒋某死亡之前，关于挖掘机所有权人。下列选项正确的是：______A.金星公司B.水文公司C.火云公司D.蒋某正确答案：D[解析]申木公司虽然与水文火云公司订立了买卖合同，但水文火云均未取得所有权，该挖掘机的所有权依然属于金星公司所有。金星公司与蒋某订立该挖掘机的买卖合同，并通过指示交付的方式将挖掘机的所有权移转给了蒋某，故在金星公司与蒋某签订买卖合同之后，蒋某死亡之前，该挖掘机属于蒋某所有，D选项是正确的，ABC选项错误。

5.

蒋某死后，关于金星公司与蒋某的买卖合同，下列表述错误的是：______A.金星公司有权解除该买卖合同B.蒋一和蒋二有权解除该买卖合同C.蒋一和蒋二对该买卖合同原蒋某承担的债务负连带责任D.蒋一和蒋二对该买卖合同原蒋某承担的债务按其继承份额负按份责任正确答案：ABD[解析]买卖合同一方当事人的死亡并不是合同解除的法定事由。因此本题中无论金星公司还是蒋某的继承人均无权解除该买卖合同，AB选项均错误。对于被继承人生前所欠的债务，应由继承人在继承遗产的范围内进行清偿，由于在本题中有两个继承人，则该债务的清偿由蒋一和蒋二承担连带责任，因此C选项是正确的。D选项错误。

6.

关于蒋二将挖掘机卖给谭某的行为，下列表述正确的是：______A.蒋二尚未取得对挖掘机的占有，不得将其出卖给谭某B.蒋二出卖挖掘机应当取得蒋一的同意C.蒋一对蒋二出卖挖掘机的行为可以追认D.蒋二是蒋某遗嘱的执行人，出卖挖掘机不需要蒋一的同意正确答案：BC[解析]因为蒋某已经通过指示交付的方式取得了挖掘机的所有权，当其去世后。蒋一和蒋二就取得了挖掘机的所有权，均有权将挖掘机出卖，故以未取得占有为由而否定处分权是错误的，A选项错误。在遗产未分割之间，遗产由继承人共同共有，故蒋二出卖挖掘机应当取得蒋一的同意，B选项正确。对于蒋二出卖挖掘机的行为，蒋一可以进行追认，C选项正确。蒋二是遗嘱的执行人，其仅可按照遗嘱的规定将遗产在继承人之间进行分配，而无权自行决定将挖掘机出卖给第三人，故D选项是错误的。

材料题

根据以下材料，回答下列小题

2010年6月9日，天津市塘沽区人民法院受理了嘉安建筑安装工程公司与天虹建材厂之间特殊建材购销合同纠纷，塘沽法院判决嘉安建筑安装工程公司向天虹建材厂清偿债务512万元及利息，支付违约金10万元。嘉安建筑安装工程公司不服该判决，向天津市第一中级法院提出上诉，2013年7月4日，天津市第一中级法院判决后，嘉安建筑安装工程公司向天津市高级人民法院申请再审，高院于2013年10月18日作出(2013)津高法民申字第00590号民事裁定驳回其再审申请。

2014年8月2日，嘉安建筑安装工程公司委托天津市郎德律师事务所律师方唐镜，拟向天津市人民检察院第一分院申请监督，方唐镜律师认为：两级法院的判决程序上存在诸多问题，适用法律也有错误。

根据上述案情，请回答下列问题。7.

下列天津市第一中级人民法院根据当事人上诉和案件审理情况，对上诉案件作出相应裁判。下列选项正确的是：A.二审法院认为原判对上诉请求的有关事实认定清楚、适用法律正确，裁定驳回上诉，维持原判B.二审法院认为原判对上诉请求的有关事实认定清楚，但适用法律有错误，裁定发回重审C.二审法院认为一审判决是在案件未经开庭审理而作出的，裁定撤销原判，发回重审D.原审原