国家统一法律职业资格考试卷二模拟题317

国家统一法律职业资格考试卷二模拟题317一、单项选择题每题所设选项中只有一个正确答案。1.

关于民事诉讼基本原则的表述，下列哪一选项是正（江南博哥）确的?______A.外国人在我国进行民事诉讼时，与中国人享有同等的诉讼权利义务，体现了当事人诉讼权利平等原则B.法院未根据当事人的自认进行事实认定，违背了处分原则C.当事人主张的法律关系与法院根据案件事实作出的认定不一致时，根据处分原则，当事人可以变更诉讼请求D.环保组织向法院提起公益诉讼，体现了支持起诉原则正确答案：C[考点]民事诉讼基本原则[解析]选项A错误：根据《民事诉讼法》第五条第一款规定，同等原则是指在民事诉讼中，外国当事人与中国当事人具有平等的诉讼地位，有同等的诉讼权利义务，不因当事人是外国人而限制或扩大其诉讼权利，或者减少或加重其诉讼义务。因此，A选项所述体现了当事人的同等原则，而不是平等原则，故排除A。选项B错误：最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第8条第1款规定：“诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。但涉及身份关系的案件除外。”可见，并非所有民事案件事实都能适用自认，法院未必一定要根据自认进行事实认定，B选项错误，排除B。选项C正确：根据《民事诉讼法》第十三条第二款规定，处分原则是指民事诉讼当事人有权在法律规定的范围内，处分自己的民事权利和诉讼权利。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第35条规定：“诉讼过程中，当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致的，不受本规定第34条规定的限制，人民法院应当告知当事人可以变更诉讼请求。”此时，法院在履行告知义务之后，当事人可以变更诉讼请求，也可以不变更诉讼请求，当事人对此仍然存在选择权。因此，变更诉讼请求确系处分原则的体现，C选项是正确的。选项D错误：根据《民事诉讼法》第十五条规定，支持起诉原则是指机关、社会团体、企业事业单位对损害国家、集体或者个人民事权益的行为，可以支持受损害的单位或者个人向人民法院起诉。由于环保组织不是直接受损害的单位或个人，因此，环保组织向法院提起公益诉讼，不符合支持起诉原则。故排除D。本题选C。本题中考生一方面要准确理解基本原则的含义，另一方面需要将基本原则与诉讼制度挂钩，真正实现基本原则指导民事诉讼的运行。

2.

夏某因借款纠纷起诉陈某，法院决定适用简易程序审理。法院依夏某提供的被告地址送达时，发现有误，经多方了解和查证也无法确定准确地址。对此，法院下列哪一处理是正确的?______A.将案件转为普通程序审理B.采取公告方式送达C.裁定中止诉讼D.裁定驳回起诉正确答案：D[考点]简易程序的起诉条件[解析]选项A不选，选项D应选。《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第八条规定：“人民法院按照原告提供的被告的送达地址或者其他联系方式无法通知被告应诉的，应当按以下情况分别处理：(一)原告提供了被告准确的送达地址，但人民法院无法向被告直接送达或者留置送达应诉通知书的，应当将案件转入普通程序审理；(二)原告不能提供被告准确的送达地址，人民法院经查证后仍不能确定被告送达地址的，可以被告不明确为由裁定驳回原告起诉。”根据法律的规定可知，原告是否向法院提供被告准确的送达地址是人民法院采取措施的指向标。具体而言，如果原告向法院提供了被告准确的送达地址，那么，法院不会裁定驳回；但是，原告如果不能提供被告准确的送达地址，人民法院查证后仍不能确定被告地址的，法院会裁定驳回起诉。本题中，法院发现送达地址有误，且无法查证准确的地址，依据上述分析，法院应当驳回起诉，而非转入普通程序。故，A错误，选项D正确。选项B不选。《民事诉讼法》第九十二条规定：“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。”公告送达的前提是受送达人下落不明，从题目所反映的信息来看，被告并未下落不明，故，法院不应当以公告送达的方式来处理。选项C不选。《民事诉讼法》第一百五十条规定：“有下列情形之一的，中止诉讼：(一)一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的；(二)一方当事人丧失诉讼行为能力，尚未确定法定代理人的；(三)作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的；(四)一方当事人因不可抗拒的事由，不能参加诉讼的；(五)本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的；(六)其他应当中止诉讼的情形。”从法条的规定可知，未能提供被告准确的地址不应当作为法院裁定中止的缘由。故，选项C不正确。就简易程序而言，“明确的被告”这一起诉要件具有特殊的意义。首先考生要区分被告正确的地址和错误的地址，如果原告提供的地址是正确的，只是无法直接送达或者留置送达时，法院会由简易程序转为普通程序；如果法院经过查证原告提供的地址是错误的，那么法院会驳回原告的诉讼请求。其中，地址的正确与错误，以法院认定的为准。其次，公告送达的前提是原告提供的有关被告的地址是正确的，只是由于被告下落不明，才采取的送达方式之一。

3.

关于诉的分类的表述，下列哪一选项是正确的?______A.孙某向法院申请确认其妻无民事行为能力，属于确认之诉B.周某向法院申请宣告自己与吴某的婚姻无效，属于变更之诉C.张某在与王某协议离婚后，又向法院起诉，主张离婚损害赔偿，属于给付之诉D.赵某代理女儿向法院诉请前妻将抚养费从每月1000元增加为2000元，属于给付之诉正确答案：C[考点]诉的分类[解析]选项A错误：确认之诉，是指原告请求人民法院确认其与被告间存在或不存在某种民事法律关系的诉。确认之诉的客体为法律关系，不包括事实和事实关系。孙某向法院申请确认其妻无民事行为能力，其客体为法律事实，故A说法错误，排除A。选项B错误：周某向法院申请宣告自己与吴某的婚姻无效，是确认与被告间不存在某种民事法律关系，属于确认之诉。故B说法也是错误的，排除B。选项C正确：给付之诉，是指当事人请求人民法院判令对方当事人为一定行为之诉。因此，主张离婚损害赔偿，属于给付之诉。故C选项正确。选项D错误：变更之诉，是指当事人请求人民法院改变或消灭其与对方当事人之间现存的民事法律关系的诉。因此，诉请将抚养费从每月1000元增加为2000元为变更之诉。故D说法也是错误的，排除D。(考试答案有争议，争议理由：变更之诉主旨在于变更某种既存的法律关系，例如解除婚姻关系、变更抚养关系、解除收养关系等等。而在D选项中，只是在抚养关系不变的前提下增加抚养费的数额，仍然属于给付之诉，并非变更之诉)本题选C。变更之诉的判断并不应该以是否有具体的标的金额为标准，而应该看原告的诉讼请求是否旨在变更某种既有的法律关系的内容。

4.

小桐是由菲特公司派遣到苏拉公司工作的人员，在一次完成苏拉公司分配的工作任务时，失误造成路人周某受伤，因赔偿问题周某起诉至法院。关于本案被告的确定，下列哪一选项是正确的?______A.起诉苏拉公司时，应追加菲特公司为共同被告B.起诉苏拉公司时，应追加菲特公司为无独立请求权第三人C.起诉菲特公司时，应追加苏拉公司为共同被告D.起诉菲特公司时，应追加苏拉公司为无独立请求权第三人正确答案：C[考点]侵权纠纷中的适格当事人[解析]本案为侵权纠纷而非劳动合同纠纷，且该案为特殊侵权中的职务侵权，适格的当事人为承担替代责任的工作单位。选项A、B错误，不应选。因为该案件为职务侵权，故本案的适格被告应当为接受派遣的工作单位苏拉公司。根据民诉法司法解释第58条规定“在劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，以接受劳务派遣的用工单位为当事人。当事人主张劳务派遣单位承担责任的，该劳务派遣单位为共同被告。”故起诉苏拉公司的，当且仅当苏拉公司主张菲特公司承担责任时才能追加菲特公司为共同被告，而本案未提及该情况，故A、B不正确。选项C正确：应选；选项D错误，不应选。起诉菲特公司的，如前所述因为菲特公司不是本案适格被告，故需要追加本案适格被告苏拉公司，该诉讼才是合法的，否则就会因为当事人不适格导致被驳回，故答案C正确，D不正确。本题考点是职务侵权纠纷起诉时当事人适格问题。考生依照最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第10条作为依据判断两公司为共同被告，实质上是误读了该案件的法律关系的性质，该案件为侵权纠纷而非合同纠纷。考生多依照民诉司法解释58条选择A，实际上是假设了苏拉公司被诉后，在诉讼中，苏拉公司主张追加菲特公司承担责任的情况。而本题的考点在于起诉时当事人适格问题，而非诉中追加当事人问题。

5.

某品牌手机生产商在手机出厂前预装众多程序，大幅侵占标明内存，某省消费者保护协会以侵害消费者知情权为由提起公益诉讼，法院受理了该案。下列哪一说法是正确的?______A.本案应当由侵权行为地或者被告住所地中级法院管辖B.本案原告没有撤诉权C.本案当事人不可以和解，法院也不可以调解D.因该案已受理，购买该品牌手机的消费者甲若以前述理由诉请赔偿，法院不予受理正确答案：A[考点]公益诉讼[解析]A项正确：《民诉解释》第285条，公益诉讼案件由侵权行为地或者被告住所地中级人民法院管辖，但法律、司法解释另有规定的除外。B项错误：第290条，公益诉讼案件的原告在法庭辩论终结后申请撤诉的，人民法院不予准许。据此本案原告在法庭辩论终结前享有撤诉权。C项错误：第289条，对公益诉讼案件，当事人可以和解，人民法院可以调解。据此本案当事人可以和解或者调解。D项错误：第288条，人民法院受理公益诉讼案件，不影响同一侵权行为的受害人根据民事诉讼法第一百一十九条规定提起诉讼。据此，该案受理后，购买该品牌手机的消费者甲若以前述理由诉请赔偿，法院应予受理。本题考生应注意：公益诉讼中原告的撤诉权，以及民事诉讼中的处分原则与调解原则也适用于公益诉讼的制度。

6.

赵某与刘某将共有商铺出租给陈某。刘某瞒着赵某，与陈某签订房屋买卖合同，将商铺转让给陈某，后因该合同履行发生纠纷，刘某将陈某诉至法院。赵某得知后，坚决不同意刘某将商铺让与陈某。关于本案相关人的诉讼地位，下列哪一说法是正确的?______A.法院应依职权追加赵某为共同原告B.赵某应以刘某侵权起诉，陈某为无独立请求权第三人C.赵某应作为无独立请求权第三人D.赵某应作为有独立请求权第三人正确答案：D[考点]诉讼第三人[解析]A项错误：赵某与刘某对诉讼标的的请求不一致，法院无权直接追加赵某为共同原告。B项错误：陈某对本案诉讼标的有独立请求权，不属于无独立请求权的第三人。C项错误、D项正确：《民事诉讼法》第56条第1款，对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。赵某作为商铺的共有人，对刘某和陈某的诉讼标的有独立的请求权，因此可作为有独立请求权的第三人参加诉讼。解答本题的关键在于对本题中的诉进行有效的区分，即：刘某诉陈某的买卖合同履行纠纷之诉，赵某诉刘某与陈某的买卖合同确认无效之诉。

7.

关于第三人撤销之诉，下列哪一说法是正确的?______A.法院受理第三人撤销之诉后，应中止原裁判的执行B.第三人撤销之诉是确认原审裁判错误的确认之诉C.第三人撤销之诉由原审法院的上一级法院管辖，但当事人一方人数众多或者双方当事人为公民的案件，应由原审法院管辖D.第三人撤销之诉的客体包括生效的民事判决、裁定和调解书正确答案：D[考点]第三人撤销之诉[解析]选项A错误：《民诉解释》第299条规定：受理第三人撤销之诉案件后，原告提供相应担保，请求中止执行的，人民法院可以准许。A选项忽略了法院受理第三人撤销之诉裁定中止执行的条件，必须有与原告提供担保并经向法院申请被法院允许。选项B错误：第三人撤销之诉成立的，法院应当改变或者撤销原生效判决、裁定或调解书。因此，该诉属于形成之诉，而非确认之诉。选项C错误：《民事诉讼法》第56条第3款规定，前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。选项D正确：依据《民事诉讼法》第56条第3款可知，第三人撤销之诉的客体是生效的民事判决、裁定和调解书。本题主要针对第三人撤销之诉进行考查，因为第三人撤销之诉与再审程序同有救济性，容易混淆，所以，考生要能准确区分两者制度。

8.

某市法院受理了中国人郭某与外国人珍妮的离婚诉讼，郭某委托黄律师作为代理人，授权委托书中仅写明代理范围为“全权代理”。关于委托代理的表述，下列哪一选项是正确的?______A.郭某已经委托了代理人，可以不出庭参加诉讼B.法院可以向黄律师送达诉讼文书，其签收行为有效C.黄律师可以代为放弃诉讼请求D.如果珍妮要委托代理人代为诉讼，必须委托中国公民正确答案：B[考点]诉讼代理[解析]选项A错误：《民事诉讼法》第62条规定：“离婚案件有诉讼代理人的，本人除不能表达意思的以外，仍应出庭；确因特殊情况无法出庭的，必须向人民法院提交书面意见。”所以，A选项是错误的。选项B正确：《民事诉讼法》第85条规定：“送达诉讼文书，应当直接送交受送达人。受送达人是公民的，本人不在交他的同住成年家属签收；受送达人是法人或者其他组织的，应当由法人的法定代表人、其他组织的主要负责人或者该法人、组织负责收件的人签收；受送达人有诉讼代理人的，可以送交其代理人签收；受送达人已向人民法院指定代收人的，送交代收人签收。”可见，B选项是正确的。选项C错误：2015年最新《民诉解释》第八十九条规定，当事人向人民法院提交的授权委托书，应当在开庭审理前送交人民法院。授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的，诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提出反诉或者提起上诉。所以，C选项是错误的。选项D错误：《民诉解释》第五百二十八条规定，涉外民事诉讼中的外籍当事人，可以委托本国人为诉讼代理人，也可以委托本国律师以非律师身份担任诉讼代理人；外国驻华使领馆官员，受本国公民的委托，可以以个人名义担任诉讼代理人，但在诉讼中不享有外交或者领事特权和豁免。所以D选项是错误的。本题应注意：委托代理分为一般代理和特别代理，特别代理可以代为进行诉讼权利的处分。

9.

中国甲公司与法国乙公司签订了向中国进口服装的合同，价格条件CIF。货到目的港时，甲公司发现有两箱货物因包装不当途中受损，因此拒收，该货物在目的港码头又被雨淋受损。依1980年《联合国国际货物销售合同公约》及相关规则，下列哪一选项是正确的?______A.因本合同已选择了CIF贸易术语，则不再适用《公约》B.在CIF条件下应由法国乙公司办理投保，故乙公司也应承担运输途中的风险C.因甲公司拒收货物，乙公司应承担货物在目的港码头雨淋造成的损失D.乙公司应承担因包装不当造成的货物损失正确答案：D[考点]CIF术语，买卖双方的权利义务[解析]A项错误：本题中甲方是买方，乙方是卖方。选项A涉及贸易术语和《公约》的关系。由于《公约》适用的任意性，如当事人有其他规则的选择，则当事人的选择优先，本题当事人选择了CIF贸易术语，因此，贸易术语应该优先适用，但对于贸易术语并没有解决所有涉及货物买卖合同的问题，对于贸易术语未涉及的内容，还要适用《公约》。B项错误：在CIF下卖方具有买保险的强制义务，风险应自货物在装运港卖方完成交货后转自买方，故运输途中的风险应由甲公司承担，故B项错误。C项错误：根据《联合国国际货物销售合同公约》第七十七条规定：声称另一方违反合同的一方，必须按情况采取合理措施，减轻由于该另一方违反合同而引起的损失，包括利润方面的损失。如果他不采取这种措施，违反合同一方可以要求从损害赔偿中扣除原可以减轻的损失数额。故C项错误，正确的做法应该是：即使甲公司拒收，也应保全货物，而不能将货物弃之码头，扩大损失。D项正确：根据《联合国国际货物销售合同公约》第三十五条第(1)项规定：卖方交付的货物必须与合同所规定的数量、质量和规格相符，并须按照合同所规定的方式装箱或包装。如果货物损失是因卖方包装不当所导致的，卖方乙公司违反了质量担保义务，应承担由此造成的货物损失。本题陷阱在于对于贸易术语和《公约》的关系的理解。

10.

依最高人民法院《关于审理信用证纠纷案件若干问题的规定》，出现下列哪一情况时，不能再通过司法手段干预信用证项下的付款行为?______A.开证行的授权人已对信用证项下票据善意地作出了承兑B.受益人交付的货物无价值C.受益人和开证申请人串通提交假单据D.受益人提交记载内容虚假的单据正确答案：A[考点]信用欺诈例外原则[解析]A项应选：A项已经进行了承兑就不能再通过司法手段干预信用证项下的付款行为。BCD三项不选：根据最高人民法院《关于审理信用证纠纷案件若干问题的规定》第八条规定：凡有下列情形之一的，应当认定存在信用证欺诈：(一)受益人伪造单据或者提交记载内容虚假的单据；(二)受益人恶意不交付货物或者交付的货物无价值；(三)受益人和开证申请人或者其他第三方串通提交假单据，而没有真实的基础交易；(四)其他进行信用证欺诈的情形。第九条：开证申请人、开证行或者其他利害关系人发现有本规定第八条的情形，并认为将会给其造成难以弥补的损害时，可以向有管辖权的人民法院申请中止支付信用证项下的款项。故B、C、D的情况都可以向法院申请止付令。陷阱在于考生容易认为，只要出现了信用证欺诈的情况，就应当运用司法手段干预信用证下的付款，注意关于例外情形的规定。

11.

甲、乙、丙三国生产卷钢的企业以低于正常价值的价格向中国出口其产品，代表中国同类产业的8家企业拟向商务部申请反倾销调查。依我国《反倾销条例》，下列哪一选项是正确的?______A.如支持申请的国内生产者的产量不足国内同类产品总产量25%的，不得启动反倾销调查B.如甲、乙、丙三国的出口经营者不接受商务部建议的价格承诺，则会妨碍反倾销案件的调查和确定C.反倾销税的履行期限是5年，不得延长D.终裁决定确定的反倾销税高于已付的临时反倾销税的，差额部分应予补交正确答案：A[考点]反倾销条例[解析]选项A应选；反倾销调查的申请方应为“国内产业”，产量如果不足同类产品总产量的25%是不可能构成“国内产业”的。选项B不选；出口经营者不作出价格承诺或者不接受价格承诺的建议的，不妨碍反倾销案件的调查和确定。选项C不选；反倾销税或价格承诺的基本期限为5年，但特殊情况下可以延长。选项D不选；反倾销税追溯征收适用“多退少不补”原则。具体的说，终裁决定确定追溯征收反倾销税的，适用“多退少不补”原则。即终裁决定确定的反倾销税，高于已付或者应付的临时反倾销税或者为担保目的而估计的金额的，差额部分不予收取；低于已付或者应付的临时反倾销税或者为担保目的而估计的金额的，差额部分应当根据具体情况予以退还或者重新计算税额。《反倾销条例》第二条规定，进口产品以倾销方式进入中华人民共和国市场，并对已经建立的国内产业造成实质损害或者产生实质损害威胁，或者时建立国内产业造成实质阻碍的，依照本条例的规定进行调查，采取反倾销措施。可见，进口产品存在倾销，对国内产业造成损害，二者之间有因果关系是采取反倾销措施的必要条件。根据《反倾销条例》地13条和第18条，发起反倾销调查的方式有两种：1．基于国内产业或者代表国内产业的自然人、法人或者有关组织向商务部提出反倾销调查的书面申请；2．特殊情况下，商务部可以自主决定立案调查。反倾销调查的申请应包括下述两个方面的内容：第一，申请调查的进口产品倾销、对国内产业造成损害、二者之间存在因果关系的证据；第二，有足够的国内生产者的支持，在支持和反对申请的生产者中，支持者的产量占二者总产量的50%以上。

12.

根据世界贸易组织《服务贸易总协定》，下列哪一选项是正确的?______A.协定适用于成员方的政府服务采购B.中国公民接受国外某银行在中国分支机构的服务属于协定中的境外消费C.协定中的最惠国待遇只适用于服务产品而不适用于服务提供者D.协定中的国民待遇义务，仅限于列入承诺表的部门正确答案：D[考点]服务贸易特点最惠国待遇义务市场准入与国民待遇[解析]选项A错误：根据《服务贸易总协定》第一条第3项规定，协定不适用于为履行行政职能而提供的服务，即不是在商业基础上提供的，又不与任何一个或多个服务提供者相竞争的服务。选项B错误：境外消费，指在一国境内向来自另一国的服务消费者提供服务，如一国居民到另一国境内旅游、求学等。根据该协定第一条第2项规定，选项B并非境外消费，而是商业存在，即一国的服务提供者通过在另一国境内设立的机构提供服务中国公民接受国外某银行在中国分支机构的服务属于协定中的商业存在，而不是境外消费。选项C错误：根据《服务贸易总协定》第二条规定，服务贸易中的最惠国待遇适用于服务产品和服务提供者而不适用于货物产品。所以协定中的最惠国待遇也适用于服务提供者。选项D正确：根据该协定第十七条规定的国民待遇义务，仅限于列入承诺表的部门，并且要遵循其中所列的条件和资格。没有作出承诺的部门，不适用国民待遇义务。故选D。《服务贸易总协定》适用于各成员影响服务贸易的措施，包括成员的中央、地区或地方政府的措施，以及它们授权行使权力的非政府机构采取的措施。

13.

经常居所同在上海的越南公民阮某与中国公民李某结伴乘新加坡籍客轮从新加坡到印度游玩。客轮在公海遇风暴沉没，两人失踪。现两人亲属在上海某法院起诉，请求宣告两人失踪。依中国法律规定，下列哪一选项是正确的?______A.宣告两人失踪，均应适用中国法B.宣告阮某失踪，可适用中国法或越南法C.宣告李某失踪，可适用中国法或新加坡法D.宣告阮某与李某失踪，应分别适用越南法与中国法正确答案：A[考点]宣告失踪的法律适用[解析]选项A应选，选项D不选：根据《中华人民共和国涉外民事法律关系适用法》第十三条规定“宣告失踪或者宣告死亡，适用自然人经常住所地法律”。阮某与李某经常居所地同在上海，因此适用中国法，故A当选，D不当选。选项B不选：根据《中华人民共和国涉外民事法律关系适用法》第十三条规定“宣告失踪或者宣告死亡，适用自然人经常住所地法律”。虽然阮某为越南公民，但是其经常居所地在上海，所以宣告阮某失踪，适用其经常居所地的法律，即中国法。选项C不选：根据《中华人民共和国涉外民事法律关系适用法》第十三条规定“宣告失踪或者宣告死亡，适用自然人经常住所地法律”。李某为中国公民，且其经常居所地在上海，所以应当适用其经常居所地法，即中国法。宣告失踪或者宣告死亡，均应适用自然人经常居所地法律。自然人经常居所地应当满足三个条件：(1)已经连续居住1年以上；(2)该地作为其生活中心；(3)就医、劳务派遣、公务等情形除外。

14.

英国公民苏珊来华短期旅游，因疏忽多付房费1000元，苏珊要求旅店返还遭拒后，将其诉至中国某法院。关于该纠纷的法律适用，下列哪一选项是正确的?______A.因与苏珊发生争议的旅店位于中国，因此只能适用中国法B.当事人可协议选择适用瑞士法C.应适用中国法和英国法D.应在英国法与中国法中选择适用对苏珊有利的法律正确答案：B[考点]不当得利的法律适用[解析]选项A不选，B应选：苏珊要求返还多付的房费属于不当得利请求权，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十七条规定“不当得利、无因管理，适用当事人协议选择适用的法律。当事人没有选择的，适用当事人共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用不当得利、无因管理发生地法律。”对于不当得利争议，虽然争议地点发生在中国旅店，争议双方可以协议约定适用的法律，如瑞士法等，不仅限于中国法，因此选项A不选，选项B应选。选项C不选：根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十七条规定“不当得利、无因管理，适用当事人协议选择适用的法律。当事人没有选择的，适用当事人共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用不当得利、无因管理发生地法律。”在本题中，当事人没有协议约定适用的法律，由于英国公民苏珊只是来华短期旅游，故双方没有共同经常居所地，此时应当适用不当得利发生地法律，即中国法，故选项C不选。选项D不选：根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十七条规定，并没有体现要遵循有利弱者一方原则，故选项D不选。不当得利，无因管理首先遵循当事人意思自治原则，其次适用当事人共同经常居所地法律，无共同经常居所地的，适用不当得利、无因管理发生地法律。

15.

经常居所在广州的西班牙公民贝克，在服务器位于西班牙的某网络论坛上发帖诽谤经常居所在新加坡的中国公民王某。现王某将贝克诉至广州某法院，要求其承担侵害名誉权的责任。关于该纠纷的法律适用，下列哪一选项是正确的?______A.侵权人是西班牙公民。应适用西班牙法B.被侵权人的经常居所在新加坡，应适用新加坡法C.被侵权人是中国公民，应适用中国法D.论坛服务器在西班牙，应适用西班牙法正确答案：B[考点]涉外民事关系法律适用法[解析]选项A不选；根据《涉外民事关系法律适用法》第四十六条规定，通过网络或者采用其他方式侵害姓名权、肖像权、名誉权、隐私权等人格权的，适用被侵权人经常居所地法律。本案被侵权人王某的经常居所地在新加坡，故应适用新加坡法。选项B应选；根据《涉外民事关系法律适用法》第四十六条规定，通过网络或者采用其他方式侵害姓名权、肖像权、名誉权、隐私权等人格权的，适用被侵权人经常居所地法律。本案被侵权人王某的经常居所地在新加坡，故应适用新加坡法。选项C不选；根据《涉外民事关系法律适用法》第四十六条规定，通过网络或者采用其他方式侵害姓名权、肖像权、名誉权、隐私权等人格权的，适用被侵权人经常居所地法律。本案被侵权人王某的经常居所地在新加坡，故应适用新加坡法。选项D不选；根据《涉外民事关系法律适用法》第四十六条规定，通过网络或者采用其他方式侵害姓名权、肖像权、名誉权、隐私权等人格权的，适用被侵权人经常居所地法律。本案被侵权人王某的经常居所地在新加坡，故应适用新加坡法。本题目所涉及的情形为涉外侵权行为，应当适用《涉外民事关系法律适用法》进行判断，切莫混淆了民事诉讼法上的管辖的确定和国际私法中的法律适用的确定。此外，《涉外民事关系涉外民事关系法律适用法》第四十四条规定，侵权责任适用侵权行为地法律，但当事人有共同经常居所地的，适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后，当事人协议选择适用法律的，按照其协议。本条为侵权行为适用普遍适用的基本原则，一些特殊侵权关系的法律适用也存在例外性的规定，具体包括船舶和民用航空器侵权的法律适用、产品责任的法律适用、侵害人格权的法律适用与知识产权侵权的法律适用。本题目中的情形属于侵害人格权的法律适用情形，故应当适用第46条规定，而不是地44条规定。

16.

中国甲公司将其旗下的东方号货轮光船租赁给韩国乙公司，为便于使用，东方号的登记国由中国变更为巴拿马。现东方号与另一艘巴拿马籍货轮在某海域相撞，并被诉至中国某海事法院。关于本案的法律适用，下列哪一选项是正确的?______A.两船碰撞的损害赔偿应适用中国法B.如两船在公海碰撞，损害赔偿应适用《联合国海洋法公约》C.如两船在中国领海碰撞，损害赔偿应适用中国法D.如经乙公司同意，甲公司在租赁期间将东方号抵押给韩国丙公司，该抵押权应适用中国法正确答案：D[考点]船舶碰撞和船舶抵押权的法律适用[解析]选项A不选；题目中强调东方号货轮光船租赁后，登记国由中国变更为巴拿马，该船目前的船旗国为巴拿马，根据《海商法》第二百七十三条第三款的规定，同一国籍的船舶，不论碰撞发生于何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律，其与另一巴拿马籍货轮相撞应适用共同的船旗国法即巴拿马法。选项B不选；题目中强调东方号货轮光船租赁后，登记国由中国变更为巴拿马，该船目前的船旗国为巴拿马，根据《海商法》第二百七十三条第三款的规定，同一国籍的船舶，不论碰撞发生于何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律，其与另一巴拿马籍货轮相撞应适用共同的船旗国法即巴拿马法。选项C不选；题目中强调东方号货轮光船租赁后，登记国由中国变更为巴拿马，该船目前的船旗国为巴拿马，根据《海商法》第二百七十三条第三款的规定，同一国籍的船舶，不论碰撞发生于何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律，其与另一巴拿马籍货轮相撞应适用共同的船旗国法即巴拿马法。选项D应选；根据《海商法》第二百七十一条第二款的规定，船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间，设立船舶抵押权的，适用原船舶登记国的法律。本案中，东方号抵押权应适用原登记国法即中国法。《海商法》第二百七十三条规定，船舶碰撞的损害赔偿，适用侵权行为地法律。船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法律。同一国籍的船舶，不论碰撞发生于何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。《海商法》第二百七十一条规定，船舶抵押权适用船旗国法律。船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间，设立船舶抵押权的，适用原船舶登记国的法律。

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某采石场扩建项目的环境影响报告书获批后，采用的爆破技术发生重大变动，其所生粉尘将导致周边居民的农作物受损。关于此事，下列哪一说法是正确的?______A.建设单位应重新报批该采石场的环境影响报告书B.建设单位应组织环境影响的后评价，并报原审批部门批准C.该采石场的环境影响评价，应当与规划的环境影响评价完全相同D.居民将来主张该采石场承担停止侵害的侵权责任，受3年诉讼时效的限制正确答案：A[考点]环境影响评价、环境影响的后评价、环境侵权诉讼[解析]选项A应选：《环境影响评价法》第24条第1款：建设项目的环境影响评价文件经批准后，建设项目的性质、规模、地点、采用的生产工艺或者防治污染、防止生态破坏的措施发生重大变动的，建设单位应当重新报批建设项目的环境影响评价文件。可知，A项正确。选项B不选：《环境影响评价法》第27条：在项目建设、运行过程中产生不符合经审批的环境影响评价文件的情形的，建设单位应当组织环境影响的后评价，采取改进措施，并报原环境影响评价文件审批部门和建设项目审批部门备案；原环境影响评价文件审批部门也可以责成建设单位进行环境影响的后评价，采取改进措施。建设单位应组织环境影响的后评价，采取改进措施，并报原审批部门和建设项目审批部门备案，不是批准，所以B项错误。选项C不选：《环境影响评价法》第18条第1款：建设项目的环境影响评价，应当避免与规划的环境影响评价相重复。所以，该采石场的环境影响评价，应当避免与规划的环境影响评价相重复。选项D不选：《环境保护法》第66条：提起环境损害赔偿诉讼的时效期间为三年，从当事人知道或者应当知道其受到损害时起计算。损害赔偿之诉的时效为3年，停止侵害的诉讼时效不受三年限制。在项目建设、运行过程中产生不符合经审批的环境影响评价文件的情形的，建设单位应当组织环境影响的后评价，采取改进措施，并报原环境影响评价文件审批部门和建设项目审批部门备案。熟悉法条即可。《环境保护法》第66条规定的是环境污染损害赔偿之诉的时效限制，当当事人诉求为停止侵害时依然适用民法通则规定的诉讼时效，且当事人有停止侵害的诉求时，说明侵害正在进性，处于被侵害状态时不受诉讼时效限制。

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某省天洋市滨海区一石油企业位于海边的油库爆炸，泄漏的石油严重污染了近海生态环境。下列哪一主体有权提起公益诉讼(其中所列组织均专门从事环境保护公益活动连续5年以上且无违法记录)?______A.受损海产养殖户推选的代表赵某B.依法在滨海区民政局登记的“海蓝志愿者”组织C.依法在邻省的省民政厅登记的环境保护基金会D.在国外设立但未在我国民政部门登记的“海洋之友”团体正确答案：C[考点]环境公益诉讼[解析]A项不选：依据《环境保护法》第五十八条：对污染环境、破坏生态，损害社会公共利益的行为，符合下列条件的社会组织可以向人民法院提起诉讼：(一)依法在设区的市级以上人民政府民政部门登记；(二)专门从事环境保护公益活动连续五年以上且无违法记录。符合前款规定的社会组织向人民法院提起诉讼，人民法院应当依法受理。提起诉讼的社会组织不得通过诉讼牟取经济利益。A项赵某属于个人，而非社会组织，因此不得进行公益诉讼，不选。B项不选：B项“海蓝志愿者”组织是在滨海区民政局登记，不符合《环境保护法》第五十八条第(一)项规定的条件，因此不选。C项应选：C项社会组织虽然是在邻省设立，但是依据最高人民法院《关于审理环境民事公益诉讼案件适用法律若干问题的解释》，环境公益诉讼不受地域限制，即环保社会组织可以跨地区提起公益诉讼。因此，依法在邻省的省民政厅登记的环境保护基金会符合上述条件，应选。D项不选：在国外设立但未在我国民政部门登记的“海洋之友”团体不符合《环境保护法》第五十八条第(一)项规定的条件。要正确理解公益诉讼和代表人诉讼的区别。

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关于司法和司法制度，下列哪一表述不成立?______A.司法历来以解决社会冲突为己任，与社会冲突相伴相随。从古至今，司法一直为一种独立的解纷形态和制度B.司法和司法权曾是反对专制、对抗王权的一道屏障，负责监督政府、保护人民，同时也能有效地保护法官C.晋刘颂上疏惠帝，论及司法制度时说：“君臣之分，各有所司。法欲人奉，故令主者守之；理有穷，故使大臣释滞；事有时立，故人主权断”D.美国法学家亨利·米斯认为，“在法官做出判断的瞬间被别的观点或者被任何形式的外部权势或压力所控制和影响，法官就不复存在……法官必须摆脱不受任何的控制和影响，否则便不再是法官了”正确答案：A[考点]司法和司法制度[解析]选项A说法错误：在近代的司法从行政制度中分离出来以前，“司法”远非一种独立的解纷形态和制度。在封建社会，封建君主独揽立法、行政和司法大权，司法行政不分，即司法是不独立的。选项B说法正确：历史上，司法和司法权曾是反对专制、对抗王权的一道屏障，负责监督政府、保护人民，同时也能有效地保护法官。选项C说法正确：在刘颂看来，对具体案件的审断，司法官吏必须依律办事，严格执法，做到“主者守文，死生以之，不敢错思于成制之外以差轻重”。若有少数案件，“事无正据，名例不及”，法律明文又没有规定，则由“大臣论当，以释不滞”，这就是说，只有中央主管司法的大臣有一定的解释、变通之权。至于超出法律之外的“非常之断、出法赏罚”，那就“唯人主专之，非奉职之臣所得拟议”了。刘颂深刻地揭示了影响中国古代司法公正的三个方面的因素一一执法官吏、大臣、君主，他严格区分了君臣在司法公正方面各自的职责：“主者守文”、“大臣释滞”、“人主权断”。选项D正确：亨利·米斯的观点是法官中立性原则的体现。中立是对法官最基本的要求，即法官同争议的事实和利益没有关联性，法官不得对任何一方当事人存在歧视或偏爱。历史上，司法和司法权曾是反对专制、对抗王权的一道屏障，负责监督政府、保护人民，同时也能有效地保护法官。

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某景区多家旅行社、饭店、商店和客运公司共同签订《关于加强服务协同提高服务水平的决定》，约定了统一的收费方式、服务标准和收入分配方案。有人认为此举构成横向垄断协议。根据《反垄断法》，下列哪一说法是正确的?______A.只要在一个竞争性市场中的经营者达成协调市场行为的协议，就违反该法B.只要经营者之间的协议涉及商品或服务的价格、标准等问题，就违反该法C.如经营者之间的协议有利于提高行业服务质量和经济效益，就不违反该法D.如经营者之间的协议不具备排除、限制竞争的效果，就不违反该法正确答案：D[考点]横向垄断协议、不正当竞争[解析]选项A、B不选：《反垄断法》第13条规定：“禁止具有竞争关系的经营者达成下列垄断协议：(一)固定或者变更商品价格；(二)限制商品的生产数量或者销售数量；(三)分割销售市场或者原材料采购市场；……。本法所称垄断协议，是指排除、限制竞争的协议、决定或者其他协同行为。”横向垄断协议是指排除、限制竞争的协议、决定或者其他协同行为，调节市场行为的协议只要不排除、限制竞争，就不违反《反不正当竞争法》，A选项不选。经营者之间的协议涉及商品或服务的价格、标准不一定是排除、限制竞争的协议，B选项不选。选项C不选：《反垄断法》第15条规定：“经营者能够证明所达成的协议属于下列情形之一的，不适用本法第十三条、第十四条的规定：……(二)为提高产品质量、降低成本、增进效率，统一产品规格、标准或者实行专业化分工的；

……。属于前款第一项至第五项情形，不适用本法第十三条、第十四条规定的，经营者还应当证明所达成的协议不会严重限制相关市场的竞争，并且能够使消费者分享由此产生的利益。”根据第二款可知，仅仅可以提高服务质量和经济效益的协议不一定不违法，还需要证明不会严重限制相关市场竞争，并且使消费者能够分享到利益，C选项说法错误，不选。选项D应选：综合《反垄断法》第13条和第15条，不具有排除、限制竞争的效果的协议，就不违反《反垄断法》选项C的说法过于片面和绝对，判断协议是否是垄断协议的标准是“是否排除、限制竞争”。即使有些协议会产生“提高行业服务质量和经济效益”的效果，但也要在“不会严重限制相关市场的的竞争，并且能够使消费者分享由此产生的利益”的前提条件下才不适用关于垄断协议的规定。

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2014年5月，甲、乙、丙三人共同出资设立一家有限责任公司。甲的下列哪一行为不属于抽逃出资行为?______A.将出资款项转入公司账户验资后又转出去B.虚构债权债务关系将其出资转出去C.利用关联交易将其出资转出去D.制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配正确答案：A[考点]抽逃出资[解析]选项A应选：根据《公司法》第35条规定，公司成立后，股东不得抽逃出资。《公司法解释(三)》第12条规定，公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：(一)制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；(二)通过虚构债权债务关系将其出资转出；(三)利用关联交易将出资转出；(四)其他未经法定程序将出资抽回的行为。鉴于新公司法取消了关于验资的规定，所以，“将出资款项转入公司账户验资后又转出”不属于抽逃资金。选项BCD不选：根据《公司法解释(三)》第12条的规定，三项都属于抽逃资金。2013年《公司法》进行了修订，取消了公司的最低注册资本额、首次出资额以及验资的规定，即只要有股东认缴的出资额，不须法定验资机构验资，公司即可成立。相应地，《公司法解释(三)》也把“将出资款项转入公司账户验资后又转出”从抽逃出资情形中删去。

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李桃是某股份公司发起人之一，持有14%的股份。在公司成立后的两年多时间里，各董事之间矛盾不断，不仅使公司原定上市计划难以实现，更导致公司经营管理出现严重困难。关于李桃可采取的法律措施，下列哪一说法是正确的?______A.可起诉各董事履行对公司的忠实义务和勤勉义务B.可同时提起解散公司的诉讼和对公司进行清算的诉讼C.在提起解散公司诉讼时，可直接要求法院采取财产保全措施D.在提起解散公司诉讼时，应以公司为被告正确答案：D[考点]解散公司诉讼[解析]A项错误：《公司法》第147条规定：董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。公司法并未规定违反本条规定可对其提起诉讼。B项错误：《公司法解释(二)》第2条，股东提起解散公司诉讼，同时又申请人民法院对公司进行清算的，人民法院对其提出的清算申请不予受理。人民法院可以告知原告，在人民法院判决解散公司后，依据公司法第一百八十三条和本规定第七条的规定，自行组织清算或者另行申请人民法院对公司进行清算。C项错误：《公司法解释(二)》第3条，股东提起解散公司诉讼时，向人民法院申请财产保全或者证据保全的，在股东提供担保且不影响公司正常经营的情形下，人民法院可予以保全。可见法院采取财产保全措施需要一定的条件。D项正确：《公司法解释(二)》第4条规定，股东提起解散公司诉讼应当以公司为被告。根据我国《公司法》147、148条的规定，公司高管人员的勤勉义务和忠实义务，只有在高管人员恶意违反勤勉义务和忠实义务时，股东才能对其提起诉讼。更为关键的是：公司高管人员所负的忠实义务和勤勉义务，不具有可诉性，也就是不可起诉高管来“履行”这两项义务。

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烽源有限公司的章程规定，金额超过10万元的合同由董事会批准。蔡某是烽源公司的总经理。因公司业务需要车辆，蔡某便将自己的轿车租给烽源公司，并约定年租金15万元。后蔡某要求公司支付租金，股东们获知此事，一致认为租金太高，不同意支付。关于本案，下列哪一选项是正确的?______A.该租赁合同无效B.股东会可以解聘蔡某C.该章程规定对蔡某没有约束力D.烽源公司有权拒绝支付租金正确答案：D[考点]高管人员禁止行为[解析]选项A不选：根据我国《公司法》第148条第(四)项规定，董事、高级管理人员不得有下列行为，违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或进行交易。许多考生认为，公司法第148条属于强制性条款，违反148条规定的行为应当无效，但是，强制性规定分为效力性强制性规定和管理性强制性规定，只有违反效力性强制性规定才会导致合同无效。而公司法作为私法，注重的是意思自治，一味的将公司法的规定认定为强制性规定的做法不利于私法自治。将其理解为管理性规范，赋予当事人选择权，留以自治的空间能够更好地促进公司的发展。经理的行为超越其代理权与公司订立合同，合同效力应该待定。题干中提到股东们获知此事，一致认为租金太高，不同意支付的事实，但并不等同于股东会对该合同效力不承认，只是对合同中的租金条款有异议，因此不能就此认为合同无效。选项B不选：根据《公司法》49条第1款规定，有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。经理对董事会负责，行使下列职权：(一)主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；(二)组织实施公司年度经营计划和投资方案；(三)拟订公司内部管理机构设置方案；(四)拟订公司的基本管理制度；(五)制定公司的具体规章；(六)提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；(七)决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；(八)董事会授予的其他职权。公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。解聘经理是董事会的职权，故B选项错误。选项C不选：根据《公司法》第11条规定，设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。总经理蔡某作为公司高管当然受章程约束。选项D选：根据《公司法》第148条第二款规定，董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。蔡某作为公司的经理，明知自己的权限仍超越代理权与公司订立合同，不管是从诚实信用的角度还是高管人员禁止行为的规定，公司都有权拒绝支付租金。大家可能注意到了无权代理的知识点，但是忽视了自己代理的特殊性。

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张某与潘某欲共同设立一家有限责任公司。关于公司的设立，下列哪一说法是错误的?______A.张某、潘某签订公司设立书面协议可代替制定公司章程B.公司的注册资本可约定为50元人民币C.公司可以张某姓名作为公司名称D.张某、潘某二人可约定以潘某住所作为公司住所正确答案：A[考点]有限责任公司的设立[解析]A项错误、应选：《公司法》第23条规定：设立有限责任公司，应当具备下列条件：(一)股东符合法定人数；(二)有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额；(三)股东共同制定公司章程；(四)有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；(五)有公司住所。可见公司章程是公司法规定的设立有限责任公司的必备法律文件，制定公司章程属法律强制性规定。B项正确、不选：《公司法》第26条规定：有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。现行《公司法》已经取消了原注册资本最低限额。C项正确、不选：根据《企业名称登记管理规定》第9条：企业名称不得含有下列内容和文字：(1)有损于国家、社会公共利益的；(2)可能对公众造成欺骗或者误解的；(3)外国国家(地区)名称、国际组织名称；(4)政党名称、党政军机关名称、群众组织名称、社会团体名称及部队番号；(5)汉语拼音字母(外文名称中使用的除外)、数字；(6)其他法律、行政法规规定禁止的。第10条第3款：私营企业可以使用投资人姓名作字号。C项正确。D项正确、不选：目前我国对企业的住所地址没有特别的禁止性规定。本题应注意：公司章程作为公司自治行为规则属于公司设立的必备性文件。公司设立发起人所签订的公司设立协议，虽然在某些内容方面与公司章程有相同之处，但二者在形式要求、制定程序等方面均存在实质区别，因此不能以设立协议来替代公司章程的制定，否则即违反法律的强制性规定。

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严某为鑫佳有限责任公司股东。关于公司对严某签发出资证明书，下列哪一选项是正确的?______A.在严某认缴公司章程所规定的出资后，公司即须签发出资证明书B.若严某遗失出资证明书，其股东资格并不因此丧失C.出资证明书须载明严某以及其他股东的姓名、各自所缴纳的出资额D.出资证明书在法律性质上属于有价证券正确答案：B[考点]出资证明书[解析]选项A错误：根据《公司法》第31条规定：有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。出资证明书应当栽明下列事项：公司名称；公司成立日期；公司注册资本；股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期；出资证明书的编号和核发日期。出资证明书由公司盖章。所以，公司成立后向股东签发出资证明书。选项B正确：《公司法》第32条规定：有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：股东的姓名或者名称及住所；股东的出资额；出资证明书编号。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。所以，出资证明书予以遗失，不影响出资人的股东资格，股东名册等相关文件均可证明股东资格。选项C错误：依照前款规定，出资证明书只是记载严某的股东情况，不涉及其他股东。选项D错误：出资证明书只是证明文件，并其本身不具有价值，不属于有价证券。有限公司的出资证明书是证明有限公司股权的法律文书，出资证明书仅是证明股东享有股权的证书，股东的股权与出资证明书并非密不可分，出资人享有股东资格不以持有出资证明书为必要，同时出资证明书不具有要式性，所以出资证明书不是有价证券，仅是证权证书。

二、多项选择题每题所设选项中至少有两个正确答案。1.

甲参加乙旅行社组织的旅游活动。未经甲和其他旅游者同意，乙旅行社将本次业务转让给当地的丙旅行社。丙旅行社聘请丁公司提供大巴运输服务。途中，由于丁公司司机黄某酒后驾驶与迎面违章变道的个体运输户刘某货车相撞，造成甲受伤。甲的下列哪些请求能够获得法院的支持?______A.请求丁公司和黄某承担连带赔偿责任B.请求黄某与刘某承担连带赔偿责任C.请求乙旅行社和丙旅行社承担连带赔偿责任D.请求刘某承担赔偿责任正确答案：CD[考点]旅游合同；用人单位责任；分别侵权[解析]选项AB错误《侵权责任法》第34条规定：用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。因此黄某对甲的侵权应由丁公司承担赔偿责任。选项C正确：《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第10条第2款规定，旅游经营者擅自将其旅游业务转让给其他旅游经营者，旅游者在旅游过程中遭受损害，请求与其签订旅游合同的旅游经营者和实际提供旅游服务的旅游经营者承担连带责任的，人民法院应予支持。据此可知，甲可以请求乙旅行社和丙旅行社承担连带责任。选项D正确：根据《侵权责任法》第48条规定，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《道路交通安全法》第76条第1款第(一)项规定，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案中，丁公司司机酒驾以及刘某违章变道均有过错，因此甲可以请求刘某承担责任。关于C项，最高人民法院《关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第10条第2款规定：旅游经营者擅自将其旅游业务转让给其他旅游经营者，旅游者在旅游过程中遭受损害，请求与其签订旅游合同的旅游经营者和实际提供旅游服务的旅游经营者承担连带责任的，人民法院应予支持。

2.

甲家盖房，邻居乙、丙前来帮忙。施工中，丙因失误从高处摔下受伤，乙不小心撞伤小孩丁。下列哪些表述是正确的?______A.对丙的损害，甲应承担赔偿责任，但可减轻其责任B.对丙的损害，甲不承担赔偿责任，但可在受益范围内予以适当补偿C.对丁的损害。甲应承担赔偿责任D.对丁的损害，甲应承担补充赔偿责任正确答案：AC[考点]帮工遭受或致人人身损害的责任承担[解析]选项A正确、选项B错误：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第14条第1款规定：帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工人的，不承担赔偿责任；但可以在受益范围内予以适当补偿。本题中甲未明确拒绝乙丙，丙因对甲的帮工活动受伤，甲应承担赔偿责任。由于丙个人有过失，可减轻甲的赔偿责任。选项C正确、选项D错误：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第13条规定，为他人无偿提供劳务的帮工人，在从事帮工活动中致人损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任。帮工人存在故意或者重大过失，赔偿权利人请求帮工人和被帮工人承担连带责任的，人民法院应予支持。乙不小心撞伤丁，属于帮工活动中致人损害，被帮工人甲未明确拒绝帮工，乙也不存在故意或者重大过失，因此对丁的损害，应当由甲承担赔偿责任。帮工活动中的侵权责任主要有两者类型：一是帮工人致人损害责任，二是帮工人自己受害责任。要注意结合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》以及《侵权责任法》中的相关规定去理解。

3.

赵某从商店购买了一台甲公司生产的家用洗衣机，洗涤衣物时，该洗衣机因技术缺陷发生爆裂，叶轮飞出造成赵某严重人身损害并毁坏衣物。赵某的下列哪些诉求是正确的?______A.商店应承担更换洗衣机或退货、赔偿衣物损失和赔偿人身损害的违约责任B.商店应按违约责任更换洗衣机或者退货，也可请求甲公司按侵权责任赔偿衣物损失和人身损害C.商店或者甲公司应赔偿因洗衣机缺陷造成的损害D.商店或者甲公司应赔偿物质损害和精神损害正确答案：ABCD[考点]产品责任[解析]A项正确：《合同法》第122条规定，因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。商店作为与赵某订立洗衣机买卖合同的一方，应当承担违约责任。《合同法》第113条第1款规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。因此，赵某可向商店主张更换洗衣机或退货、赔偿衣物损失和赔偿人身损害的违约责任。B项正确：《侵权责任法》第41条规定，因产品存在缺陷造成他人损害的，生产者应当承担侵权责任。基于合同的相对性，赵某主张违约责任只能向商店主张，向生产者甲公司则只能主张侵权责任而不能主张违约责任。C项正确：《侵权责任法》第43条规定，因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。因此，赵某可向商店或甲公司主张因产品缺陷造成的损害赔偿。D项正确：《侵权责任法》第22条规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。赵某的人身受到了损害，因此可以请求精神损害赔偿。本题应注意关于违约责任、侵权责任以及二者竞合的理解。

4.

关于动物致害侵权责任的说法，下列哪些选项是正确的?______A.甲8周岁的儿子翻墙进入邻居院中玩耍，被院内藏獒咬伤，邻居应承担侵权责任B.小学生乙和丙放学途经养狗的王平家，丙故意逗狗，狗被激怒咬伤乙，只能由丙的监护人对乙承担侵权责任C.丁下夜班回家途经邻居家门时，未看到邻居饲养的小猪趴在路上而绊倒摔伤，邻居应承担侵权责任D.戊带女儿到动物园游玩时，动物园饲养的老虎从破损的虎笼蹿出将戊女儿咬伤，动物园应承担侵权责任正确答案：ACD[考点]动物致害侵权责任[解析]A项正确：《侵权责任法》第80条规定，禁止饲养的烈性犬等危险动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任。由此可知，饲养禁止饲养的烈性犬等危险动物致人损害的，饲养人承担无过错责任，无免责事由。藏獒属于禁止饲养的烈性犬，即使是甲的儿子翻墙进入邻居家院内，其本身存在过错，也不能减轻或者免除饲养人的责任，邻居应承担侵权责任。B项错误：《侵权责任法》第83条规定，因第三人的过错致使动物造成他人损害的，被侵权人可以向动物饲养人或者管理人请求赔偿，也可以向第三人请求赔偿。动物饲养人或者管理人赔偿后，有权向第三人追偿。丙故意逗狗造成乙的损害，乙可向王平请求赔偿，也可以向丙请求赔偿。C项正确：《侵权责任法》第79条规定，违反管理规定，未对动物采取安全措施造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任。邻居饲养的小猪未采取安全措施，趴在路上致使丁被绊倒摔伤，邻居应承担侵权责任。D项正确：第81条，动物园的动物造成他人损害的，动物园应当承担侵权责任，但能够证明尽到管理职责的，不承担责任。因此，动物园饲养的动物致人损害的，动物园承担过错推定责任。虎笼破损说明动物园未尽到管理职责，因此动物园应对戊的女儿承担侵权责任。本题应注意：根据《侵权责任法》第80条规定：烈性动物的饲养人承担无过错责任。

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甲、乙、丙三家毗邻而居，甲、乙分别饲养山羊各一只。某日二羊走脱，将丙辛苦栽培的珍稀药材悉数啃光。关于甲、乙的责任，下列哪些选项是正确的?______A.甲、乙可各自通过证明已尽到管理职责而免责B.基于共同致害行为，甲、乙应承担连带责任C.如能确定二羊各自啃食的数量，则甲、乙各自承担相应赔偿责任D.如不能确定二羊各自啃食的数量，则甲、乙平均承担赔偿责任正确答案：CD[考点]动物致人损害[解析]选项A不选：动物致人损害的无过错责任。《侵权责任法》第78条规定，饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任。因此，甲、乙不能通过证明已尽到管理职责而免责。选项B不选：《侵权责任法》第11规定，二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全部损害的，行为人承担连带责任。第12条规定，二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。共同致害行为，也不一定就构成连带责任。只有在满足侵权责任法第11条规定的情形下，才构成连带责任。如果满足侵权责任法第12条的构成要件，则应当承担按份责任。选项CD应选：《侵权责任法》第12条规定，二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。本题中，如能确定二羊各自啃食的数量，则甲、乙各自承担相应赔偿责任；如不能确定二羊各自啃食的数量，则甲、乙平均承担赔偿责任。共同致害行为，也不一定就构成连带责任。只有在满足侵权责任法第11条规定的情形下，才构成连带责任。如果满足侵权责任法第12条的构成要件，则应当承担按份责任。

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甲赴宴饮酒，遂由有驾照的乙代驾其车，乙违章撞伤丙。交管部门认定乙负全责。以下假定情形中对丙的赔偿责任，哪些表述是正确的?______A.如乙是与甲一同赴宴的好友，乙不承担赔偿责任B.如乙是代驾公司派出的驾驶员，该公司应承担赔偿责任C.如乙是酒店雇佣的为饮酒客人提供代驾服务的驾驶员，乙不承担赔偿责任D.如乙是出租车公司驾驶员，公司明文禁止代驾，乙为获高额报酬而代驾，乙应承担赔偿责任正确答案：BC[考点]代驾引发的法律问题、交通事故责任[解析]《侵权责任法》第48条规定，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《道路交通安全法》第76条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。由此可见，机动车发生了对于非机动车和行人侵权时，适用无过错责任原则。根据侵权责任法对于机动车侵权的规定，在发生交通事故时，由机动车的实际控制人承担责任。本题中，乙驾车撞上丙，并且经认定乙负全责，通常均应由乙承担责任。选项A错误：选项A中，乙与甲是好友，乙代驾，此时乙为实际控制人，乙违章撞伤丙，故乙承担责任，故A选项错误。选项B正确：在选项B中，乙是代驾公司的驾驶员，乙的代驾是从事职务行为的过程中，此时，发生的损害，根据《侵权责任法》第34条第1款规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。乙违章撞伤丙，但乙是代驾公司派出的驾驶员，应当由代驾公司承担责任，故B正确。选项C正确：《侵权责任法》第34条第1款规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。乙违章撞伤丙，但乙是酒店雇佣的为饮酒客人提供代驾服务的驾驶员，应由酒店承担责任。选项D错误：《人身损害赔偿解释》第9条第2款规定，前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动。D选项中，虽然乙的行为超出了公司的授权范围，但是其表现形式是履行职务，仍然属于从事雇佣活动，由用人单位承担无过错的替代责任，因此选项D错误。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。

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甲遗失其为乙保管的迪亚手表，为偿还乙，甲窃取丙的美茄手表和4000元现金。甲将美茄手表交乙，因美茄手表比迪亚手表便宜1000元，甲又从4000元中补偿乙1000元。乙不知甲盗窃情节。乙将美茄手表赠与丁，又用该1000元的一半支付某自来水公司水费，另一半购得某商场一件衬衣。下列哪些说法是正确的?______A.丙可请求丁返还手表B.丙可请求甲返还3000元、请求自来水公司和商场各返还500元C.丙可请求乙返还1000元不当得利D.丙可请求甲返还4000元不当得利正确答案：AD[考点]盗窃物的追回、不当得利的返还[解析]A项正确：根据我国法律规定，盗窃物不适用善意取得制度，因此丁无权取得该手表。B项错误：《民法总则》第122条规定，因他人没有法律根据，取得不当利益，受损失的人有权请求其返还不当利益。自来水公司和商场各自取得的500元是基于与乙之间合法有效的供应水合同和买卖合同，于法有据，不属于不当得利，不应返还。C项错误：乙并不知甲盗窃的情节，甲将1000元交付给乙是补偿乙手表的差价，不属于不当得利。D项正确：甲盗窃丙4000元，属于不当得利，丙可要求其返还。本题要注意关于善意取得的构成要件以及盗赃物与善意取得制度的规定，即盗窃物不适用善意取得制度。

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乙女与甲男婚后多年未生育，后甲男发现乙女因不愿生育曾数次擅自中止妊娠，为此甲男多次殴打乙女。乙女在被打住院后诉至法院要求离婚并请求损害赔偿，甲男以生育权被侵害为由提起反诉，请求乙女赔偿其精神损害。法院经调解无效，拟判决双方离婚。下列哪些选项是正确的?______A.法院应支持乙女的赔偿请求B.乙女侵害了甲男的生育权C.乙女侵害了甲男的人格尊严D.法院不应支持甲男的赔偿请求正确答案：AD[考点]生育权[解析]选项A应选：《婚姻法》第46条第3项规定，有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：(三)实施家庭暴力的；选项BC不选：虽然生育权属于男女双方，但如果女方单方终止妊娠，却并不构成对男方生育权的侵害，一般而言，已婚妇女有生育与不生育的自由，在生育问题上享有独立的权利，不受丈夫意志的左右。选项D应选：《婚姻法司法解释三》第9条规定，夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育权为由请求损害赔偿的，人民法院不予支持。考生应准确记忆，离婚时，无过错方有权请求损害赔偿之情形。另外，《婚姻法司法解释三》第9条明确规定，夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育权为由请求损害赔偿的，人民法院不予支持。理由是，虽然夫妻双方均享有生育权，但是已婚妇女有生育与不生育的自由，在生育问题上享有独立的权利，不受丈夫意志的左右。

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甲房地产开发公司开发一个较大的花园公寓项目，作为发包人，甲公司将该项目的主体工程发包给了乙企业，签署了建设工程施工合同。乙企业一直未取得建筑施工企业资质。现该项目主体工程已封顶完工。就相关合同效力及工程价款，下列哪些说法是正确的?______A.该建设工程施工合同无效B.因该项目主体工程已封顶完工，故该建设工程施工合同不应认定为无效C.该项目主体工程经竣工验收合格，则乙企业可参照合同约定请求甲公司支付工程价款D.该项目主体工程经竣工验收不合格，经修复后仍不合格的，乙企业不能主张工程价款正确答案：ACD[考点]建设工程施工合同[解析]选项A应选：《建设工程合同司法解释》第1条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；本题中，承包人乙企业无建筑施工企业资质，因此，甲乙之间签订的建设工程施工合同无效。A说法正确，应选；B错误，不选。选项C应选：《建设工程合同司法解释》第2条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。选项D应选：《建设工程合同司法解释》第3条规定，建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：(二)修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。在建设工程施工合同无效之情形下，若建设工程经竣工验收合格，承包人仍有权请求参照合同约定支付工程价款。若不合格，修复后的建设工程经竣工验收仍不合格，则承包人丧失工程价款请求权。

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下列哪些情形构成意思表示?______A.甲对乙说：我儿子如果考上重点大学，我一定请你喝酒B.潘某在寻物启示中称，愿向送还失物者付酬金500元C.孙某临终前在日记中写道：若离人世，愿将个人藏书赠与好友汪某D.何某向一台自动售货机投币购买饮料正确答案：BCD[考点]意思表示的认定[解析]选项A错误：意思表示是指行为能力适格者将意欲实现的私法效果发表的行为。意思表示所发表的意思，是体现为民法效果的意思，亦即关于权利义务取得、变更及消灭的意思，本题中请人喝酒的行为属于情谊行为，不构成意思表示。选项B正确：悬赏广告是指通过广告形式声明对完成广告中规定的特定行为的任何人给付广告中表明的报酬的行为，它是一种针对不特定人而发出的要约，属于意思表示。选项C正确：《继承法意见》第40条规定，公民在遗书中涉及死后个人财产处分的内容，确为死者真实意思的表示，有本人签名并注明了年、月、日，又无相反证据的，可按自书遗嘱对待。而遗嘱本身就是遗嘱人本身的意思表示。选项D正确：自动售货机的设置本身是一种要约，属于意思表示。考生要能够区分意思表示与一般的情谊行为。

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甲正在市场卖鱼，突闻其父病危，急忙离去，邻摊菜贩乙见状遂自作主张代为叫卖，以比甲原每斤10元高出5元的价格卖出鲜鱼200斤，并将多卖的1000元收入自己囊中，后乙因急赴喜宴将余下的100斤鱼以每斤3元卖出。下列哪些选项是正确的?______A.乙的行为构成无因管理B.乙收取多卖1000元构成不当得利C.乙低价销售100厅鱼构成不当管理，应承担赔偿责任D.乙可以要求甲支付一定报酬正确答案：ABC[考点]无因管理、不当得利[解析]选项A正确：无因管理，是指没有法律规定或者约定的义务而为他人管理事务。其构成要件有三个：无法律上的原因或者约定；管理他人事务；有为他人管理的意思。本题中乙代甲出卖鲜鱼的行为构成无因管理。选项B正确：在无因管理中，管理人因管理事务所收取的金钱、物品及其孳息应交付本人，乙将多卖的1000元据为己有，构成不当得利。选项C正确：在无因管理中，管理人应承担适当管