刑法学（上） 课件

法学专业本科课程刑法学开课单位：政法学院课程性质：专业必修课学分：3主讲老师：张宗高：上?刑法学?结构及教学安排?刑法学?学分6分，刑法学(上)4分,(下)2分。总学时120学时。第一学期第二学期刑法(上)刑法(下)刑法之路——中国法制之路一、混乱二、变革三、希望高院提审“黑老大刘涌〞案；“宝马撞人案〞。第一章

刑法学概述〔导言〕近现代刑法学理论的主要学派及其学说旧派也称刑事古典学派新派也称刑事实证学派又分刑事人类学派和刑事社会学派代表人物贝卡利亚、费尔巴哈、边沁龙勃罗梭、菲利加法洛主要观点三大原则；自由意志论；客观主义；道义责任论；报应主义天生犯罪人论；意思必至论；主观主义；社会责任论；目的论刑罚观

二、刑法的性质一是阶级性质二是法律性质

阶级性质：刑法的阶级性是马克思主义刑法学的观点，其认为：1、刑法是阶级社会的产物2、刑法是统治阶级意志的反映3、刑法维护的是统治阶级的利益4、刑法的阶级性质决定于国家的阶级性质。法律性质也就是刑法所固有的区别于其它法律的属性1、内容的特定性。2、范围的广泛性。3、方法的严厉性。4、补充性。5、保障法。介绍：刑法谦抑主义

主张刑法只是在必要的范围内适用，即刑法的适用必须慎重、谦虚。有三方面的含义：刑法的补充性；不完整性；和宽容性。2、刑法分类1、广义刑法与狭义刑法2、普通刑法与特别刑法当某种行为同时符合普通刑法和特别刑法的规定时，应根据“特别法优于普通法〞的原那么仅适用特别法。六、刑法的体系和解释

刑法体系刑法体系是指刑法典的组成和结构。其特点：1、我国刑法典由两篇组成：第一篇总那么，第二篇分那么。总那么分那么总那么与分那么之间是一般与特殊、抽象与具体的关系。总那么指导分那么，分那么是总那么的具体表达。2、条文的层次结构：篇——章——节——条——款——项条是最根本的单位，第1条到第452条统一编号条下设款，无编号，用另起一段的形式来表示项，用〔一〕、〔二〕、〔三〕来表示刑法解释刑法解释就是对刑法标准含义的说明，目的是为了正确理解刑法标准含义，并正确地适用刑法标准。

分类：1、从解释的效力上分

2、从解释的方法分

文理解释

论理解释立法解释司法解释学理解释第三章

刑法的根本原那么

定义：刑法根本原那么指刑法本身所具有的，贯穿于刑法始终，对刑事立法和司法均具有指导和制约意义，并表达我国刑事法制的根本精神的根本性准那么。

特征：1、应是刑法所特有的原那么。2、是贯穿于刑法始终，具全局性、根本性。3、是对刑事立法和司法均具有指导和制约意义的原那么。4、表达我国刑事法制的根本精神。即使世界消灭，正义也要伸张！——英国高等法院门口铭文我国刑法三大根本原那么：罪刑法定原那么刑法适用人人平等原那么罪责刑相适应原那么罪刑法定原那么1、定义：简言之，即“法无明文规定不为罪，法无明文规定不处分〞。“无法无罪、无法无刑〞。2、根本内容：形式层面：〔1〕法律主义〔2〕刑法不溯及既往〔3〕否认类推解释〔4〕禁止绝对不定期刑实质层面：〔1〕明确性；〔2〕禁止处分不当罚行为；〔3〕禁止不均衡残虐刑罚罪刑法定原那么在我国刑法中的表现：〔1〕明文规定了罪刑法定原那么〔2〕废除司法类推制度

〔3〕进一步明确了从旧兼从轻的效力原那么〔4〕进一步明确罪名、罪状和法定刑客观侵害性主观罪过性主体潜在危险性思考：如何看“严打〞，“乱世用重典〞？刑事责任刑罚第四章：刑法的效力范围概念

刑法的效力范围，也称刑法的适用范围，是指刑法适用于什么地方、什么人和什么时间，以及刑法是否有溯及既往的效力。一为刑法的空间效力，二为刑法的时间效力。

思考：1、外国留学生和外国领事馆领事在我国搞间谍活动是否都适用我国刑法定罪判刑？2、一成都人在科威特打工时非法组织罢工和上街游行，回国后是否可以给他判刑？3、一法国人在美国抢劫并杀死被抢人后潜逃到我国，我国是否可以给他定罪判刑？刑法空间效力1、定义：指刑法对地和对人的效力，所解决的是一国刑事管辖权的范围问题。2、适用原那么属地原那么属人原那么保护原那么普遍原那么

以上原那么各有其利弊，在实践中，各国的刑事管辖体制大多采用折衷原那么，即以属地原那么为主，兼采其它原那么。领域：指我国国境线以内的全部区域。

领陆：大陆及其沿海岛屿实质性领域领水：内水、领海及其地下层领空：领陆、水、海之上空间我国的船舶或者航空器虚拟性领域我国驻外使领馆思考：船舶或者航空器、驻外使领馆所在的国家有无管辖权？除外特别规定：1、第11条关于“享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决〞的规定。外交特权和豁免权是依照国际惯例，一个国家为保证驻在本国的外交代表机构及其工作人员正常执行职务而给予的一种特殊权利和优待。2、民族自治地方的例外规定。3、特别刑法的特别规定。4、香港和澳门特别行政区的例外规定。理解案例分析：假定前提：各国刑法的做法与我国一样。案情：甲是我国公民，在一艘新加坡籍轮船上当船员。船行至日本港口，甲将一韩国船员杀害。后逃往美国被美警方抓获。问题：哪些国家刑法有管辖权？依据什么原那么？中国新加坡日本韩国美国属人原那么属地原那么属地原那么保护原那么刑法的时间效力

概念：所解决的问题是刑法从何时起至何时止具有适用效力，具体指刑法的生效时间、失效时间以及对刑法生效前的行为是否有溯及力。一、刑法的生效与失效时间自公布之日起生效1、生效时间公布后间隔一段时间后生效。明示废止2、失效时间默示废止，新法代替旧法。二、刑法的溯及力

概念：也称溯及既往的效力，即刑法生效后，对它生效前未经审判或者判决尚未确定的行为是否适用的问题。如果适用，那么新法有溯及力，否那么就无溯及力。

各国立法例概括的原那么从旧原那么、从新原那么、从新兼从轻原那么、从旧兼从轻原那么。

我国采用原那么：从旧兼从轻原那么。特征：(三特征说[通说]；二特征说[张明楷]〕

区别标准如何考察行为有无社会危害性？要用历史的、全面的观点看问题，透过现象抓住事物的本质。如何判断行为社会危害性的大小？以刑法规定为根底，结合行为侵害的客体的性质、行为方法手段、造成的后果、以及其主体和主观方面的一些因素综合判断是否到达应受刑罚处分程度。

思考：1、“自杀〞、“人工流产〞、“安乐死〞的社会危害性评价。2、判断社会危害性大小是否应考虑主观方面因素？以盗窃为例，同样都盗窃2万元，一个是为了满足享受，另一个是为了给哥哥交学费，社会危害性是否一样？案例分析本书观点法益概述1、法益概念：法益是指根据宪法的根本原那么，由法所保护的、客观上可能受到侵害或者威胁的人的生活利益。由刑法所保护的人的生活利益，就是刑法上的法益。一般客体同类客体直接客体〔二〕特征1、是能够改变、影响客观事物的身体动静〔有体性〕。争议：人的无意识和无意志的身体动静，能否认定为危害行为？主要有：①

人在睡梦中或精神错乱状态下的举动。②

人在不可抗力作用下的举动。③

人在身体受到外力强制之下的行为。

思考：人在精神受到强制，威胁状态下而实施的行为是否是刑法意义上的行为？不作为危害行为的构成条件

①行为人负有实施特定积极行为的法律性质的义务。是法律性质义务而非道义上的义务；是实施积极行为的义务而非不实施一定积极行为的消极义务。

义务来源②行为人有能力履行特定义务。③行为人没有切实履行特定义务，造成或可能造成危害结果。1、法律明文规定的义务。此处的“法律〞是广义的，包括狭义的法律以及法令、法规等。2、职务或业务上要求的义务。3、法律行为引起的义务。主要是合同行为引起的义务。4、先行行为引起的义务。指由于行为人的某种行为而使刑法所保护的合法权益处于危险状态时，行为人负有采取有效措施排除危险或防止危害结果发生的特定义务。争议：三、行为对象。3、直接危害结果与间接危害结果

这是根据危害结果与危害行为的联系形式所做的分类。

直接危害结果，是危害行为直接造成的侵害事实，它与危害行为之间具有直接因果关系。

间接危害结果，是由危害行为间接造成的侵害事实，在危害行为与间接危害结果之间存在独立的另有现象作为联系的中介。〔二〕特点刑法上的因果关系与哲学上的因果关系是个性与共性、特殊与一般的关系。1、刑法上因果关系与哲学上因果关系的统一性①因果关系的客观性。②因果关系的相对性。③因果关系的顺序性。④因果关系的复杂性。2、刑法上因果关系的特殊性①范围的特定性。在哲学上，但凡引起结果发生的现象，都是原因。但在刑法上，只有引起危害结果发生的危害行为才是原因，只有行为所引起的危害结果才是结果。②作用的单向性。③内容的法定性。在大多数时候，刑法上的因果关系是法律规定的特定开展过程。〔三〕刑法上因果关系的认定思考：是否但凡有联系的都可以认定为有因果关系？案例：1、甲撞伤乙，乙的妻子丙骑车去医院看乙的途中被丁撞死。甲与丙的死亡是否有刑法上的因果关系？2、失恋而自杀。结论：第4个特点：因果关系的规定性〔条件性〕。即危害行为包含着危害结果发生的客观依据。国外刑法理论：条件说；原因说；相当因果关系说；客观归责论。我国刑法中因果关系理论：1、必然因果关系与偶然因果关系〔或称因果关系的必然联系和偶然联系〕

思考：甲将乙殴打致死，与甲将乙打伤后，乙被送往医院，医生因乙没钱而拒绝抢救，乙死亡。两案例有何不同？是否都有因果关系？必然因果关系：当危害行为中包含着危害结果产生的客观根据，并符合规律地产生了危害结果时，危害行为与危害结果之间就是必然因果关系。偶然因果关系：一种危害行为引起一种危害结果的发生，在其开展过程中，介入其他因素，并由介入因素符合规律地引起另一种危害结果，危害行为与第二种危害结果之间就是偶然因果关系，介入因素：自然事件；他人行为；自身情况思考：有人格缺陷、心理亚健康的人的刑事责任任何确定？如：马家爵2、识别控制能力〔1〕概念指行为人认识自己行为的性质、意义、作用和后果，并能控制自己行为方向和对自己行为承担刑事责任的能力。识别控制能力在影响：定罪和量刑。〔2〕几种“特殊的人〞的刑事责任能力问题①精神病人两个标准：医学标准、法学标准

完全无刑事责任的精神病人完全负刑事责任的精神病人限制刑事责任的精神病人

注意：间歇性精神病的刑事责任的认定。②醉酒的人

生理性醉酒，刑事责任与一般人一样。病理性醉酒是一种由于少量饮酒即可引起的严重精神障碍。不负刑事责任。③完全不能识别和控制自己行为的其他情况夜游症；羊癫风不负刑事责任。④又聋又哑的人和盲人可以从轻、减轻或免除处分。思考：对单位的处分是否回伤及无辜？主、客观相统一原那么上述不要求存在与之相对应的客观事实的主观要素，称为主观超过要素；不需要行为人认识的客观要素，称为客观超过要素。

直接成心与间接成心的区别：1、认识因素：直接成心中“明知危害社会的结果会发生〞包括必然发生和可能发生；而间接成心只有可能发生。2、意志因素：直接成心是“希望〞危害社会的结果会发生；而间接成心是“放任〞危害社会的结果发生。3、特定的危害结果发生与否对两种成心支配之下的行为定罪的意义不同。“间接成心〞要求有特定的危害结果的发生。案例分析

2、过于自信的过失〔1〕定义：指已经预见自己的行为可能发生危害社会的结果，但轻信能够防止，以致发生这种结果的心理态度。是有认识的过失。〔2〕特征①行为人已经认识到自己的行为可能发生危害社会的结果。②轻信能够防止，以致发生这种结果。“轻信能够防止〞的理解：

A行为人相信危害结果不会发生；B相信结果不会发生有一定的主客观依据；采取了某种积极措施防止，或根据实际情况判断。C其所凭借的主客观依据并不可靠

案例分析〔三〕过于自信过失与间接成心1、共性：〔1〕都认识到危害结果发生的可能性〔2〕都不希望危害结果发生〔3〕都是结果犯2、区别：〔1〕认识程度上：间接成心是“明知〞危害结果发生的可能性；过于自信的过失是“预见〞危害结果发生的可能性。〔2〕对待结果的态度上：间接成心是放任危害结果的发生，结果的发生符合行为人的本意；过于自信的过失是希望危害结果不发生，结果的发生违背行为人的意志。〔3〕间接成心的行为人是为了实现其他意图而实施行为，主观上根本不考虑是否可以防止危害结果的发生，客观上也没有采取防止结果的措施；过于自信的过失的行为人之所以实施其行为，是因为考虑到可以防止危害结果的发生，事实上也采取了防止结果发生的措施。案例分析：甲超速驾车撞死一人，为了逃避责任以更快的速度驾车逃逸，又撞死一人。分析前后两次撞人甲的心理态度。案例成都商报04年8月9日控方：过失致人死亡罪；辩方：意外事件，无罪。〔4〕行为手段〔工具〕的认识错误：未遂犯。〔5〕因果关系的认识错误

①误以为自己的行为到达预期的结果，事实上并没有发生。②产生了一定的危害结果，但该结果的产生与行为人意想中的因果关系并不一致。③行为没有按照预想的方向开展及其预想的目的停止，发生了行为人所预见所追求的目标以外的结果。④行为人实施了两个行为，结果是由一个行为造成，而行为人误认为是由另一行为造成。二、正当防卫〔一〕概念正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的不法侵害，采取对不法侵害人造成损害的方法，制止不法侵害，没有明显超过必要限度造成重大损害的行为。

思考：1、正当防卫的“正当性〞何在？2、正当防卫是否应当在“不得已〞的情况下才能进行？3、“你打了我后，我又打你〞是不是正当防卫？4、正当防卫是否不管什么后果都不负责任？八达岭击毙疯狂司机案案例

2、对象条件：正当防卫只能针对不法侵害人本人

思考：1、成心针对无辜的第三人报复的，以及错把第三人当成不法侵害人的如何处理？2、对于没有到达法定年龄、不具有识别控制自己行为能力的人的侵害，能否实施正当防卫？

3、时间条件：不法侵害正在进行

即不法侵害已经开始，并且尚未结束。对尚未开始和已经结束的不法侵害不能实施正当防卫。对于尚未开始的不法侵害可以合法的预防。

不法侵害的开始时间：

争议：着手说、进入侵害现场说、危险临近说与综合说。通说：综合说一般指不法行为对刑法保护的合法权益构成现实威胁，不采取防卫行为，合法权益就难免受到损失的时间。一般“着手说〞，特殊情况采用“危险临近说〞。4、主观条件：防卫人主观上要有正当防卫意图〔1〕正当防卫意图指防卫人对正在进行的不法侵害行为有明确认识，并希望以防卫手段来制止不法侵害，保护合法权益的心理状态。防卫认识、防卫目的〔2〕不具备防卫意图的情况及处理①防卫挑拨。②

相互的非法行为。③为保护非法利益而实施的防卫行为。5、限度条件：正当防卫不能明显超过必要限度造成重大损害必要限度争议：“必需说〞、“根本适应说〞、“相当说〞。是否“明显超过必要限度造成重大损害〞是区分正当防卫和防卫过当的标准。“特殊防卫权〞防卫过当：指防卫明显超过必要限度，造成重大损害应负刑事责任的行为。应当减轻或免除处分。特殊防卫权2、“行凶〞的理解：赞同“或死或伤〞说。即主观成心不明、不计后果的伤人或杀人行为。紧急避险一、概念紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或他人的人身和其他权利免受正在发生的危险，不得已而采取的损害另一较小的合法权益的行为。思考：1、紧急避险何以不负刑事责任？其本质是什么？2、与正当防卫有何区别？3、紧急避险为何必须是在“迫不得已〞下实施？4、对“非典〞病人、疑似病人、可能感染者强制隔离的法理依据。二、紧急避险的条件1、起因条件：必须有危险发生；“危险〞是指某种有可能立即对合法权益造成危害的急迫事实状态。“危险〞的来源：自然的力量；动物的袭击；人的不法侵害行为；人的生理病理过程。思考：“假想避险〞如何处理？2、时间条件：必须是正在发生的危险；即“危险〞已经开始，尚未结束。“危险〞已经开始：即由于某种事实的发生，合法权益直接面临迫在眉睫的危险。3、对象条件：针对第三人的合法权益；4、主观条件：有避险意图，即主观上必须是为了使合法权益免受正在发生的危险；避险意图：避险认识、避险目的5、限制条件：必须在迫不得已的情况下实施；即不能用其他不牺牲或只牺牲更小的合法权益的方法来防止。注意：不允许为了保全自己的健康或生命，而牺牲其他无辜人的健康和生命。6、限度条件：不能超过必要限度，造成不必要的损害。通说：紧急避险损害＜所要防止的损害

思考：如何衡量合法利益的大小？避险禁止：职务上、业务上负有特定职责的人，禁止避险本人危险。三、避险过当及应负的刑事责任。避险过当是指避险行为超过必要限度造成不应有的损害的行为。即：避险造成的损害≥所要防止的损害避险过当要负刑事责任。应当减轻或免除处分。正当防卫与紧急避险的区别：1、危险来源不同；2、损害对象不同；3、实施条件不同；4、限度标准不同。案例分析：

被告人刘明，男，25岁，工人。某天晚上，刘明在看完电影出场的时候无意中踩了李某一脚。李出口就骂，刘赶紧陪了不是，但李仍不肯罢休，指使同伙王某对刘大打出手。因刘身高力壮，两人有点吃亏。李恼羞成怒，拿出一把匕首向刘的前胸刺来，王也从侧面用拳头向刘的头部打来。刘急中生智，顺手一把将王抓过来挡在自己胸前，结果李一刀将王刺死。刘明应否负刑事责任？是正当防卫还是紧急避险？注意：实行行为有单一实行行为和双重实行行为。双重实行行为：包括手段行为和目的行为，行为人只要开始实施手段行为即“着手〞。如：抢劫罪案例：1、为抢劫乘出租车案；2、挤进门意图抢劫案；3、投放毒药意图杀人案。例：刑法第269条第十五章刑罚的体系和种类

刑罚体系：指刑法规定的按一定顺序排列的各种刑罚方法的总和。我国刑法中刑罚的体系：1、分主刑和附加刑；2、主刑按照由轻到重的顺序排列。注意：学习重点是每一刑种的刑期和执行特点。死刑存废争议：死刑存置论：1、“杀人者死〞天经地义